招投標(biāo)熱點法律問題總結(jié)（下）

/招投標(biāo)熱點法律問題總結(jié)（下）作者：李海浮(君合律師事務(wù)所)

李霞(君合律師事務(wù)所)

李博雅(君合律師事務(wù)所)

何安琪(君合律師事務(wù)所)

李天元(君合律師事務(wù)所)

發(fā)布日期：2021.10.19

禁止歧視、限制、排斥投標(biāo)人招標(biāo)人可以要求潛在投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標(biāo)人進行資格審查，但是，招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇。

1、哪些情形屬于不合理限制、歧視和排斥投標(biāo)人？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，招標(biāo)人有下列行為之一的，屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人：

（1）就同一招標(biāo)項目向潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人提供有差別的項目信息；

（2）設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標(biāo)項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)；

例如，宜賓市某道路改善提升工程招標(biāo)文件規(guī)定，投標(biāo)人提供“施工安全事故預(yù)防和應(yīng)急處理管理員”資格并附全國職業(yè)資格考試認證查詢截圖（）的加2分，具有“省級及以上安全生產(chǎn)管理部門頒發(fā)的工程施工安全風(fēng)險管控和隱患排查治理培訓(xùn)合格證”并附查詢截圖（）加2分。宜賓市翠屏區(qū)交通運輸局對招標(biāo)人作出處罰1，處罰理由是違反《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例，以及《四川省公路工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理實施細則》，設(shè)定的技術(shù)、商務(wù)條件與招標(biāo)項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)。

（3）依法必須進行招標(biāo)的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標(biāo)條件；

（4）對潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人采取不同的資格審查或者評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)；

（5）限定或者指定特定的專利、商標(biāo)、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商；

（6）依法必須進行招標(biāo)的項目非法限定潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的所有制形式或者組織形式，例如，必須是國企；

（7）以其他不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。

2019年國家發(fā)改委辦公廳、工信部辦公廳、住建部辦公廳等聯(lián)印發(fā)《工程項目招投標(biāo)領(lǐng)域營商環(huán)境專項整治工作方案》，列舉了一些歧視、限制、排斥潛在投標(biāo)人的情形，包括：

（1）設(shè)定企業(yè)股東背景、年平均承接項目數(shù)量或者金額、從業(yè)人員、納稅額、營業(yè)場所面積等規(guī)模條件；設(shè)置超過項目實際需要的企業(yè)注冊資本、資產(chǎn)總額、凈資產(chǎn)規(guī)模、營業(yè)收入、利潤、授信額度等財務(wù)指標(biāo)；

（2）將政府部門、行業(yè)協(xié)會商會或者其他機構(gòu)對投標(biāo)人作出的榮譽獎勵和慈善公益證明等作為投標(biāo)條件、中標(biāo)條件；

（3）要求投標(biāo)人在本地注冊設(shè)立子公司、分公司、分支機構(gòu)，在本地擁有一定辦公面積，在本地繳納社會保險等；

（4）在開標(biāo)環(huán)節(jié)要求投標(biāo)人的法定代表人必須到場，不接受經(jīng)授權(quán)委托的投標(biāo)人代表到場；

（5）明示或暗示評標(biāo)專家對不同所有制投標(biāo)人采取不同的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、實施不客觀公正評價；

（6）限定投標(biāo)保證金、履約保證金只能以現(xiàn)金形式提交，或者不按規(guī)定或者合同約定返還保證金；

（7）簡單以注冊人員、業(yè)績數(shù)量等規(guī)模條件或者特定行政區(qū)域的業(yè)績獎項評價企業(yè)的信用等級，或者設(shè)置對不同所有制企業(yè)構(gòu)成歧視的信用評價指標(biāo)。

《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（2013）》規(guī)定，招標(biāo)文件中規(guī)定的各項技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)均不得要求或標(biāo)明某一特定的專利、商標(biāo)、名稱、設(shè)計、原產(chǎn)地或生產(chǎn)供應(yīng)者，不得含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。如果必須引用某一生產(chǎn)供應(yīng)者的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)才能準(zhǔn)確或清楚地說明擬招標(biāo)項目的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在參照后面加上“或相當(dāng)于”的字樣。

地方層面也有規(guī)定，例如，杭州市政府規(guī)定，招標(biāo)人有下列行為之一的，屬于以其他不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人：

（1）提高資質(zhì)等級，縮小資質(zhì)類別范圍，同時設(shè)置總承包資質(zhì)和專業(yè)承包資質(zhì)要求；

（2）資格條件要求2個以上資質(zhì)但不允許聯(lián)合體投標(biāo)；

（3）在招標(biāo)文件中設(shè)置的投標(biāo)人或者項目負責(zé)人資格條件高于工程規(guī)模要求或與招標(biāo)項目內(nèi)容不相符的；

