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文檔簡介
全國《法考》試卷(二)甄題精選一周一練含答
案
二、單項選擇題(共40題,每題1分,每題的備選項中,
只有二個最正確或最符合題意)。
1、甲乙發(fā)生口角,乙將甲房屋的門窗砸壞。甲起訴要求乙賠償財產(chǎn)
損失,法院審理后,判決認(rèn)定甲的訴訟請求成立。判決生效后,甲認(rèn)為
自己不僅財產(chǎn)上受到損失,精神上也受到損害,于是又向法院起訴,要
求乙賠償因該侵權(quán)行為導(dǎo)致的精神損害。關(guān)于本案,以下何種觀點(diǎn)是正
確的
A、精神損害應(yīng)當(dāng)予以賠償,人民法院對甲的起訴應(yīng)當(dāng)受理
B、甲未在前訴中主張精神損害賠償,判決生效后又基于同一侵權(quán)事
實(shí)起訴精神損害賠償,人民法院不應(yīng)當(dāng)受理
C、對于該起訴是否受理,要區(qū)分受害人甲是否在訴前意識到精神損
害的存在。如果沒有意識到,就可以向法院起訴;如果已經(jīng)意識到,但
當(dāng)時沒有請求的,人民法院不應(yīng)當(dāng)受理
D、在前訴中沒有提出精神損害賠償請求,但聲明保留的,人民法院
對關(guān)于精神損害的起訴應(yīng)予受理
【參考答案】:B
【解析】:2001年3月8日《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解
釋》f6:“當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求,訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實(shí)
另行起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理?!?/p>
2、中國人張某在法國完成一項產(chǎn)品發(fā)明。2002年12月3日,張某
在一次全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)研討會上介紹了他的這項發(fā)明成
果。2003年6月16日,出席過這次研討會的某研究所工程師王某,將
這項成果作為他自己的非職務(wù)發(fā)明,向中國專利局提出專利申請。2003
年5月5日,張某以這項成果在法國提出專利申請。2004年4月28日,
張某又以同一成果向中國專利局提出專利申請,同時提出要求優(yōu)先權(quán)的
1
書面聲明,并提交了有關(guān)文件。關(guān)于本案的以下意見中,哪一個是正確
的?
A、王某申請在先,按照先申請原則,享有專利申請權(quán)
B、張某是中國人,不應(yīng)享有國際優(yōu)先權(quán),但王某不是真正的發(fā)明人,
故專利申請權(quán)應(yīng)屬張某,其申請日應(yīng)為2003年5月5日
C、張某享有國際優(yōu)先權(quán),故專利申請應(yīng)屬張某,其申請日為2003
年5月5日
D、張某的發(fā)明已喪失新穎性,應(yīng)駁回雙方的申請
【參考答案】:C
【解析】:《專利法》第23條規(guī)定,授予專利權(quán)的外觀設(shè)計,應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計;也沒有
任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請,并記載在申請
日以后公告的專利文件中。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比,應(yīng)當(dāng)具
有明顯區(qū)別。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。本法所稱
現(xiàn)有設(shè)計,是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計。盡管王某申請在先,但與張某在先取得的合
法權(quán)利相沖突,故王某不享有專利申請權(quán),A選項錯誤。|學(xué)/法'網(wǎng)|第29條規(guī)定,申請人自發(fā)明或
者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi),或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申
請之日起六個月內(nèi),又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參
加的國際條約,或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則,可以享有優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中
國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi),又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的,可
以享有優(yōu)先權(quán)??梢?,享有優(yōu)先權(quán)與申請人的主體無關(guān),無論是中國人還是外國人,符合在外國第一
次提出專利申請的期限等條件,都享有優(yōu)先權(quán)。并且,我國和法國都是《巴黎公約》的成員國。據(jù)此,
B選項錯誤,C選項正確。|學(xué)\法\網(wǎng)|第24條規(guī)定,申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi),有
下列情形之一的,不喪失新穎性:(一)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的;(二)
在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;(三)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。本題中,
張某在一次全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)研討會上介紹了他的這項發(fā)明成果,符合不喪失新穎性的
條件,故D選項錯誤。
3、檢察院在審查起訴時,下列哪一處理方式是正確的?()
A、審查公安機(jī)關(guān)移送起訴的投毒案,發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人周某根本沒有
作案時間,遂書面說明理由將案卷退回公安機(jī)關(guān)并建議公安機(jī)關(guān)重新偵
查
B、審查吳某、鄭某共同搶劫案的過程中,吳某在押但鄭某潛逃,遂
全案中止審查起訴
2
C、甲縣公安局將蔡某搶劫案移送甲縣檢察院審查起訴,甲縣檢察院
審查認(rèn)為蔡某可能會被判處死刑,遂將案件退回
D、甲縣檢察院受理移送起訴的譚某詐騙案,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由譚某居住地
的乙縣檢察院起訴,遂將案卷材料移送乙縣檢察院審查起訴,但未通知
甲縣公安局
【參考答案】:A
4、李平?女?與王堅?男?二人于1993年在A市甲區(qū)某街道辦事處
登記結(jié)婚,婚后二人一直居住在B市乙區(qū)。1997年李平與王堅在C
市從事假煙生產(chǎn)被公安機(jī)關(guān)查獲,C市丙區(qū)人民法院于同年12月以生
產(chǎn)假冒產(chǎn)品罪判處李平與王堅有期徒刑5年。判決生效后李平與王堅被
關(guān)押在位于C市丁區(qū)的監(jiān)獄。2000年5月,李平擬向法院起訴離婚,
請問下列哪個法院對本案有管轄權(quán)
A、A市甲區(qū)法院
B、B市乙區(qū)法院
C、C市丙區(qū)法院
D、C市丁區(qū)法院
[參考答案]:D
【解析】:本題考查民事訴訟法規(guī)定的有關(guān)管轄的知識。
解答本題的直接法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共
和國民事訴訟法〉若干問題的意見=(以下簡稱“最高法院民訴意見”)
第八條規(guī)定。依據(jù)該條規(guī)定,雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的,由
被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的,由
被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。本題即屬于該條規(guī)定的情
形,故應(yīng)由王堅被監(jiān)禁地C市丁區(qū)人民法院管轄。
從司法考試的命題趨向看,對民事訴訟法部分的考查與對刑事訴訟
法的考查方式類似,即重點(diǎn)考查考生對訴訟法條文的掌握運(yùn)用程度。既
然程序法試題中基本上沒有理論性的題目,大多是對法律法規(guī)的理解和
3
運(yùn)用,那么在復(fù)習(xí)時就不需要過多地鉆研理論問題,只要有一定的理論
基礎(chǔ),熟練掌握法律條文及相關(guān)的司法解釋。從往年的考試結(jié)果看,只
要對條文記的牢固,一般在訴訟法部分不會丟太多的分?jǐn)?shù)。也就是說,
這是考生易得分之處。
5、甲在追索乙借他的1000元的訴訟中,向法院提交了乙向他商量
借1000元的親筆信一封,這封信是:
A、原始的直接證據(jù)
B、原始的間接證據(jù)
C、派生的直接證據(jù)
D、派生的間接證據(jù)
【參考答案】:B
【解析】:原始證據(jù)是直接來源于案件事實(shí)而未經(jīng)中間環(huán)節(jié)傳播的證據(jù);傳來(派生)證據(jù)是
指經(jīng)過中間環(huán)節(jié)輾轉(zhuǎn)得來,非直接來源于案件事實(shí)的證據(jù)。直接證據(jù)是指能單獨(dú)、直接證明案件主要
事實(shí)的證據(jù);間接證據(jù)是指不能單獨(dú)直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù).本案中,甲提交為乙的親筆信,
因?yàn)槭窃⒅苯觼碓从诎讣聦?shí),所以是原始證據(jù)。由于是商量借錢不是直接明確借錢,不能夠直
接證明訴訟爭議事實(shí),所以需要與其他證據(jù)結(jié)合才能證明待證事實(shí),因而屬于間接證據(jù),故B選項正
確,ACD選項錯誤。
6、某電子科技有限公司因涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪被提起公訴,
公司董事長、總經(jīng)理、會計等5人被認(rèn)定為該單位犯罪的直接責(zé)任人員。
在法院審理中,該公司被注銷。關(guān)于法院的處理,下列哪一選項是正確
的?
