合同審核工作指南

合同審核工作指南第一章合同法律審核基本要求第一條法律部門審核合同，應(yīng)以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,結(jié)合法律規(guī)定、司法實(shí)踐、裁判案例、行業(yè)現(xiàn)狀，主要審查合同的合法性，并對合同內(nèi)容的嚴(yán)密性提出建議，堅(jiān)決維護(hù)企業(yè)合法權(quán)利，切實(shí)防范法律風(fēng)險。法律部門審核合同前,應(yīng)首先對合同進(jìn)行形式審查，核查合同基本信息是否完整，掌握合同主辦部門提供的合同背景、合同各方在交易中的地位等信息，了解合同所要達(dá)到的目的，分析交易可能存在的法律問題。法律部門審核合同，應(yīng)重點(diǎn)對合同的異常情況進(jìn)行關(guān)注，如價款調(diào)整、權(quán)利放棄、擔(dān)保設(shè)定、債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)加入、履行過程的變更和解除等，深入了解交易背景和目的，避免僅對合同進(jìn)行文字性審核。第二條合同審核應(yīng)保證必要和充足的審核時間，并堅(jiān)持質(zhì)量與時效相統(tǒng)一的原則。對于復(fù)雜合同，可參與合同的起草，確保合同法律審核把關(guān)的有效性。第三條法律部門審核合同,應(yīng)以合同主辦部門提供的書面資料為準(zhǔn)，口頭陳述不作為法律審核依據(jù)。第四條法律部門應(yīng)依據(jù)事實(shí)和法律獨(dú)立出具法律意見，任何單位和個人不得以任何理由強(qiáng)制或脅迫法律部門或法律工作人員出具與事實(shí)和法律不符的法律意見。第二章合同效力的法律審核第五條合同法律審核的基礎(chǔ)為合同效力審核，重點(diǎn)審核其合法性：（一）合同主體的合法性；（二）合同內(nèi)容的合法性；（三）合同程序的合法性。第六條合同對方的資信調(diào)查主要由合同主辦部門完成。根據(jù)合同主體多少、合同標(biāo)的大小、交易復(fù)雜程度，結(jié)合合同評審需要，法律部門可協(xié)助合同主辦部門對合同主體的合法性進(jìn)行審核，對合同主辦部門提供的合同主體相關(guān)信息進(jìn)行抽查核實(shí)。判斷合同主體的合法性，可從國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、中國法院網(wǎng)等官方渠道初步獲取合同主體的權(quán)利能力和履約資格信息。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.對企業(yè)資信調(diào)查的主要內(nèi)容，通常包括但不限于以下方面：企業(yè)概況，企業(yè)類型，是否具備法人資格，是否具有法定簽約資格，注冊地，注冊時間，注冊資本及其實(shí)繳情況，股東人數(shù)及各自股權(quán)比例，經(jīng)營范圍，經(jīng)營現(xiàn)狀，財務(wù)資金狀況，擔(dān)保情況，涉及法律糾紛情況，是否有被列入失信被執(zhí)行人、工商吊銷企業(yè)、海關(guān)失信企業(yè)、重大稅收違法案件當(dāng)事人、安全生產(chǎn)黑名單、統(tǒng)計(jì)上嚴(yán)重失信企業(yè)、涉金融嚴(yán)重失信人、限制乘坐火車和民用航空器名單等失信黑名單的情況。2.關(guān)于需要行政許可方能從事的業(yè)務(wù)，是否符合生產(chǎn)許可或經(jīng)營許可等相關(guān)許可制度；3.關(guān)于資質(zhì)等級、專業(yè)資格，可查閱合同主辦部門提供的證明材料，關(guān)注是否符合合同條款的約定；4.關(guān)于法人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，可審核其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。第七條判斷合同內(nèi)容的合法性，法律部門應(yīng)審核合同關(guān)于各方權(quán)利義務(wù)的約定是否違法。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.是否存在法律規(guī)定的合同無效情況；2.是否存在法律規(guī)定的合同可申請變更或撤銷的情況；3.合同條款是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；4.合同所涉法律術(shù)語的引用是否準(zhǔn)確。第八條判斷合同程序的合法性，法律部門應(yīng)關(guān)注法定程序的完備性和約定程序的合法性。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.合同條款關(guān)于批準(zhǔn)、登記或備案程序條款的合法性；2.合同所附條件、期限是否合法；3.合同約定涉及第三人的，尤其是約定第三人義務(wù)的，第三人是否已經(jīng)同意承擔(dān)相關(guān)義務(wù)和責(zé)任。第三章合同條款的法律審核第九條本章下的合同審核要點(diǎn)，是對一般類型合同的審核要點(diǎn)的概括，法律部門可根據(jù)具體審核的合同內(nèi)容，擴(kuò)大、調(diào)整法律審核的范圍。部分審核要點(diǎn)涉及具體商務(wù)、業(yè)務(wù)事項(xiàng)等非法律問題的，法律部門可與業(yè)務(wù)部門進(jìn)行溝通，提示、督促其對這些非法律問題進(jìn)行審查。第十條合同名稱通常包含合同雙方名稱、合同所屬項(xiàng)目名稱、合同標(biāo)的名稱等基本信息。