（4）在招標(biāo)文件中設(shè)置推薦性試點名錄作為準(zhǔn)入條件或加分條件的；

（5）將不同總承包資質(zhì)類別的施工總承包工程捆綁招標(biāo)并在合格條件中設(shè)置兩個施工總承包資質(zhì)的；

（6）采用抽簽、搖號等方式進行資格審查或者限制投標(biāo)人數(shù)量的。

2、法律后果

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，招標(biāo)人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人的，對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇的，責(zé)令改正，可以處一萬元以上五萬元以下的罰款。

招投標(biāo)中的回避制度為了保證招標(biāo)的公正，防止利益輸送，損害招標(biāo)人和投標(biāo)人的利益，《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例規(guī)定了回避制度。下面列舉了實踐中常見的需要回避的情形。

1、母公司招標(biāo)，子公司能否投標(biāo)？或者，子公司招標(biāo)，母公司能否投標(biāo)？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條第一款，與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個人，不得參加投標(biāo)。違反上述規(guī)定的，投標(biāo)無效。國家發(fā)改委法規(guī)司認為，本條沒有一概禁止與招標(biāo)人存在利害關(guān)系法人、其他組織或者個人參與投標(biāo)，構(gòu)成本條情形需要同時滿足“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標(biāo)公正性”兩個條件。即使投標(biāo)人與招標(biāo)人存在某種“利害關(guān)系”，但如果招投標(biāo)活動依法進行、程序規(guī)范，該“利害關(guān)系”并不影響其公正性的，就可以參加投標(biāo)。

不過，我們認為，母公司對子公司存在控股或?qū)嶋H控制關(guān)系，有可能被認為存在“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標(biāo)公正性”，這種情況下，母公司或子公司不宜參加投標(biāo)。

2、招標(biāo)人隸屬于母公司一級子公司，投標(biāo)人屬于母公司另一級子公司（建筑單位）的二級子公司，能否參與投標(biāo)？

就上述問題，住建部答復(fù)稱，在招標(biāo)人與投標(biāo)人屬于一家公司控股的情況下，并未禁止投標(biāo)人參與投標(biāo)，但依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條第一款的規(guī)定，如果投標(biāo)人與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的，則不得參加投標(biāo)。

3、多個關(guān)聯(lián)公司能否一起投標(biāo)？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條第二款，單位負責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項目投標(biāo)，否則，投標(biāo)無效。因此，存在單位負責(zé)人為同一人或者控股、管理關(guān)系的關(guān)聯(lián)公司不能一起投標(biāo)。

關(guān)于《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條第二款中的“控股關(guān)系”，最高人民法院在《?？趷壑艺?wù)有限公司、海南醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院第三人撤銷之訴再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》中認為，應(yīng)理解為參加同一招標(biāo)項目投標(biāo)的一單位為另一單位的控股股東。關(guān)于“控股股東”應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二百一十六條第二項2確定。

4、參與過前期工作的機構(gòu)，能否參與投標(biāo)？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，接受委托編制標(biāo)底的中介機構(gòu)不得參加受托編制標(biāo)底項目的投標(biāo)，也不得為該項目的投標(biāo)人編制投標(biāo)文件或者提供咨詢。招標(biāo)代理機構(gòu)不得在所代理的招標(biāo)項目中投標(biāo)或者代理投標(biāo)，也不得為所代理的招標(biāo)項目的投標(biāo)人提供咨詢。

根據(jù)《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（2013）》，為招標(biāo)項目的前期準(zhǔn)備或者監(jiān)理工作提供設(shè)計、咨詢服務(wù)的任何法人及其任何附屬機構(gòu)（單位），都沒有資格參加該招標(biāo)項目的投標(biāo)。

5、投標(biāo)人跟招標(biāo)代理有關(guān)聯(lián)關(guān)系，能否參與投標(biāo)？

法律對此沒有明確規(guī)定。該投標(biāo)單位是否可以參加投標(biāo)，取決于招標(biāo)項目的屬性以及招標(biāo)文件的具體規(guī)定。如果該項目屬于必須招標(biāo)的項目，則該投標(biāo)單位不能參加投標(biāo)；其他招標(biāo)項目，如果招標(biāo)文件沒有特別規(guī)定，則該投標(biāo)單位可以參加投標(biāo)。

必須招標(biāo)的工程項目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)使用標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件，這些標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件的“投標(biāo)人須知”里往往規(guī)定，“投標(biāo)人不得與本招標(biāo)項目的招標(biāo)代理機構(gòu)存在控股或參股關(guān)系”因此，如果投標(biāo)單位與招標(biāo)代理機構(gòu)存在控股或參股關(guān)系，不能參加投標(biāo)。