A、繼續(xù)審理
B、終止審理
C、終止審理,建議檢察機(jī)關(guān)對公司董事長、總經(jīng)理、會計等另行起
訴
D、退回檢察機(jī)關(guān),建議檢察機(jī)關(guān)對公司董事長、總經(jīng)理、會計等另
行起訴
4
【參考答案】:A
7、一住店客人未付房錢一早離開旅館去車站,旅館服務(wù)員見狀揪住
他不讓走,并打報警電話。客人說“你不讓我走還限制我自由,我要告
你們旅館,耽誤了乘火車要你們賠償”。旅館這樣做的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?
A、屬于侵權(quán),系侵害人身自由權(quán)
B、屬于侵權(quán),系積極侵害債權(quán)
C、不屬于侵權(quán),是行使抗辯權(quán)之行為
D、不屬于侵權(quán),是自助行為
【參考答案】:D
【解析】:評析:本題涉及自助行為問題。住店客人未付房費(fèi)即離開旅館的情況下,旅館工作
人員為維護(hù)自己的債權(quán)利益,有權(quán)采取自助行為,該行為只要不違反法律的禁止性規(guī)定和社會容忍的
程度,即具有合法性。故本題選項為D。
8、甲、乙兩公司的營業(yè)地分別位于不同的締約國。它們之間的下列
哪種情形可以適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》?
A、甲、乙兩公司之間的買賣合同,標(biāo)的物為甲公司尚未生產(chǎn)出來的
電器設(shè)備
B、甲、乙兩公司之間的合同,甲方向乙方供貨,但乙方提供生產(chǎn)該
貨物的主要材料
C、甲、乙兩公司之間的貨物買賣合同的效力
D、甲、乙兩公司之間的貨物買賣合同中約定的因賣方交付的貨物造
成買方人身傷害的責(zé)任
[參考答案]:A
【解析】:《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第3條規(guī)定,(1)供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的
合同應(yīng)視為銷售合同,除非訂購貨物的當(dāng)事人保證供應(yīng)這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料。(2)
本公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其他服務(wù)的合同。故A選項可以適用公
約,應(yīng)選;B選項不能適用公約,不應(yīng)選?!堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第4條規(guī)定,本公約只
適用于銷售合同的訂立和賣方和買方因此種合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。除非公約另有明文規(guī)定,與以
5
下事項無關(guān):(1)合同的效力,或其任何條款的效力,或任何慣例的效力;(2)合同對所銷售貨物
的所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。故C選項不適用公約,不應(yīng)選?!堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第5條
規(guī)定,本公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責(zé)任。故D選項不適用公約,不
應(yīng)選。本題的應(yīng)選項為A。
9、關(guān)于故意的認(rèn)識內(nèi)容,下列哪一選項是正確的?
A、甲明知自己的財物處于國家機(jī)關(guān)管理之中,但不知此時的個人財
物應(yīng)以公共財產(chǎn)論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對客觀事實(shí)的認(rèn)
識,故不成立盜竊罪
B、乙以非法占有財物的目的竊取軍人的手提包時,明知手提包內(nèi)可
能有槍支仍然竊取,該手提包中果然有一支手槍。乙沒有非法占有槍支
的目的,故不成立盜竊槍支罪
C、成立猥褻兒童罪,要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14
周歲的兒童
D、成立販賣毒品罪,不僅要求行為人認(rèn)識到自己販賣的是毒品,而
且要求行為人認(rèn)識到所販賣的毒品種類
【參考答案】:C
10、根據(jù)《華盛頓公約》的規(guī)定,下列將投資爭端提交國際中心調(diào)
解或仲裁的表述,哪項是錯誤的?
A、爭議當(dāng)事人一方是締約國的某企業(yè),另一方是締約國
B、爭議雙方必須書面提交申請同意接受中心管轄
C、爭議的締約國必須自動接受中心的強(qiáng)制管轄
D、爭議必須是直接產(chǎn)生于投資的法律爭議
【參考答案】:C
【解析】:爭議的締約國接受中心的任意強(qiáng)制管轄,而非強(qiáng)制管轄。
11、根據(jù)我國的相關(guān)法律,下列關(guān)于我國外商投資企業(yè)形式的說法
中哪項是錯誤的?
6
A、我國的中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股份式合營企業(yè)類型,具有獨(dú)立法
律人格
B、我國的中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式合營企業(yè)類型,往往具有法
人資格
C、外資企業(yè)具有中國國籍,中國作為東道國對其具有屬地屬人雙重
管轄權(quán)
D、外國投資者在中國投資舉辦的外資企業(yè),有的是法人實(shí)體,有的
則不是
【參考答案】:B
【解析】:在股份式合營企業(yè)中,各方投資或者提供的合作條件,折成股份,按持有股份分配
收益、承擔(dān)風(fēng)險。股份式合營企業(yè)具有獨(dú)立法律人格。我國中外合資經(jīng)營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司,
屬于此類,故A選項正確。契約式合營企業(yè)是指合營各方根據(jù)合營契約經(jīng)營共同事業(yè)的經(jīng)濟(jì)組織,往
往不具有法人資格,我國的中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于此類,故B選項錯誤。外資企業(yè)是外國投資者來中
國境內(nèi)投資依照中國法律設(shè)立的企業(yè),具有中國國籍,因此中國作為東道國對其具有屬地屬人雙重管
轄權(quán),C選項正確。外國投資者在中國投資舉辦外資企業(yè),可以根據(jù)實(shí)際情況,組建法人實(shí)體或非法
人實(shí)體的企業(yè),故D選項正確。本題的應(yīng)選項為B。
12、根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,下列何人有權(quán)委托訴訟代理人?