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.合同名稱和內(nèi)容是否一致，避免由于合同名稱和內(nèi)容不一致導(dǎo)致對合同法律關(guān)系以及權(quán)利義務(wù)分配存在認(rèn)識分歧。2.合同名稱中的標(biāo)的物是否與合同正文中的標(biāo)的物或主要標(biāo)的物一致。第十一條合同主體條款通常包括合同各方當(dāng)事人的名稱、法定代表人、法定住所，以及在合同中所賦予的指代名稱（例如甲方、乙方等）等信息。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.合同主體的各項(xiàng)信息填寫是否完整。2.合同各方的名稱，包括指代名稱在上下文中的表述是否一致。第十二條合同標(biāo)的物條款通常需詳細(xì)描述標(biāo)的物的基本情況。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.標(biāo)的物是貨物的，是否明確約定貨物名稱、品牌、規(guī)格、型號、數(shù)量、計(jì)量單位、單價、總價等信息。2.標(biāo)的物是服務(wù)的，是否詳細(xì)描述服務(wù)內(nèi)容、單價和總價等；也可以制作服務(wù)規(guī)范或需求規(guī)范作為合同附件。第十三條合同標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)可進(jìn)行約定，或按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等履行。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.國家或行業(yè)有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，是否注明標(biāo)準(zhǔn)名稱、代號或編號。2.如果沒有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，是否具體詳細(xì)地約定合同產(chǎn)品的質(zhì)量要求。3.是否明確約定質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、質(zhì)量異議期限、產(chǎn)品的檢修和維護(hù)。第十四條在合同訂立或在履行之前合同一方可向另一方支付一定數(shù)額的定金作為擔(dān)保，定金的約定應(yīng)當(dāng)符合相關(guān)法律規(guī)定。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.定金條款表述是否準(zhǔn)確，不能表述為“訂金”。2.定金金額是否明確，金額是否過高，不能超過合同金額的百分之二十。第十五條合同的付款條款通常包括付款方式、付款期限、付款條件等內(nèi)容。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.是否明確約定了付款條件或支付期限。2.是否有收款方在價款支付前應(yīng)當(dāng)先行提供合法有效的發(fā)票的約定。3.付款條件的設(shè)置是否存在明顯錯誤，是否與上下文的驗(yàn)收條款、質(zhì)保條款保持一致。第十六條合同的驗(yàn)收條款通常包括驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收程序、驗(yàn)收不合格的補(bǔ)救措施等內(nèi)容。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.是否將驗(yàn)收合格與合同價款支付相關(guān)聯(lián)。2.是否明確約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。3.是否約定具體的驗(yàn)收的時間、期限和程序。4.是否約定驗(yàn)收不合格的補(bǔ)救措施，如拒收、維修、更換、返工等，以及相應(yīng)措施費(fèi)用的承擔(dān)，并與違約責(zé)任、付款條件相關(guān)聯(lián)。第十七條根據(jù)需要，合同可以約定質(zhì)保條款。質(zhì)保條款通常包括質(zhì)量保修的范圍、期限、費(fèi)用承擔(dān)以及質(zhì)保金等內(nèi)容。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.質(zhì)保期的起止時間是否明確，且和上下文驗(yàn)收條款、質(zhì)保金支付條款等相對應(yīng)。2.是否明確約定保修反應(yīng)時限，保修的范圍及費(fèi)用承擔(dān)，維修、更換后的質(zhì)保期的重新計(jì)算問題等內(nèi)容。3.是否約定未全面履行保修義務(wù)時的違約責(zé)任，包括賠償損失，賣方請第三方進(jìn)行維修的費(fèi)用直接從質(zhì)保金中扣除等。第十八條知識產(chǎn)權(quán)條款通常包括新開發(fā)成果知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和使用、知識產(chǎn)權(quán)瑕疵擔(dān)保、侵權(quán)救濟(jì)，違約責(zé)任等內(nèi)容。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.對于涉及產(chǎn)品開發(fā)的，是否明確知識產(chǎn)權(quán)的歸屬、使用等問題。2.是否明確約定產(chǎn)品或服務(wù)提供方保證不侵犯任何第三人的知識產(chǎn)權(quán)。3.