禁止串通投標(biāo)《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例嚴(yán)禁串通投標(biāo)。實踐中，串通投標(biāo)表現(xiàn)為投標(biāo)人之間的串通投標(biāo)和招標(biāo)人與投標(biāo)人之間的串通投標(biāo)。

1、投標(biāo)人之間的串通投標(biāo)

投標(biāo)人之間的串通投標(biāo)主要體現(xiàn)為下列情形：

（1）投標(biāo)人之間協(xié)商投標(biāo)報價等投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；

（2）投標(biāo)人之間約定中標(biāo)人；

（3）投標(biāo)人之間約定部分投標(biāo)人放棄投標(biāo)或者中標(biāo)；

（4）屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo)；

（5）投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或者排斥特定投標(biāo)人而采取的其他聯(lián)合行動。

具有下列情形的，視為串通投標(biāo)：

不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個人編制；

不同投標(biāo)人委托同一單位或者個人辦理投標(biāo)事宜；

不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項目管理成員為同一人；

不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報價呈規(guī)律性差異；

不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝；

不同投標(biāo)人的投標(biāo)保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。

2、招標(biāo)人與投標(biāo)人之間的串通投標(biāo)

招標(biāo)人與投標(biāo)人之間的串通投標(biāo)主要體現(xiàn)為：

（1）招標(biāo)人在開標(biāo)前開啟投標(biāo)文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標(biāo)人；

（2）招標(biāo)人直接或者間接向投標(biāo)人泄露標(biāo)底、評標(biāo)委員會成員等信息；

（3）招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人壓低或者抬高投標(biāo)報價；

（4）招標(biāo)人授意投標(biāo)人撤換、修改投標(biāo)文件；

（5）招標(biāo)人明示或者暗示投標(biāo)人為特定投標(biāo)人中標(biāo)提供方便；

（6）招標(biāo)人與投標(biāo)人為謀求特定投標(biāo)人中標(biāo)而采取的其他串通行為。

3、法律后果

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，中標(biāo)無效，處以罰款，沒收違法所得等處罰。

文件澄清1、招標(biāo)人對招標(biāo)文件的澄清

招標(biāo)人可以對已發(fā)出的資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件編制的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件截止時間至少3日前，或者投標(biāo)截止時間至少15日前，以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人；不足3日或者15日的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)順延提交資格預(yù)審申請文件或者投標(biāo)文件的截止時間。

2、投標(biāo)人對投標(biāo)文件的澄清

投標(biāo)人不能主動對投標(biāo)文件進行澄清。評標(biāo)委員會不得接受投標(biāo)人主動提出的澄清、說明。投標(biāo)文件中有含義不明確的內(nèi)容、明顯文字或者計算錯誤，評標(biāo)委員會認為需要投標(biāo)人作出必要澄清、說明的，應(yīng)當(dāng)書面通知該投標(biāo)人。投標(biāo)人的澄清、說明應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并且不能超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。

中標(biāo)后合同簽訂1、不得訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的合同

招標(biāo)人和中標(biāo)人不得訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議。“實質(zhì)性內(nèi)容”主要包括合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等。這些實質(zhì)性內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。

招標(biāo)人和中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同，合同的主要條款與招標(biāo)文件、中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容不一致，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，將可能受到罰款等處罰。

2、應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)通知書后三十日簽訂書面合同

《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。否則，可能受到行政處罰。

除了行政處罰外，招標(biāo)人拒絕與投標(biāo)人訂立書面合同的，還可能需要承擔(dān)民事責(zé)任。例如，在四川省成都市中級人民法院終審的一個案例3里，被告向原告發(fā)出《中標(biāo)通知書》后，被告以原告提供的總監(jiān)理工程師無法滿足建委備案要求為由拒絕和原告訂立合同。原告起訴要求被告承擔(dān)賠償責(zé)任。法院認為，雖然總監(jiān)理工程師在案外其他項目掛證備案，但本案中被告未能提交充分證據(jù)證明客觀上總監(jiān)理工程師的上班時間無法滿足招標(biāo)文件要求的5日。因此，被告以此為由拒絕簽訂正式合同沒有事實和法律依據(jù)，不予支持。被告違反其在中標(biāo)通知書中作出的意思表示，沒有和原告簽訂書面合同，屬于在合同成立前的締約過程中，因單方違反誠實信用原則導(dǎo)致合同未成立，應(yīng)當(dāng)向原告承擔(dān)締約過失責(zé)任。因被告的過錯導(dǎo)致未簽訂書面合同，造成原告損失支出的投標(biāo)保證金4萬元和招標(biāo)代理費2萬5千元，屬于因被告過錯造成原告的實際損失，被告應(yīng)予以賠償。