A、涉嫌強(qiáng)奸罪被告人的父親
B、搶劫案被害人的胞妹
C、傷害案中附帶民事被告人的胞弟
D、虐待案自訴人的胞妹
【參考答案】:B
13、對主物與從物的關(guān)系,下列說法中正確的是
A、從物屬于主物的構(gòu)成部分
B、從物所有權(quán)只在當(dāng)事人有特別約定時,才隨主物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而
轉(zhuǎn)移
7
C、從物必須依附于主物而存在
D、從物與主物的所有權(quán)人是同一人
【參考答案】:D
【解析】:主物與從物是根據(jù)兩個獨(dú)立存在的物在法律效力中的主從關(guān)系進(jìn)行的劃分。
只有屬于同一個所有人的兩個獨(dú)立存在的、要互相結(jié)合才能發(fā)生效
用的物,才構(gòu)成主物與從物的關(guān)系。如果是不同所有人的物,不產(chǎn)生主
物和從物的關(guān)系。
區(qū)分主物和從物的法律意義在于,如果法律或者合同沒有相反規(guī)定
時,從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移。據(jù)此,選項D應(yīng)選。
14、某甲有一祖?zhèn)髯仙皦?,價值10萬左右,因急需錢,對乙表示愿
意8萬元賣給乙,乙同意。于是,二人簽訂了一份買賣協(xié)議,乙交付了
2萬元訂金,約定三天后交付余款和紫砂壺。第二天,文物愛好者某丙
得知其要賣的消息后,主動找到某甲,說愿意以15萬元的價格買下,甲
同意,并當(dāng)場付款后取走了該壺。下列說法不正確的是:
A、甲乙之間的合同已經(jīng)成立并生效
B、甲丙之間的買賣合同是有效的
C、壺的所有權(quán)應(yīng)該歸丙所有,由甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任
D、乙已經(jīng)取得壺的所有權(quán),可以要求丙返還紫砂壺
【參考答案】:D
【解析】:本題屬于典型的一物二賣的情形,兩個合同都已成立并生效。題中標(biāo)的物的所有權(quán)
已經(jīng)因交付而轉(zhuǎn)移給丙,丙取得了所有權(quán),甲乙之間的合同因此沒法履行,乙可以要求甲承擔(dān)違約責(zé)
任。因此,ABC選項正確,不當(dāng)選,應(yīng)選D選項。
15、《刑事訴訟法》規(guī)定,未成年人犯罪的案件一律或一般不公開
審理。關(guān)于該規(guī)定中未成年人“年齡”的理解,下列哪一選項是正確的?
()
A、張某被采取強(qiáng)制措施時十七歲,不應(yīng)當(dāng)公開審理
8
B、李某在審理時十五歲,不應(yīng)當(dāng)公開審理
C、錢某犯罪時十六歲,不應(yīng)當(dāng)公開審理
D、趙某被立案時十八歲,不應(yīng)當(dāng)公開審理
【參考答案】:B
16、甲搬家公司的職員乙在為丙搬家過程中,損壞了丙的家具。丙
欲提起民事賠償訴訟,則應(yīng)以何人為被告?
A、甲
B、乙
C、甲和乙
D、甲或者乙
【參考答案】:A
【解析】:本題考查職務(wù)侵權(quán)訴訟的當(dāng)事人。民訴意見第42條規(guī)定,“法人或者其他組織的
工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟,該法人或其他組織為當(dāng)事人。”本題中,乙為甲公司
的職員,在執(zhí)行搬家職務(wù)時侵犯了丙的權(quán)利,故丙應(yīng)當(dāng)以法人甲為被告。A項為正確選項。
17、甲將自己的手表丟失,乙撿到后將手表以市場價500元賣與了
不知情的丙,三年后甲發(fā)現(xiàn)了丙戴有自己的手表,對此,下列說法正確
的是:
A、甲有權(quán)向丙要求返還手表,但是需要支付500元
B、甲無權(quán)要求丙返還手表,因?yàn)槌馄陂g屆滿
C、甲有權(quán)要求丙返還手表,且無需支付500元
D、甲無權(quán)要求丙返還手表,因?yàn)楸埔馊〉昧嗽撌直?/p>
【參考答案】:C
【解析】:《物權(quán)法》第107條規(guī)定:”所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物
通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的,權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償,或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之
日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物,但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的,
9
權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用。權(quán)利人向受讓人支付所付費(fèi)用后,有權(quán)向無處分
權(quán)人追償?!彼愿鶕?jù)該條,只有受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的,權(quán)
利人請求返還原物時才應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用,本題丙不是這一情形,因此甲可以請求返還手表
且無需支付價款,A選項錯誤,C選項正確。根據(jù)《物權(quán)法》第107條,兩年的起算時間是“自知道
或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起兩年”而本題中,三年后甲才知道受讓人丙,丙沒有善意取得,故甲可以
要求丙返還手表,BD項錯誤。
18、關(guān)于行政法的比例原則,下列哪一說法是正確的?
A、是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一
B、主要適用于羈束行政行為
C、是合法行政的必然要求
D、屬于實(shí)質(zhì)行政法治范疇
【參考答案】:D
[解析]行政比例原則,是指行政主體實(shí)施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對人的權(quán)
益。如果行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)可能對相對人的權(quán)益造成不利影響,則這種不利影響應(yīng)被限制在盡可能小的
范圍和限度之內(nèi),二者有適當(dāng)?shù)谋壤?。比例原則著眼予法益的均衡,體現(xiàn)的是“行政目標(biāo)實(shí)現(xiàn)”與
“相對人利益保護(hù)”二者之間的平衡,而非體現(xiàn)行政職權(quán)與行政職責(zé)之間的統(tǒng)一,不是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則
的基本內(nèi)容。故A選項錯誤。
羈束行政行為與自由裁量行政行為相對應(yīng),是指法律規(guī)范對其范圍、
條件、標(biāo)準(zhǔn)、形式、程序等做了較詳細(xì)、具體、明確規(guī)定的行政行為。
行政機(jī)關(guān)在執(zhí)行羈束行政行為過程中沒有自由選擇的余地,只能嚴(yán)格依
照法律。而行政比例原則是權(quán)衡行政目的與行政手段的過程,就是行政
機(jī)關(guān)運(yùn)用自由裁量權(quán)的過程。行政比例原則主要適用于自由裁量行政行
為,因此B選項錯誤。
行政比例原則要求行政權(quán)力的行使除了要有法律依據(jù)這一前提外,
行政主體還必須考慮行政理性,選擇對相對人侵害最小的方式進(jìn)行。這
與合法行政要求的嚴(yán)格依照法律規(guī)定不同,因此C選項錯誤。行政比例
原則在價值上追求公平正義,并以維護(hù)和發(fā)展公民權(quán)為最終歸宿,體現(xiàn)
了實(shí)質(zhì)法治“保障人權(quán)和自由”的基本理念,屬于實(shí)質(zhì)法治的范疇,因
此D選項正確。
10
19、我國海商法規(guī)定的關(guān)于船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、消滅應(yīng)適用
的準(zhǔn)據(jù)法是什么?