是否明確約定知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)救濟(jì)條款，包括違約金、賠償、參加侵權(quán)訴訟等內(nèi)容。第十九條保密條款通常包括保密范圍、保密對象、保密辦法、保密期限、違反保密義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任等內(nèi)容。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.保密信息的范圍是否明確，是否根據(jù)合同需要詳細(xì)列舉需保密的具體內(nèi)容。2.掌握保密信息并承擔(dān)保密義務(wù)的主體界定是否明確，除包括與合同約定事項(xiàng)直接相關(guān)的工作人員外，一般還包括通過其他工作關(guān)系知悉保密信息的人員。3.承擔(dān)保密義務(wù)的期限約定是否明確。4.是否明確約定了違反保密義務(wù)的違約責(zé)任。第二十條違約責(zé)任條款通常包括違約行為的范圍、違約行為應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任等內(nèi)容。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.違約行為的描述是否明確、具體，對違約行為的列舉是否全面，是否符合合同履行的實(shí)際情況。2.每一種違約行為是否都有對應(yīng)的違約責(zé)任。違約責(zé)任為支付違約金的，違約金的具體數(shù)額或者計(jì)算方法是否明確，比例是否明顯過高。3.對方違約行為造成我方損失的，其賠償范圍是否全面，即是否包括直接經(jīng)濟(jì)損失和合同履行后可以獲得的預(yù)期利益損失、訴訟費(fèi)以及合理的調(diào)查費(fèi)、律師費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用。4.是否產(chǎn)生連帶責(zé)任或補(bǔ)充賠償責(zé)任的風(fēng)險，如保證、合伙、代理、共同債務(wù)承擔(dān)、股東或發(fā)起人對公司的連帶責(zé)任等情形。第二十一條合同變更與解除條款通常約定合同的變更方式，以及各方可以解除、提前終止合同的情形。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.是否明確約定了合同變更的情形和程序，以及一方提出變更申請，另一方做出反饋的期限和方式等。3.是否明確約定了合同解除的程序、通知的方式，以及解除生效的條件等。2.合同解除條件是否明確、具體、可操作，合同解除條件的設(shè)置是否有利于我方把握履約的主動權(quán)，是否有利于我方合同目的的實(shí)現(xiàn)。第二十二條不可抗力條款通常約定自然災(zāi)害（如臺風(fēng)、洪水、冰雹等）、政府行為（如征收、征用等）、社會異常事件（如罷工、騷亂等）等不能預(yù)見、避免且客服的客觀情況的情形、處理程序、責(zé)任分配等內(nèi)容。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.如我方履行合同受不可抗力影響程度更大，不可抗力事件的范圍可盡可能大，援引不可抗力的程序可簡化，以便援引不可抗力條款免責(zé)；反之，則可減小不可抗力事件的范圍，為援引不可抗力條款設(shè)置較嚴(yán)格的程序。2.是否約定遭遇不可抗力一方承擔(dān)盡力減少損失及報告義務(wù)，是否約定明確的報告期限。第二十三條合同爭議解決方式可根據(jù)合同以及各方情況合理選擇，條款的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、合法且盡可能地有利于我方。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.爭議解決方式是否在訴訟和仲裁兩種方式中選擇其一。2.爭議解決方式選擇訴訟的，管轄法院的約定是否明確。在不違反專屬管轄、級別管轄規(guī)定的前提下，盡可能將爭議提交我方住所地人民法院或其他對我方有利的法院訴訟。3.爭議解決方式選擇仲裁的，仲裁機(jī)構(gòu)名稱是否明確，是否為全稱。是否約定了仲裁地和適用法律。是否明確選擇了仲裁規(guī)則和仲裁庭組成辦法。第二十四條采用合同書形式訂立合同的，自各方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立。依法成立的合同，自成立時生效。各方也可以在合同約定附條件或附期限生效的特別條款。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.法律、法規(guī)是否規(guī)定該類合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效。2.約定附條件或附期限生效的，條件和期限是否明確。3.存在多個附件的合同，是否設(shè)定不同文本附件的效力順序；存在多種語言文本的合同，是否設(shè)定不同語言文本的效力順序；對于談判過程復(fù)雜的合同，是否排除非正式會議紀(jì)要等材料的效力。第二十五條附件條款應(yīng)當(dāng)明確約定附件的名稱。審核要點(diǎn)包括但不限于：1.附件名稱描述是否準(zhǔn)確。2.附件名稱與合同中所附的附件是否一致，是否一一對應(yīng)。3.合同正文中對附件的引用是否正確。第四章合同審核法律意見第二十六條合同的法律意見必須事實(shí)清楚、依據(jù)充分、意見明確。重大合同的法律審核，可由外聘律師事務(wù)所和內(nèi)部法律部門分別給出意見。第二十七條審核合同文本的法律意見分為如下幾類：（一）肯定性意見：法律意見明確，合同條