再例如，在廣東省佛山市中級人民法院終審的一個案例4里，原告參與被告關(guān)于某大廈幕墻工程設(shè)計及施工項目招標(biāo)，中標(biāo)并收到《中標(biāo)通知書》，但此后被告拒絕簽訂合同。法院認為，由于合同未成立，仍處于締約階段，因此，被告承擔(dān)的是締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任是一方因違反先合同義務(wù)而造成對方信賴?yán)鎿p失而應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。在承擔(dān)締約過失責(zé)任的情況下，應(yīng)以信賴?yán)鎿p失為限進行賠償。信賴?yán)鎿p失是指一方因信賴合同的成立和有效，但由于合同不成立和無效的結(jié)果所蒙受的不利益。雖然原告在訴訟中未能提交與信賴?yán)鎿p失相關(guān)的單據(jù)、憑證等證據(jù)證明其所造成的損失，但考慮到原告在收到中標(biāo)通知書后為訂立和履行合同作出一定的準(zhǔn)備符合一般商業(yè)交易常理，并且被告直到本案訴訟前一直也沒有向原告發(fā)出不簽合同的正式書面通知，合同未能簽訂確實給原告造成一定的客觀損失，參照《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》關(guān)于“招標(biāo)人無正當(dāng)理由不與中標(biāo)人訂立合同，由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項目金額10‰以下的罰款”的規(guī)定，綜合本案案情、當(dāng)事人的過錯程度等因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，法院酌定被告應(yīng)向原告賠償中標(biāo)金額的10‰的損失。

3、能否在確定中標(biāo)人后，簽訂合同前同中標(biāo)人進行談判？

不可以。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》規(guī)定，招標(biāo)人和投標(biāo)人簽訂的合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

4、中標(biāo)后，簽訂合同前能否要求中標(biāo)人降價或附加條件？

不可以。如前所述，招標(biāo)人和中標(biāo)人簽訂的合同的價款等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定，招標(biāo)人不得向中標(biāo)人提出壓低報價、增加配件或者售后服務(wù)量以及其他超出招標(biāo)文件規(guī)定的違背中標(biāo)人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標(biāo)通知書和簽訂合同的條件。

《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定(2013修正)》規(guī)定，招標(biāo)人在訂立合同時向中標(biāo)人提出附加條件的，責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項目金額10‰以下的罰款；給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

如因招標(biāo)人提出附加條件導(dǎo)致未能簽訂合同的，招標(biāo)人可能需要賠償投標(biāo)人的損失。例如，在浙江省杭州市中級人民法院終審的一個案例5里，被告向原告發(fā)出的中標(biāo)通知書中要求原告“按照審定的中標(biāo)內(nèi)容和條件，落實設(shè)計方案優(yōu)化，并與被告接洽簽訂工程設(shè)計承發(fā)包合同，如限期不能完成設(shè)計方案的優(yōu)化，被告將另行確定中標(biāo)單位，由此造成的一切后果及損失由原告負責(zé)”。收到中標(biāo)通知書后，原告對投標(biāo)的設(shè)計方案多次進行修改，并提交給被告。之后雙方未簽訂書面設(shè)計合同，被告也沒有將方案設(shè)計向規(guī)劃部門送審、報批，并另行委托第三方進行方案設(shè)計。原告起訴到法院，請求判令被告支付原告建筑方案設(shè)計費126萬元。法院認為，被告作為招標(biāo)人，在中標(biāo)通知書中向投標(biāo)人施加了附加條件，該條件由被告單方設(shè)置，就招投標(biāo)文件內(nèi)容進行了實質(zhì)性變更，將本應(yīng)在合同簽訂之后中標(biāo)單位應(yīng)履行的合同義務(wù)放到合同簽訂之前，導(dǎo)致雙方權(quán)利義務(wù)不對等，違反公平原則，該條件無效。法院結(jié)合原告商務(wù)標(biāo)報價并參照行業(yè)慣例、《工程勘察設(shè)計收費標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定酌定原告方案設(shè)計工作量占20%，設(shè)計費經(jīng)核算約84萬元。再考慮雙方締約過失程度，最后法院酌定被告承擔(dān)該費用的70%即59萬。