A、船旗國法
B、船舶的所在地法
C、船舶的原所有人的住所地法
D、所有權(quán)轉(zhuǎn)移合同簽訂時的船舶的所在地法
【參考答案】:A
【解析】:船舶所有權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法
《海商法》第270條規(guī)定;“船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅,適
用船旗國法律。”依此,本題選A項。
20、甲獲得一項汽車儀盤表的發(fā)明專利,乙對此提出異議,專利復(fù)
審委員會經(jīng)過審查,宣告甲的該項專利權(quán)無效。下列說法正確的是:
A、甲應(yīng)當(dāng)自收到無效通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴
B、人民法院應(yīng)甲的申請,可以通知乙作為第三人參加訴訟
C、宣告無效的專利權(quán)自宣告之日起失效
D、宣告無效的專利權(quán)視為自始不存在
【參考答案】:D
【解析】:《專利法》第46條第2款規(guī)定,對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利
權(quán)的決定不服的,可以自收到通知之日起三■個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求
程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。故A選項中“30日內(nèi)”的說法錯誤。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無
效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟,而不是“應(yīng)甲的申請,可以通知乙作為第三人參
如訴訟”,故B選項錯誤?|學(xué)\法\網(wǎng)|第47條第1款規(guī)定,宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。
據(jù)此,C選項中“自宣告之日起”的說法錯誤。D選項正確。
21、下列有關(guān)律師會見在押的犯罪嫌疑人的程序,正確的是()
A、律師會見犯罪嫌疑人皆須通過偵查機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)
11
B、涉及國家秘密的案件的犯罪嫌疑人不得會見律師
C、一般案件的律師提出會見犯罪嫌疑人,應(yīng)當(dāng)在24小時內(nèi)安排會
見
D、重大復(fù)雜的2人以上共同毒品犯罪案件,律師提出會見犯罪嫌疑
人的,應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)安排會見
【參考答案】:D
【解析】本題考查刑事訴訟中律師會見當(dāng)事人的程序性規(guī)定。
根據(jù)《刑事訴訟法》第96第的規(guī)定,涉及國家秘密的案件,律師會
見在押的犯罪嫌疑人。應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。對于不涉及國家秘密的案
件,律師會見犯罪嫌疑人不需要經(jīng)過批準(zhǔn)。偵查機(jī)關(guān)不能以偵查過程需
要保密作為涉及國家秘密的案件不予批準(zhǔn)。律師提出會見犯罪嫌疑人的,
應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)安排會見,對于組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)罪,組織、
領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動組織罪或者走私犯罪、毒品犯罪、貪污賄賂犯罪等
重大、復(fù)雜的2人以上的共同犯罪案件,律師提出會見犯罪嫌疑人的,
應(yīng)當(dāng)在5日以內(nèi)安排會見。
22、下列哪個案件人民法院應(yīng)當(dāng)受理
A、A賈某以其夫曾某違反了婚姻法規(guī)定的夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)的義務(wù)
為由,向人民法院提起訴訟的
B、B在李某故意傷害案審結(jié)后,被害人王某向法院另行提起的要求
李某賠償精神損失10萬元的訴訟
C、C李某于2002年10月1日借給王某10萬元,10月20日李某被
公司派駐國外后便和王某失去了聯(lián)系,李某在2004年11月1日回國后
找到王某要求王某還錢,王某不肯,李某遂起訴到法院
D、D甲起訴要求解除與乙的養(yǎng)父養(yǎng)子關(guān)系,法院于2004年3月判
決維持收養(yǎng)關(guān)系;2004年7月甲又依據(jù)原來的事實(shí)和理由起訴,向法院
請求解除收養(yǎng)關(guān)系的
【參考答案】:C
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【解析】:考點(diǎn)為民事案件的受理。A不應(yīng)當(dāng)受理,依據(jù)為最高人民法院關(guān)于適用《中華人民
共和國婚姻法》若干問題的解釋(一)第三條當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的,人民法院
不予受理;已經(jīng)受理的,裁定駁回起訴。B不應(yīng)當(dāng)受理,依據(jù)為最高人民法院于2002年7月15日發(fā)
布的法釋[2002]17號關(guān)于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)
“對于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行為而遭受精神損失提起的附帶民事訴訟,或者在該刑事案
件審結(jié)以后,被害人另行提起精神損害賠償民事訴訟的,人民法院不予受理”。C應(yīng)當(dāng)受理,依據(jù)為
最高院民訴意見153、當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的,不應(yīng)當(dāng)受理,依據(jù)為第一百一"T一條人民
法院對符合本法第一百零八條的起訴,必須受理;對下列起訴,分別情形,予以處理:(七)判決不
準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個
月內(nèi)又起訴的,不予受理。
23、李某企圖盜竊鄰居家財物,又怕一個人勢單力薄而沒人接應(yīng),
于是找到陳某,威脅陳某,要求陳某幫他望風(fēng)。陳某由于一向畏懼李某,
遂只好在李某進(jìn)鄰居家行竊時幫他望風(fēng)。應(yīng)如何懲處陳某()
A、應(yīng)加重處罰
B、應(yīng)從輕處罰
C、應(yīng)免予處罰
D、應(yīng)減輕或免除處罰
【參考答案】:D
【解析】本題考查共同犯罪形態(tài)中的脅從犯及其刑事責(zé)任問題。
脅從犯系被迫參加共同犯罪的犯罪分子。脅從犯雖受到他人一定暴
力強(qiáng)制(而不是完全的身體強(qiáng)制)或精神威脅,但他仍有一定的意志自
由,可以對是否參加犯罪活動作出選擇。所以《刑法》第28條規(guī)定:
“對于被脅迫參加犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或免除處
罰?!北景钢?,陳某受脅迫幫李某去望風(fēng),和李某一起構(gòu)成共同犯罪,
但基于陳某是被脅迫,其主觀惡性不大,應(yīng)減輕或免除處罰。至于究竟
是減輕還是免除處罰,那還得根據(jù)李某所竊的數(shù)額、手段等情況綜合考
慮。由于本案中并未交代李某行竊的具體情況,不能準(zhǔn)確判斷到底是減
輕還是免除,故排除BC,只能選D。
24、徐某因犯故意傷害罪,于2007年11月21日被法院判處有期徒
刑1年,緩期2年執(zhí)行。在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi),徐某伙同他人無故毆打?qū)W
13
生傅某,致傅某輕微傷。當(dāng)?shù)毓簿钟?008年4月3日決定對徐某行政
拘留15日,并于當(dāng)日開始執(zhí)行該行政拘留決定。行政拘留結(jié)束后,法院
撤銷對徐某的緩刑,決定收監(jiān)執(zhí)行。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?
A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期
B、徐某被行政拘留的15天不應(yīng)當(dāng)折抵刑期
C、應(yīng)當(dāng)將1年有期徒刑與15天的拘留按照限制加重原則實(shí)行并罰
D、15天的行政拘留應(yīng)當(dāng)被1年有期徒刑吸收
【參考答案】:B
25、甲為一乘客(老煙民,熟知煙的價格),乙為一小販。乙在火
車車廂叫賣:“紅塔山香煙,10元錢一條”甲欣然買之。經(jīng)查,該煙為
假煙,甲與乙之間的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?
A、無效民事行為,理由為欺詐
B、可撤銷民事行為,理由為期詐
C、無效民事行為,理由是違反法律規(guī)定
D、有效民事行為,理由是雙方達(dá)成合意
【參考答案】:C
【解析】:本題考法律行為的效力瑕疵。
《民法通則》第58條規(guī)定:"(第1款)下列民事行為無效:
(一)無民事行為能力人實(shí)施的;
(二)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的;
(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在
違背真實(shí)意思的情況下所為的;
(四)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益的;
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(五)違反法律或者社會公共利益的;
(六)經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計劃的;
(七)以合法形式掩蓋非法目的的。
(第2款)無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約
束力。”
《合同法》第52條規(guī)定:”有下列情形之一的,合同無效:
(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;
(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;
(三)以合法形式掩蓋非法目的;
(四)損害社會公共利益;
(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?!?/p>
乙在火車上賣假煙,違反了法律的規(guī)定,無論根據(jù)《民法通則》還
是《合同法》,該行為都是無效的。
值得注意的是,本案不能構(gòu)成欺詐,因?yàn)榧鬃鳛槭熘獰焹r的老煙民,
他理當(dāng)知道10元錢一條的“紅塔山”不可能是真煙,即便乙存在欺詐意
思,甲的購買行為亦非受其欺詐所致。
修正了此題的選項]
26、甲與乙經(jīng)口頭協(xié)議,租門面房合伙經(jīng)營餐廳。不久,房主丙同
意將門面房折價1萬元加入合伙,但不參與經(jīng)營,只每半年收取經(jīng)營收
益的10%。后甲購買海鮮時錢被搶走3萬元,導(dǎo)致經(jīng)營陷入虧損。乙知
道后想把餐廳的桌子拉走抵作自己的出資。下列哪一說法是正確的?