5、先簽訂合同后招投標(biāo)，中標(biāo)合同與先簽的合同不一致，以哪個合同為準(zhǔn)？

二個合同都有可能被認定為無效。例如，在最高人民法院二審的一個案例6里，原告和被告在招投標(biāo)之前先簽訂了一份《施工合同》，約定工程由原告承包，并約定由被告負責(zé)招投標(biāo)，原告配合等。簽訂合同之后，原告開始施工。之后，被告招標(biāo)，原告投標(biāo)并中標(biāo)，雙方又簽了一份《施工合同》。法院認為，招投標(biāo)之前被告與原告已就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，達成合意，雙方之間招投標(biāo)屬于明招暗定，影響中標(biāo)結(jié)果，中標(biāo)無效。原《施工合同》未中標(biāo)，后前的《施工合同》中標(biāo)無效，均應(yīng)當(dāng)認定無效。

不過，如果當(dāng)事人在招投標(biāo)前雖然進行了談判并達成合作意向，但未就建設(shè)施工合同主要條款達成一致，該談判的行為未影響中標(biāo)結(jié)果的，雙方簽訂的建設(shè)施工合同有效。例如，在最高法院二審的另一個案例7里，原告和被告在招投標(biāo)前進行了談判并達成合作意向，簽訂了《建筑施工合作框架協(xié)議書》。該協(xié)議書中沒有約定投標(biāo)方案等內(nèi)容，也沒有載明開工時間，合同條款中還存在大量不確定的約定，如關(guān)于施工內(nèi)容，雙方約定“具體規(guī)劃指標(biāo)與建設(shè)內(nèi)容以政府相關(guān)部門最終的批復(fù)文件為準(zhǔn)”，關(guān)于合同概算，雙方約定“項目建筑施工總概算約人民幣叁億元，具體概算數(shù)值待規(guī)劃文件，設(shè)計方案確定后雙方另行約定”?！督ㄖ┕ず献骺蚣軈f(xié)議書》簽訂后，雙方按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，履行了招投標(biāo)相關(guān)手續(xù)。法院認為，雙方在招投標(biāo)前進行了談判并達成合作意向，但未就建設(shè)施工合同主要條款達成一致，該談判的行為未影響中標(biāo)結(jié)果，雙方簽訂的建設(shè)施工合同有效。

6、中標(biāo)合同與中標(biāo)后另行簽訂的合同不一致以哪個為準(zhǔn)？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》，招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

7、簽訂的合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書等不一致的，以哪個為準(zhǔn)？

根據(jù)2021年1月1日實施的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》，當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致的，應(yīng)以招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書為準(zhǔn)，作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

例如，在江西省九江市中級人民法院一審的一個案例8里，被告發(fā)布的招標(biāo)文件規(guī)定，本工程采用工程量清單計價，采用招標(biāo)控制價報價。原告在投標(biāo)文件中承諾，對招標(biāo)文件及相關(guān)材料中的內(nèi)容與條款全部響應(yīng)，但雙方實際簽訂的施工合同約定，依據(jù)政府部門發(fā)布的江西省費用定額和估價表，結(jié)合市場信息價，確定工程造價，并在經(jīng)審計部門審定的工程造價基礎(chǔ)上讓利5%。法院認為，工程價款是建設(shè)工程合同的實質(zhì)性內(nèi)容。雙方簽訂的施工合同約定的工程價款計價方式，因背離招投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容而無效，招投標(biāo)雙方應(yīng)當(dāng)以招投標(biāo)文件確認的工程量清單計價作為工程造價結(jié)算依據(jù)。

常見問題1、非在工商局注冊的法人機構(gòu)，例如，虛擬的區(qū)域管理中心，不是在工商局注冊的實體，能否作為招標(biāo)人？

不能，因為根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，招標(biāo)人需是法人或者其他組織。此外，根據(jù)《程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（2013修訂）》，依法必須招標(biāo)的工程建設(shè)項目，進行施工招標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的條件之一是招標(biāo)人已經(jīng)依法成立。

2、通過打擦邊球的形式規(guī)避《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，實踐中是否會被投訴、舉報及處罰？

需要看如何打擦邊球，即需要看具體的做法。擦邊球的做法如果屬于“以不合理的條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人”，則可能被處罰。例如，在“張家界安順出租車有限公司與張家界市道路運輸管理局出租汽車經(jīng)營權(quán)出讓招標(biāo)糾紛”一案中，張家界市中級人民法院認為，在城市出租汽車經(jīng)營權(quán)出讓招標(biāo)公告的評分辦法中規(guī)定“注冊資本達到500萬元及以上的計5分；達到100萬元及以上低于500萬元的計2分；低于100萬元的不計分”、“投標(biāo)人或其控股公司參與永定城區(qū)出租汽車新能源建設(shè)的計15分；沒有參加的不計分”，屬于“設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標(biāo)項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)”的情形?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》規(guī)定，設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標(biāo)項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)，屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。