A、丙沒有參加合伙的經(jīng)營,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無效,不承擔(dān)還款義務(wù)
B、甲被搶,其后果由自己承擔(dān)
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C、丙入伙雖無效,但仍應(yīng)以其所得收益為限對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)
任
D、餐廳桌子屬于合伙財產(chǎn),是共有關(guān)系,乙無權(quán)擅自處分
【參考答案】:D
【解析】:《民通意見》第46條規(guī)定:”公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物,并約定參與合伙
盈余分配,但不參與合伙經(jīng)營、勞動的,或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物,但約定參與盈余
分配的,視為合伙人?!倍冶娜牖镲@然是經(jīng)甲乙同意的,因此,丙是合伙人,AC選項錯誤。
《民法通則》第34條規(guī)定:“個人合伙的經(jīng)營活動,由合伙人共同決定,合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權(quán)
利。合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動,由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任?!币?/p>
為甲屬于執(zhí)行職務(wù)行為,損失應(yīng)共擔(dān),B選項錯誤?!睹穹ㄍ▌t》第32條規(guī)定:“合伙人投入的財
產(chǎn),由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財■產(chǎn),歸合伙人共有?!币虼薉選項正確。
27、下列哪一行為不是具體行政行為?()
A、一某公安局對毆打他人的張某作出拘留10日的處罰
B、工商局向擬辦理工商登記的李某提供建議
C、林業(yè)局責(zé)令砍伐林木的田某補(bǔ)種樹木50棵
D、某衛(wèi)生局對患有傳染病的黃某強(qiáng)制隔離
【參考答案】:B
【解析】選項ACD中的行為,分別是行政處罰、課以義務(wù)的處理決定和行政強(qiáng)制措施,均符合
具體行政行為的條件。選項B為行政指導(dǎo),行政指導(dǎo)不是具體行政行為。
28、公民甲聲稱公民乙欠其800元錢,并有借條為證,起訴至法院。
后來甲又認(rèn)為他向乙多次催要未果,就向法院申請采取財產(chǎn)保全措施。
法院接受其申請,將乙家中的日立牌彩電予以扣押,并責(zé)令乙20天內(nèi)返
還借款,否則就將彩電變賣予以賠償。下列有關(guān)此案的說法,正確的
是:。
A、法院裁定采取財產(chǎn)保全措施是合理、妥當(dāng)?shù)?/p>
B、法院裁定財產(chǎn)保全的范圍大于請求的范圍是法律所允許的
C、法院用訴訟保全的裁定限令被告還款是不正確的
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D、本案中存在需要采取財產(chǎn)保全措施的情形
【參考答案】:C
【解析】:考查訴訟保全?!睹袷略V訟法》第92條規(guī)定:人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的
行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,作出財產(chǎn)保
全的裁定。本案中,乙家有日立彩電,不存在使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情形,且甲應(yīng)提供擔(dān)保,
因此,本案中法院不能作出訴訟保全的裁定。
財產(chǎn)保全限于請求的范圍,B項不對,根據(jù)以上分析,
A、D項也不正確。作出財產(chǎn)保全裁定,必須有使判決不能或難以執(zhí)
行這一條件。
29、王某為一成功商人,資產(chǎn)千萬,有甲、乙、丙、丁四個兒子。
2001年,王某授權(quán)其助手訂立自書遺囑一份,將財產(chǎn)留給大兒子甲所
有;2002年,甲意外身亡,王某悲痛之余,在其律師張某及好友在場的
情況下以錄音形式立遺囑一份,將一半財產(chǎn)留給二兒子乙所有,另一半
財產(chǎn)贈給秘書賈某;2004年,乙的朋友兼合伙人趙某看望王某時稱,乙
揮霍無度,王某放心不下,則在趙某和助手見證的情況下,重新以錄音
的方式訂立遺囑,除將一半財產(chǎn)改為留給三兒子丙所有外,其余部分不
變;2008年王某病危,半夜護(hù)士小姐巡房時,王某對護(hù)士稱將一半財產(chǎn)
留給四兒子丁所有,然后離開人世。其秘書賈某知道該上述情形后,在
3個月后聲明表示接受遺贈。則下列選項表述正確的是?
A、王某2001年的遺囑最終有效,一半財產(chǎn)應(yīng)歸甲所有,一半歸賈
某所有
B、王某2002年的遺囑最終有效,全部財產(chǎn)應(yīng)歸乙所有
C、王某2004年的遺囑最終有效,一半財產(chǎn)應(yīng)歸丙所有,一半歸賈
某所有
D、王某2008年的遺囑最終有效,財產(chǎn)應(yīng)歸丁所有
【參考答案】:B
【解析】:《繼承法》第17條第5款規(guī)定:“遺囑人在危急情況下,可以立口頭遺囑。口頭
遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證?!币虼?008年的遺囑也無效?!独^承法》第20條第2款規(guī)定:
17
“立有數(shù)份遺囑,內(nèi)容相抵觸的,以最后的遺囑為準(zhǔn)?!钡?5條規(guī)定,受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈
后2個月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。故秘書賈某在3
個月后的表示已經(jīng)超過了有效期限,視為放棄。故本題B項正確?!独^承法》第17條第
2款規(guī)定:“自書遺囑由遺囑人親筆書寫,簽名,注明年、月、日。”第4款規(guī)定:“以錄音形式立
的遺囑,應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證?!薄独^承法》第18條對見證人進(jìn)行了限制,即無行為能
力人、限制行為能力人,繼承人、受遺贈人,與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人不能作為遺囑見證
人?!独^承法意見》第36條對見證人進(jìn)行了進(jìn)一步的限制:“繼承人、受遺贈人的債權(quán)人、債務(wù)人,
共同經(jīng)營的合伙人,也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系,不能作為遺囑的見證人。”因此
2004年所立遺囑無效。
30、甲乙兩家曾因宅基地糾紛訴至法院,盡管有法院生效裁判,但
甲乙兩家關(guān)于宅基地的爭議來得到根本解決。一日,甲、乙因各自車輛
誰先過橋引發(fā)爭執(zhí)繼而扭打,甲拿起車上的柴刀砍中乙頸部,乙當(dāng)場死
亡。對此,下列哪一選項是不需要用證據(jù)證明的免證事實(shí)?(2010年試卷
二第25題)
A、甲的身份狀況
B、甲用柴刀砍乙頸部的時間、地點(diǎn)、手段、后果
C、甲用柴刀砍乙頸部時精神失常
D、法院就甲乙兩家宅基地糾紛所作出的裁判事項
【參考答案】:D
【考點(diǎn)】證明對象
【解析】刑事訴訟的證明對象是指需要運(yùn)用證據(jù)予以證明的一切案件事實(shí)。在刑事訴訟過程中,
凡是與追究犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任有關(guān)的一切需要查明的事實(shí),都是證明對象。與此無關(guān)的事
實(shí)不應(yīng)成為證明對象。一般來說,案件事實(shí)就是證明對象的范圍?!缎淘V解釋》第52條規(guī)定:“需
要運(yùn)用證據(jù)證明的案件事實(shí)包括:(一)被告人的身份;(二)被指控的犯罪行為是否存在:(三)被指
控的行為是否為被告人所實(shí)施;(四)被告人有無罪過,行為的動機(jī)、目的;(五)實(shí)施行為的時間、她
點(diǎn)、手段、后果以及其他情節(jié);(六)被告人的責(zé)任以及與其他同案人的關(guān)系;(七)被告人的行為是否
構(gòu)成犯罪,有無法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節(jié);(八)其他與定罪量刑有關(guān)
的事實(shí)?!北绢}中。選項A“甲的身份狀況”屬于上述第1項,選項B“甲用柴刀砍乙頸部的時間、
地點(diǎn)、手段、后果”屬于上述第5項,均為法律規(guī)定需要運(yùn)用證據(jù)證明的案件事實(shí),因此選項AB錯
誤。
《刑法》第油機(jī)18條第1-3款規(guī)定:“精神病人在不能辨認(rèn)或者不
能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果,經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的,不負(fù)刑
事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療;在必要的
18
時候,由政府強(qiáng)制醫(yī)療。間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪,應(yīng)
當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。尚未完全喪失辨認(rèn)或名控制自己行為能力的精神病人犯
罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是可以從輕或者減輕處罰。”據(jù)此,如果行:
勾人是不能辨認(rèn)或控制自己行為的精神病人,則行為人不負(fù)刑事責(zé)任:
如果行為人是尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人,則
可以從輕或者減輕處罰。選項C“甲用柴刀砍乙頸部時精神失?!奔淳?/p>
神病人在不能辨認(rèn)或者控制自己行為的時候造成危害結(jié)果的,若這一情
況經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn),行為人就不負(fù)刑事責(zé)任,這屬于上引《刑訴解
釋》第52條第7項的內(nèi)容,因此也需要運(yùn)用證據(jù)加以證明。選項C錯誤。
《高檢規(guī)則》第334條規(guī)定:”在法庭審理中,下列事實(shí)不必提出
證據(jù)進(jìn)行證明:(一)為一般人共同知曉的常識性事實(shí);(二)人民法院
生效裁判所確認(rèn)的并且未依審判監(jiān)督程序重新審理的事實(shí);(三)法律、
法規(guī)的內(nèi)容以及適用等屬于審判人員履行職務(wù)所應(yīng)當(dāng)知曉的事實(shí);(四)
在法庭審理中不存在異議的程序事實(shí);(五)法律規(guī)定的推定事實(shí)?!北?/p>
題中,“甲乙兩家曾因宅基地糾紛訴至法院”,并且有“法院生效裁
判”,因此選項D中“法院就甲乙兩家宅基地糾紛所作出的裁判事項”
屬于上述第2項的內(nèi)容
31、某甲與某乙訂立一買賣合同,甲為供方,乙為需方,合同履行
地為乙方所在地,合同對標(biāo)的物的價格約定不明確?
A、應(yīng)按照合同訂立時,甲地的市場價格履行
B、應(yīng)按照合同訂立時,乙地的市場價格履行
C、應(yīng)按照合同履行時,甲地的市場價格履行
D、應(yīng)按照合同履行時,乙地的市場價格履行
[參考答案]:B
【解析】:詳見《合同法》第62條。
32、常某涉嫌投毒殺人被立案偵查,考慮到常某懷孕已近分娩,縣
公安機(jī)關(guān)決定對其取保候?qū)?,?zé)令其交納保證金3000元。嬰兒出生1個
19
月后,常某寫下遺書,兩次自殺未果,家人遂輪流看護(hù)常某及其嬰兒,
以防意外。在此情況下,對常某應(yīng)當(dāng)采取什么強(qiáng)制措施?
A、維持原取保候?qū)彌Q定
B、將取保候?qū)徸兏鼮楸O(jiān)視居住
C、增加取保候?qū)彵WC金或者改為保證人擔(dān)保
D、依法提請人民檢察院批準(zhǔn)逮捕
【參考答案】:D
33、某村村民劉某想要申請一處宅基地用于建房,特向某律師事務(wù)
所王律師咨詢,以下咨詢意見中,正確的一項是:
A、農(nóng)村村民住宅用地,由鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府批準(zhǔn),報縣級人民政府
備案
B、農(nóng)村村民建住宅,應(yīng)盡量使用原有的宅基地和村內(nèi)空閑地,涉及
占用農(nóng)用地的,應(yīng)當(dāng)辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)
C、農(nóng)村村民住宅用地,經(jīng)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府審核,由縣級人民政府
土地管理部門批準(zhǔn)
D、劉某一戶只能擁有一處宅基地,劉某將其住房出賣后,再申請宅
基地的,只有在交納相當(dāng)于土地出讓金的款額后,才能予以批準(zhǔn)
【參考答案】:B
【解析】:農(nóng)村村民宅基地的審批與使用。
依《土地管理法》第62條規(guī)定,農(nóng)村村民住宅用地,經(jīng)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人
民政府審核,由縣級人民政府批準(zhǔn)。故
A、C項錯誤。在D項情形下,再申請宅基地的,不予批準(zhǔn)。故D項
錯誤。
本題考查農(nóng)村村民宅基地審批程序,和實(shí)體條件,此乃《土地管理
法》的明確規(guī)定,考生在此應(yīng)理清思路。
20
(1)農(nóng)民集體所有土地使用權(quán)制度與國有土地使用權(quán)制度
存有相當(dāng)大的差別,這是考生必需予以掌握的,也是律考之重
點(diǎn)內(nèi)容之一。
(2)依《土地管理法》第60條第1款及第63條,農(nóng)民集
體所有土地使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓、出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè),但
有例外情形(第63條):用于興辦企業(yè)或以土地使用權(quán)入股、
聯(lián)營與他人共辦企業(yè)則是允許的,但此種情形下應(yīng)經(jīng)縣級以上
人民政府批準(zhǔn)(第60條第1款)。
34、畫家吳忠經(jīng)常即興作畫,贈送好友謝某,幾年后謝某已收藏吳
忠畫30多幅。謝某從中選出25幅,以《吳忠畫冊》為名出版了署名吳
忠的25幅畫,吳忠得知后十分氣憤,認(rèn)為謝某及出版社侵犯了自己的權(quán)
利。依照法律,謝某侵犯了()
A、吳忠所贈畫的財產(chǎn)所有權(quán)
B、吳忠對贈畫的發(fā)表權(quán)
C、吳忠對贈畫的展覽權(quán)
D、吳忠的姓名權(quán)、作品使用權(quán)和獲得報酬權(quán)
【參考答案】:B
【解析】:《著作權(quán)法》第18條規(guī)定:美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,不視為作品著作權(quán)的
轉(zhuǎn)移,但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。本題中謝某的行為并不是展覽,而是發(fā)表、復(fù)制
(展覽是在特定的時間、特定的地點(diǎn),對于相對特定的人群進(jìn)行原件或復(fù)制品的公開展示,所以展覽
行為可以反復(fù)進(jìn)行。而發(fā)表是指一次性使作品對于一國的任何人群公開,使該國的任何人群都能享有
知悉該作品的權(quán)利。所謂展覽是對作品的原件或復(fù)制品進(jìn)行公開展示,但絕不允許對原件或復(fù)制品再
行復(fù)制,而本題中謝某對吳忠的作品進(jìn)行了出版,出版行為必然包括復(fù)制行為。且本題中吳忠并未死
亡,并不是《著作權(quán)法實(shí)施條例》第十七條的情況。,謝某無權(quán)決定吳忠作品的發(fā)表與否。所以,B
正確。
35、甲與乙素有積怨,此后乙聲稱要把甲殺死,一日夜晚,甲路過
刀具商店,見乙從中出來手拎大刀,甲怕乙殺死自己,就用自制槍打死
了乙,甲的行為屬于:()
21
A、正當(dāng)防衛(wèi)
B、防衛(wèi)過當(dāng)
C、緊急避險
D、故意犯罪
【參考答案】:D
【考點(diǎn)】正當(dāng)防衛(wèi)與事先防衛(wèi)
【解析】本題中的情形屬于事先防衛(wèi),即對于只是流露侵害意圖,或者處于犯罪預(yù)備狀態(tài)。尚
未構(gòu)成直接面臨的威脅的,不屬于正在發(fā)生的不法侵害進(jìn)行的先行防衛(wèi)。對于這種行為,符合具體犯
罪構(gòu)成的,要按犯罪處理。
36、《海商法》關(guān)于承運(yùn)人賠償責(zé)任限制有明確的規(guī)定,下面幾中
說法中哪一個是正確的?