不過，在招標(biāo)文件中推薦品牌不構(gòu)成限制、排斥投標(biāo)人。例如，在安徽省滁州市中級人民法院終審的一個案例9里，法院認為，在招標(biāo)文件中推薦設(shè)備品牌不構(gòu)成對《招標(biāo)投標(biāo)法》的違反，理由是“涉案交易文件雖就電梯推薦了六種品牌及對應(yīng)生產(chǎn)廠家，但并沒有限定僅這六種，只是以這六種品牌電梯所含技術(shù)要求供潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人參考，可見，招標(biāo)人對其他電梯品牌并沒有排斥傾向”。

另外，在北京市東城區(qū)人民法院一審的一個案例10里，《招標(biāo)文件》規(guī)定：“招標(biāo)文件的技術(shù)規(guī)格中指出的工藝、材料和設(shè)備的標(biāo)準(zhǔn)以及參照的品牌或型號僅起說明作用，并沒有任何限制性。投標(biāo)人在投標(biāo)中可以選用替代標(biāo)準(zhǔn)、品牌或型號，但這些替代要實質(zhì)上滿足或超過招標(biāo)文件的要求”，法院因此認為，《招標(biāo)文件》在技術(shù)規(guī)格中規(guī)定的特定技術(shù)不具有限制性和排斥性。

3、可否對優(yōu)秀供應(yīng)商、戰(zhàn)略供應(yīng)商進行傾斜？

《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)文件不得含有傾向的內(nèi)容。通常而言，戰(zhàn)略合作供應(yīng)商或此前的優(yōu)秀供應(yīng)商是與擬招標(biāo)項目的合同履行無關(guān)的條件，將其作為加分項是限制競爭的一種手段，構(gòu)成《招標(biāo)投標(biāo)法》所禁止的行為。

4、企業(yè)自主招標(biāo)流程中，時間節(jié)點如何合理設(shè)置？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書規(guī)定的時間發(fā)售招標(biāo)文件；招標(biāo)文件的發(fā)售期不得少于5日。關(guān)于投標(biāo)人提交文件的時間，《招標(biāo)投標(biāo)法》僅對依法必須招標(biāo)的項目作出了不少于20日的規(guī)定；對于自主招標(biāo)活動，投標(biāo)人提交文件的時間符合“合理”標(biāo)準(zhǔn)即可。

在判斷相關(guān)期限是否“合理”時，應(yīng)考慮未來是否可能對招標(biāo)文件進行修改或澄清?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少十五日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。因此，如果未來可能需要對招標(biāo)文件進行修改或澄清的，自修改或澄清之日起，至少應(yīng)當(dāng)留足15日的通知期限。

5、投標(biāo)人或通過資格預(yù)審的申請人少于三個，是否必須重新招標(biāo)？

需要重新招標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》規(guī)定，投標(biāo)人少于3個的，不得開標(biāo)；招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。通過資格預(yù)審的申請人少于3個的，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。

6、如果重新招標(biāo)還是少于三人，是否可不再招標(biāo)？

《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（2013）》規(guī)定，重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于三個的，屬于必須審批、核準(zhǔn)的工程建設(shè)項目，報經(jīng)原審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)后可以不再進行招標(biāo)；其他工程建設(shè)項目，招標(biāo)人可自行決定不再進行招標(biāo)。

7、招標(biāo)人能否指定分包？

不可以?！豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（2013）》規(guī)定，招標(biāo)人不得直接指定分包人?！斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》也規(guī)定，建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。任何單位和個人不得對依法實施的分包活動進行干預(yù)。

8、招標(biāo)人是否可以指定建材品牌或供應(yīng)商？

不可以。《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。《建筑法》規(guī)定，按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商?！豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定，招標(biāo)文件中規(guī)定的各項技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)均不得要求或標(biāo)明某一特定的專利、商標(biāo)、名稱、設(shè)計、原產(chǎn)地或生產(chǎn)供應(yīng)者。如果必須引用某一生產(chǎn)供應(yīng)者的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)才能準(zhǔn)確或清楚地說明擬招標(biāo)項目的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)時，則應(yīng)當(dāng)在參照后面加上“或相當(dāng)于”的字樣。

不過，根據(jù)前面介紹的案例，招標(biāo)人推薦品牌，但不限定只能購買推薦的品牌是允許的。

9、招標(biāo)人能否披露參加投標(biāo)的單位名稱和數(shù)量？

不可以?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量。

10、聯(lián)合體成員能否以自己名義單獨投標(biāo)或者參加其他聯(lián)合體投標(biāo)？

不可以。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，聯(lián)合體各方在同一招標(biāo)項目中以自己名義單獨投標(biāo)或者參加其他聯(lián)合體投標(biāo)的，相關(guān)投標(biāo)均無效。