A、承運(yùn)人對貨物的滅失或損壞的賠償責(zé)任。在任何情況下每件或每
單位不得超過100英鎊
B、每件或每單位的賠償責(zé)任為1萬金法郎或按滅失或受損貨物毛重
計,每公斤為30金法郎,以二者中較高者為準(zhǔn)
C、按照貨物件數(shù)或者其他貨運(yùn)單位數(shù)計算,每件或每個貨運(yùn)單位為
666.67計算單位,或者按照貨物毛重計算,每公斤為2計算單位,以二
者中賠償數(shù)額較高的為準(zhǔn)
D、以上說法均不正確
[參考答案]:C
【解析】:見《海商法》第56條第1款。該條款規(guī)定:承運(yùn)人對貨物的滅失或者損壞的賠償
限額,按照貨物件數(shù)或者其他貨運(yùn)單位數(shù)計算,每件或者每個其他華運(yùn)單位為666.67計算單位,以
二者中賠償限額較高的為誰,但是,托運(yùn)人在貨物裝運(yùn)前已經(jīng)申報其性質(zhì)和價值,并在提單中載明的,
或者承運(yùn)人與托運(yùn)人已經(jīng)另行約定高于本條規(guī)定的賠償限額的除外?
37、在寶強(qiáng)欠繳稅款前,曾與玉田簽訂買賣貨物合同,并以其一處
不動產(chǎn)作為抵押,現(xiàn)寶強(qiáng)因不能清償玉田的債務(wù),玉田要求通過拍賣房
產(chǎn)實(shí)現(xiàn)其抵押權(quán),同時,行政機(jī)關(guān)也要求繳納罰款。下列說法正確的是:
22
A、玉田的債權(quán)可以就抵押的房產(chǎn)變賣后優(yōu)先于稅收和罰款受償
B、行政機(jī)關(guān)的罰款應(yīng)優(yōu)先債權(quán)和罰款繳納
C、稅務(wù)機(jī)關(guān)征收稅款應(yīng)優(yōu)先于債權(quán)和罰款
D、稅務(wù)機(jī)關(guān)、玉田的債權(quán)和行政罰款按比例同時支付
【參考答案】:A
【解析】:《稅收征收管理法》第45條第1款規(guī)定,稅務(wù)機(jī)關(guān)征收稅款,稅收優(yōu)先于無擔(dān)保
債權(quán),法律另有規(guī)定的除外;納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財產(chǎn)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者納稅人的
財產(chǎn)被留置之前的,稅收應(yīng)當(dāng)先于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)執(zhí)行。本題中,玉田的債權(quán)有擔(dān)保,且欠繳
稅款發(fā)生在擔(dān)保債權(quán)之后,因此,擔(dān)保債權(quán)優(yōu)先于稅收和罰款受償,A選項正確,BCD選項錯誤。
38、法院在審理一起搶奪案時,發(fā)現(xiàn)被告人朱某可能有自首情節(jié),
但起訴書和移送材料中沒有相關(guān)證據(jù)材料。關(guān)于法院應(yīng)當(dāng)如何處理,下
列哪一選項是正確的?()
A、運(yùn)用庭外調(diào)查權(quán)調(diào)查核實(shí)
B、建議檢察院補(bǔ)充偵查
C、裁定駁回起訴
D、根據(jù)已有證據(jù)定罪量刑
1參考答案]:B
39、人民檢察院對甲的強(qiáng)奸案審查后認(rèn)為犯罪事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)
充分,依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,但是甲的真實(shí)姓名無法查清,對此,人
民檢察院應(yīng)當(dāng)如何處理?()
A、退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查
B、自行補(bǔ)充偵查
C、書面說明理由,將案卷退回公安機(jī)關(guān)處理
D、按甲的綽號或者自報的姓名制作起訴書,并在起訴書中注明
【參考答案】:D
23
【解析】參見《高檢規(guī)則》第281條。
40、王某去日本留學(xué),在日本準(zhǔn)備與其韓國女友結(jié)婚。根據(jù)我國法
律,該婚姻應(yīng)適用下列哪國法律?
A、中國法律
B、日本法律
C、韓國法律
D、中國法律和日本法律
【參考答案】:B
【解析】:見《民法通則》第147條。該條規(guī)定:“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚
姻締結(jié)地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律?!?/p>
二、多項選擇題(共30題,每題2分,每題的備選項中,
有兩個或兩個以上的符合題意)。
2、在行為人行使的權(quán)利中,屬于形成權(quán)的是()
A、法定代理人對其未成年子女不符合其民事行為能力的行為的追認(rèn)
B、李某將其自用電腦丟棄
C、受遺贈人在知道受遺贈的期限內(nèi)做出受遺贈表示的權(quán)利
D、承租人擅自轉(zhuǎn)租,出租人行使的解除權(quán)
[參考答案]:A,B,C,D
【解析】:本題考查形成權(quán)的分類。形成權(quán)可以分為財產(chǎn)法上的形成權(quán)和身份法上的形成權(quán)。
前者又包括債權(quán)性的形成權(quán)和物權(quán)性的形成權(quán)。
A、D分別為追認(rèn)權(quán)和解除權(quán),都屬于債權(quán)性的形成權(quán)。B為所有權(quán)
的拋棄,屬于物權(quán)性的形成權(quán)。身份法上的形成權(quán)包括純粹身份上的形
成權(quán)和身份財產(chǎn)上的形成權(quán),C受遺贈的接受屬于身份財產(chǎn)上的形成權(quán)。
3、下列表述哪些是正確的()
24
A、無權(quán)占有人因使用占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn),致使該不動產(chǎn)或者動
產(chǎn)受到損害的,善意占有人不承擔(dān)賠償責(zé)任;惡意占有人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償
責(zé)任
B、不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被無權(quán)占有人占有的,權(quán)利人可以請求返還原物
及其孳息,但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要
費(fèi)用
C、無權(quán)占有人占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損、滅失,該不動產(chǎn)或者動
產(chǎn)的權(quán)利人請求賠償?shù)模加腥藨?yīng)當(dāng)將因毀損、滅失取得的保險金、賠
償金或者補(bǔ)償金等返還給權(quán)利人;權(quán)利人的損害未得到足夠彌補(bǔ)的,惡
意占有人還應(yīng)當(dāng)賠償損失
D、有權(quán)占有人占有的不動產(chǎn)、動產(chǎn)磨損、消耗的,占有人應(yīng)當(dāng)賠償
損失
1參考答案】A,B,C
【解析】《物權(quán)法》第242條規(guī)定:”占有人因使用占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn),致使該不動產(chǎn)或
者動產(chǎn)受到損害的,惡意占有人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”,A正確?!段餀?quán)法》第243條規(guī)定:“不動產(chǎn)
或者動產(chǎn)被占有人占有的,權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息,但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動
產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要費(fèi)用”,B正確?!段餀?quán)法》第244條規(guī)定:”占有人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀滅
失,該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的權(quán)利人請求賠償?shù)?,占有人?yīng)當(dāng)將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金或者
補(bǔ)償金等返還給權(quán)利人:權(quán)利人的損害未得到足夠彌補(bǔ)的,惡意占有人還應(yīng)當(dāng)賠償損失”,C正確。
D項如租賃,是無須賠償?shù)?。所以本題正確答案為ABC。
4、下列行為構(gòu)成國家不法行為的是:
A、某國軍用飛機(jī)未經(jīng)允許進(jìn)入他國領(lǐng)空
B、一國對其公民哄搶駐該國外國使館財產(chǎn)的行為坐視不管
C、甲、乙兩國締結(jié)了一項雙邊條約,約定由甲國向乙國提供貸款,
但到期未如約履行
D、甲國根據(jù)其國內(nèi)法認(rèn)定乙國的政權(quán)為邪惡政權(quán),發(fā)動武裝戰(zhàn)爭將
其摧毀
【參考答案】:A,B,C,D
25
【解析】:國家不法行為是指國家違背國際法義務(wù)的行為。A選項構(gòu)成侵犯他國領(lǐng)空主權(quán),為國
家不法行為,應(yīng)選。B選項該國對于外國使館受侵害不盡保護(hù)的義務(wù),消極不作為構(gòu)成國家不法行為,
應(yīng)選。C選項甲國違反條約義務(wù)構(gòu)成國家不法行為,應(yīng)選。D選項甲國的行為屬于戰(zhàn)爭侵略,自然屬
于國家不法行為,應(yīng)選。本題的應(yīng)選項為ABCD。
5、下列情形中,哪些不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>
A、甲將乙丟棄的病牛拾回家,經(jīng)精心治療病牛痊愈;
B、甲研究所從乙工廠堆放在廠外的廢料中提取貴重物品而獲利;
C、甲撿到乙的一塊手表,而拿回家自己用;
D、甲魚塘的魚跳入乙魚塘
[參考答案]:A,B
【解析】:解題要點(diǎn):選項A的性質(zhì)屬于物的原始取得制度中的先占原則。選項B的性質(zhì)也屬
于通過勞動的原始取得。因此這兩者不屬于不當(dāng)?shù)美?/p>
6、政府對外貿(mào)易管理制度是一國政府為保護(hù)和促進(jìn)國內(nèi)生產(chǎn),增加
出口,限制進(jìn)口而采取的鼓勵與限制措施;或?qū)M(jìn)出口采取的禁止或限
制的措施。下列選項中屬于政府外貿(mào)管制措施的是:
A、關(guān)稅制度
B、進(jìn)出口許可證制度
C、外匯管制
D、進(jìn)出口商品檢驗(yàn)制度
【參考答案】:A,B,C,D
【解析】:政府外貿(mào)管制
我國《對外貿(mào)易法》所調(diào)整的對外貿(mào)易關(guān)系包括貨物進(jìn)出口關(guān)系、
技術(shù)進(jìn)出口關(guān)系以及國際服務(wù)貿(mào)易關(guān)系,其中政府對外貿(mào)易管理制度包
括關(guān)稅制度、進(jìn)出口許可證制度、外匯管制和進(jìn)出口商品檢驗(yàn)制度等內(nèi)
容。故
A、B、C、D項均為正確答案。
26
本題考查的是政府對外貿(mào)易管制措施所包含的內(nèi)容,是對外貿(mào)易法
中的內(nèi)容。本法中所考查的知識點(diǎn)大多理論性較強(qiáng),要求考生有一定的
法學(xué)理論基礎(chǔ),這樣對此部分的理解才會有更好的效果。
此外,還需掌握《對外貿(mào)易法》,的基本原則:
(1)國家實(shí)行統(tǒng)一的對外貿(mào)易制度原則;
(2)維護(hù)公平、自由的對外貿(mào)易秩序原則;
(3)保障對外貿(mào)易經(jīng)營者經(jīng)營自主權(quán)原則:
(4)國家鼓勵發(fā)展對外貿(mào)易的原則;
(5)平等互利原則。
(6)最惠國待遇與國民待遇原則;
(7)對等原則。
7、根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,留置送達(dá)必須符合下面哪些條件
A、受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的
B、送達(dá)人必須邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場,說明情
況
C、在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期,由送達(dá)人、見證人簽名或者
蓋章
D、把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所
【參考答案】:A,B,C,D
【解析】:《民事訴訟法》第79條規(guī)定:受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書
的,送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達(dá)回證上記明拒收事由
和日期,由送達(dá)人、見證人簽名或蓋章,把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所,即視為送達(dá)。可見,ABCD
均是留置送達(dá)有效的法定條件。
8、下列關(guān)于法人機(jī)關(guān)的表述哪些是正確的?
27
A、法人機(jī)關(guān)無獨(dú)立人格
B、財團(tuán)法人沒有自己的意思機(jī)關(guān)
C、法人的分支機(jī)構(gòu)為法人機(jī)關(guān)的一種
D、監(jiān)督機(jī)關(guān)不是法人的必設(shè)機(jī)關(guān)
【參考答案】:A,B,D
【解析】:「考查知識點(diǎn)」法人機(jī)關(guān)
解析:法人的機(jī)關(guān)是指根據(jù)法律、條例或法人章程的規(guī)定,對內(nèi)管
理法人事務(wù),對外代表法人從事民事活動的個人或集體。法人的機(jī)關(guān)是
法人的有機(jī)組成部分,法人機(jī)關(guān)并不是獨(dú)立主體,它不能獨(dú)立于法人之
外而單獨(dú)存在。法人的機(jī)關(guān)與法人的成立同時產(chǎn)生。否則,法人就無法
實(shí)現(xiàn)其民事權(quán)利能力和民事行為能力,就無法成為獨(dú)立的民事主體。法
人機(jī)關(guān)是法人的組成部分,法人機(jī)關(guān)在其權(quán)限范圍內(nèi)所為的一切行為,
均為法人本身的行為,其行為后果均由法人承擔(dān)。
法人的機(jī)關(guān)是形成、表示和實(shí)現(xiàn)法人意志的機(jī)構(gòu),法人機(jī)關(guān)一般由
權(quán)力機(jī)關(guān),執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)三部分構(gòu)成。法人的分支機(jī)構(gòu)是法人的
組成部分,它是法人在某一區(qū)域設(shè)置的完成法人部分職能的業(yè)務(wù)活
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