11、投標(biāo)過程中聯(lián)合體的成員能否增減或變更？

不可以。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，招標(biāo)人接受聯(lián)合體投標(biāo)并進行資格預(yù)審的，聯(lián)合體應(yīng)當(dāng)在提交資格預(yù)審申請文件前組成。資格預(yù)審后聯(lián)合體增減、更換成員的，其投標(biāo)無效。

12、投標(biāo)保證金的最高金額是否有限制？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，投標(biāo)保證金不得超過招標(biāo)項目估算價的2%。此外，《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法（2013）》規(guī)定，投標(biāo)保證金不得超過項目估算價的2%，且最高不得超過八十萬元人民幣。

13、同一投標(biāo)人提交兩個以上不同的投標(biāo)文件或者投標(biāo)報價怎么辦？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，同一投標(biāo)人提交兩個以上不同的投標(biāo)文件或者投標(biāo)報價，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)，但招標(biāo)文件要求提交備選投標(biāo)的除外。

14、投標(biāo)文件中報價可以空白嗎？

不可以?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法實施條例》，投標(biāo)文件沒有對招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)的，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo)。投標(biāo)價格是招投標(biāo)的關(guān)鍵要素，投標(biāo)人的投標(biāo)文件不應(yīng)將投標(biāo)價格留白。

15、投標(biāo)文件大寫金額與小寫金額、總價與單價、中文與外文不一致，如何處理？

根據(jù)《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定(2013修正)》，投標(biāo)文件中的大寫金額和小寫金額不一致的，以大寫金額為準(zhǔn)；總價金額與單價金額不一致的，以單價金額為準(zhǔn)，但單價金額小數(shù)點有明顯錯誤的除外；對不同文字文本投標(biāo)文件的解釋發(fā)生異議的，以中文文本為準(zhǔn)。

16、能否以接近標(biāo)底的程度作為中標(biāo)條件或以超出浮動范圍作為否決條件？

不可以。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，標(biāo)底只能作為評標(biāo)的參考，不得以投標(biāo)報價是否接近標(biāo)底作為中標(biāo)條件，也不得以投標(biāo)報價超過標(biāo)底上下浮動范圍作為否決投標(biāo)的條件。

17、能否設(shè)定最高投標(biāo)限價和最低投標(biāo)限價？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，招標(biāo)人可以設(shè)定最高投標(biāo)限價，但不能規(guī)定最低投標(biāo)限價。

18、能否在評標(biāo)委員會提出的中標(biāo)候選人之外確定中標(biāo)人？

不可以。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的，中標(biāo)無效。還可能面臨罰款等處罰。

19、是否必須按照評標(biāo)委員會提出的中標(biāo)候選人順序確定中標(biāo)人？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。

《招標(biāo)投標(biāo)法》修訂征求意見稿允許不選擇排名第一的中標(biāo)候選人。

20、排名第一的中標(biāo)候選人存在問題，是否必須選擇排名第二的中標(biāo)候選人？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》，國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目，排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力不能履行合同、不按照招標(biāo)文件要求提交履約保證金，或者被查實存在影響中標(biāo)結(jié)果的違法行為等情形，不符合中標(biāo)條件的，招標(biāo)人可以按照評標(biāo)委員會提出的中標(biāo)候選人名單排序依次確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，也可以重新招標(biāo)。

21、招標(biāo)人讓不具備條件的投標(biāo)人中標(biāo)存在哪些風(fēng)險？

如果招標(biāo)人與投標(biāo)人存在串通投標(biāo)的行為并讓不完全符合招標(biāo)要求的投標(biāo)人中標(biāo)的，有可能被認定為串通投標(biāo)，導(dǎo)致中標(biāo)無效，招標(biāo)人有可能被處罰。

存在以下情形的，中標(biāo)可能被認定為無效：

（1）中標(biāo)人沒有最大限度地滿足要求；

（2）中標(biāo)人沒有滿足實質(zhì)性要求或能夠滿足實質(zhì)性要求但投標(biāo)價格不是最低或投標(biāo)價格低于成本。

《招標(biāo)投標(biāo)法》沒有要求中標(biāo)人必須完全符合招標(biāo)文件的要求，因此，如果招標(biāo)投標(biāo)程序中不存在違規(guī)行為的，讓不完全符合招標(biāo)要求的投標(biāo)人中標(biāo)不存在明顯法律風(fēng)險，但前提是中標(biāo)人最大限度地滿足要求或能夠滿足實質(zhì)性要求且投標(biāo)價格最低但不低于成本。

22、招標(biāo)人能否否決所有投標(biāo)？

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，評標(biāo)委員會經(jīng)評審，認為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所有投標(biāo)。

23、招標(biāo)人能否在招標(biāo)開始后終止招標(biāo)？

《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（2013）》規(guī)定，招標(biāo)人在發(fā)布招標(biāo)公告、發(fā)出投標(biāo)邀請書后或者售出招標(biāo)文件或資格預(yù)審文件后不得擅自終止招標(biāo)。終止招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)及時退還所收取的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的費用，以及所收取的投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息。給潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！豆こ探ㄔO(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法（2013）》也有類似規(guī)定。

24、在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人能否與投標(biāo)人進行談判？

不可以。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。

《招標(biāo)投標(biāo)法》修訂征求意見稿允許在不影響公平的前提下，招標(biāo)人可以與投標(biāo)人就投標(biāo)方案的實施細節(jié)進行談判，但不允許就實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。

25、不能在投標(biāo)有效期內(nèi)完成評標(biāo)和定標(biāo)如何處理？

《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定(2013修正)》：不能在投標(biāo)有效期內(nèi)完成評標(biāo)和定標(biāo)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)通知所有投標(biāo)人延長投標(biāo)有效期。拒絕延長投標(biāo)有效期的投標(biāo)人有權(quán)收回投標(biāo)保證金。同意延長投標(biāo)有效期的投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)相應(yīng)延長其投標(biāo)擔(dān)保的有效期，但不得修改投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。因延長投標(biāo)有效期造成投標(biāo)人損失的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)給予補償，但因為不可抗力需延長投標(biāo)有效期的除外。

招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)載明投標(biāo)有效期。投標(biāo)有效期從提交投標(biāo)文件截止日起計算。

《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定，依法必須進行招標(biāo)的項目同意延長投標(biāo)有效期的投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人在分析招標(biāo)失敗的原因并采取相應(yīng)措施后，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。

26、企業(yè)自主招標(biāo)中，是否可設(shè)立固定的評審委員？

自主招標(biāo)主要是針對非必須招標(biāo)的項目。《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例對自主招標(biāo)的評標(biāo)委員會的組建原則沒有規(guī)定，但《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》明確了依法必須招標(biāo)項目以外的評標(biāo)活動，參照該規(guī)定執(zhí)行。該規(guī)定要求評標(biāo)委員會由招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機構(gòu)熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)的代表，以及有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員人數(shù)為五人以上單數(shù)，其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二；評標(biāo)委員會的專家成員應(yīng)當(dāng)從依法組建的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專家名單中確定；評標(biāo)專家，可以采取隨機抽取或者直接確定的方式；一般項目，可以采取隨機抽取的方式；技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強或者國家有特殊要求的招標(biāo)項目，采取隨機抽取方式確定的專家難以保證勝任的，可以由招標(biāo)人直接確定。因此，即使是自主招標(biāo)，仍應(yīng)參照上述規(guī)定組建評標(biāo)委員會。

27、肢解發(fā)包存在哪些法律風(fēng)險？

肢解發(fā)包是指將單位工程肢解發(fā)包給不同的承包單位。單位工程是指具備獨立施工條件并能形成獨立使用功能的建筑物或構(gòu)筑物，單位工程由分部、分項工程構(gòu)成；分部工程包括地基與基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)、建筑裝飾裝修、屋面、建筑給排水及供暖、通風(fēng)與空調(diào)、建筑電氣、智能建筑、節(jié)能建筑、電梯工程等。

肢解發(fā)包面臨被行政處罰的風(fēng)險，行政處罰主要為責(zé)令改正和罰款。此外，有些法院（包括最高法院）認定肢解發(fā)包的合同無效。

28、同一個項目劃分為多個標(biāo)段，由多家總包單位承包，而多個標(biāo)段聯(lián)合招標(biāo)一家精裝修分包單位，精裝修分包合同由業(yè)主、多個總包單位和一家分包單位共同簽訂是否合法？

將同一項目劃分為多個標(biāo)段選聘多家總包單位是否合法取決于這些標(biāo)段是否屬于單位工程。如果各個標(biāo)段均屬于單獨的單位工程，則每個標(biāo)段可選聘不同的總包單位，但如果這些標(biāo)段的建筑存在共用地基、電氣設(shè)備等情況，導(dǎo)致各個標(biāo)段不具備單獨施工的條件，則劃分為不同標(biāo)段發(fā)包構(gòu)成肢解發(fā)包，屬于違法發(fā)包。例如，住建部在2015年公布的一個典型案例11里認定，將擁有同一基礎(chǔ)的若干棟樓，發(fā)包給若干家施工單位屬于肢解發(fā)包。

精裝修分包合同由