新公司法背景下章程修訂要點全解（政法大學劉斌山東0616）

新公司法背景下章程修訂要點全解劉斌中國政法大學商法研究所、公司法修改工作專班人力資源幻燈片1總體修訂情況:共266個條文，31456字，刪除了2018年《公司法》中16個條文，新增和修改了228個條文，其中實質(zhì)性修改112個條文。參見：中國政法大學劉斌教授團隊，《2023年公司法修訂對照表及修改要點》后續(xù)感受：內(nèi)容豐富，常學常新人力資源幻燈片1本輪公司法修訂幅度人力資源幻燈片1兩本新書國有企業(yè)為例：公司類型改革：國有獨資公司→國有獨資公司+國有資本控股公司監(jiān)督機制改革：監(jiān)事會改革→從監(jiān)事會轉(zhuǎn)向?qū)徲嬑瘑T會組織機構(gòu)權(quán)責調(diào)整：股東會VS董事會VS經(jīng)理層認繳期限改革：五年限期認繳制后續(xù)可參見國務院國資委：《中央企業(yè)公司章程指引》人力資源幻燈片1新公司法對公司章程的影響大好業(yè)務，毀于公司登記部門？非也，絕處可逢生。引言一、公司章程的總則條款二、公司資本相關條款三、股東權(quán)利條款四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款五、公司組織機構(gòu)條款六、公司集團與關聯(lián)交易條款七、公司反收購條款八、公司組織變更條款人力資源幻燈片1目次公司法與公司章程為車之雙輪、鳥之兩翼公司章程，堪稱公司憲法Corporate

Constitution：由設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。人力資源幻燈片1引言2023年《公司法》第46條：有限責任公司章程應當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資額、出資方式和出資日期；（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法；（八）股東會認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名或者蓋章。人力資源幻燈片1章程記載事項英國公司法：公司組織大綱（Memorandum

ofAssociation）系公司憲章（Charter），主要規(guī)定外部事務，如名稱、目的、公司性質(zhì)、責任形式、注冊資本等公司組織章程（ArticlesofAssociation）相當于公司細則，主要規(guī)定內(nèi)部事務，如股份發(fā)行、轉(zhuǎn)讓、會議、表決、董事職責、盈余分配、賬戶、審計、解散等美國公司法：公司章程（ArticlesofAssociation）+章程細則（Bylaws）我國采單一章程制，其他內(nèi)容可寫入股東協(xié)議。人力資源幻燈片1章程之外的組織性文件1.排除型：公司章程另有規(guī)定的除外（共有9處，如第24、64、65、90、210、218、224、227、232條等）；可以根據(jù)公司需求排除公司法的條文，如可排除電子通信方式的會議與決議。2.補充型：除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定（共有5處，如第66、73、81、121、132條）；公司法規(guī)定的不完備，可通過章程補充，如可補充審計委員會的運行規(guī)則。3.約定型：全體股東另有約定決定事宜的規(guī)定有6處,1處全體股東承諾；超過了章程的要求，需要達到全體一致同意，如非同比例減資。另有2處規(guī)定對章程修訂不需股東會表決的事項。人力資源幻燈片1引子一：新《公司法》中章程特別規(guī)定的方式以下部分：

新《公司法》中章程特別規(guī)定的方式列舉1.電子通信方式召開會議和表決的方式第24條:公司股東會、董事會、監(jiān)事會召開會議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外。章程可以排除適用2.表決權(quán)可不按出資比例行使第65條:股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。3.召開股東會應提前通知的期限第64條:召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。人力資源幻燈片1類型一：章程另有規(guī)定的除外4.股東會、董事會、監(jiān)事會、審計委員會的議事方式和表決程序第66條:股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會作出決議，應當經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。第103條:…以發(fā)起設立方式設立股份有限公司成立大會的召開和表決程序由公司章程或者發(fā)起人協(xié)議規(guī)定。第73條:董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會會議應當有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，應當經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，應當一人一票。第81條:監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應當經(jīng)全體監(jiān)事的過半數(shù)通過。第132條:監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。第121條:股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設監(jiān)事會或者監(jiān)事…審計委員會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。人力資源幻燈片1章程另有規(guī)定的5.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制第84條

有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應當將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價格、支付方式和期限等事項書面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。股東自接到書面通知之日起三十日內(nèi)未答復的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第157條

股份有限公司的股東持有的股份可以向其他股東轉(zhuǎn)讓，也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓；公司章程對股份轉(zhuǎn)讓有限制的，其轉(zhuǎn)讓按照公司章程的規(guī)定進行。第160條

公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。法律、行政法規(guī)或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)對上市公司的股東、實際控制人轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在就任時確定的任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。人力資源幻燈片1章程另有規(guī)定的6.股東資格的繼承第90條：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第167條：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，股份轉(zhuǎn)讓受限的股份有限公司的章程另有規(guī)定的除外。股權(quán)繼承（財產(chǎn)權(quán)）&股東資格繼承（財產(chǎn)權(quán)+人身權(quán)）人力資源幻燈片1章程另有規(guī)定的7.知情權(quán)時股東持股比例最低限制第110條：股東有權(quán)查閱、復制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東要求查閱公司的會計賬簿、會計憑證的，適用本法第五十七條第二款、第三款、第四款的規(guī)定。公司章程對持股比例有較低規(guī)定的，從其規(guī)定。人力資源幻燈片1章程另有規(guī)定的8.分配利潤可不按出資比例第210條:…公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司按照股東實繳的出資比例分配利潤，全體股東約定不按照出資比例分配利潤的除外；股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配利潤，公司章程另有規(guī)定的除外。9.公司合并不需要經(jīng)股東會決議第219條:公司與其持股百分之九十以上的公司合并，被合并的公司不需經(jīng)股東會決議，但應當通知其他股東，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)或者股份。公司合并支付的價款不超過本公司凈資產(chǎn)百分之十的，可以不經(jīng)股東會決議；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。公司依照前兩款規(guī)定合并不經(jīng)股東會決議的，應當經(jīng)董事會決議。10.定向減資第224條…公司減少注冊資本，應當按照股東出資或者持有股份的比例相應減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。人力資源幻燈片1章程另有規(guī)定的11.增資可不按出資比例認繳第227條:有限責任公司增加注冊資本時，股東在同等條件下有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東不享有優(yōu)先認購權(quán)，公司章程另有規(guī)定或者股東會決議決定股東享有優(yōu)先認購權(quán)的除外。12.清算組不一定需由董事組成第232條:公司因本法第二百二十九條第一款第一項、第二項、第四項、第五項規(guī)定而解散的，應當清算。董事為公司清算義務人，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進行清算。清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外。清算義務人未及時履行清算義務，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應當承擔賠償責任。人力資源幻燈片1章程另有規(guī)定的1.經(jīng)營范圍第9條:公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定。公司可以修改公司章程，變更經(jīng)營范圍。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目，應當依法經(jīng)過批準。2.法定代表人的選任第10條:公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或者經(jīng)理擔任。人力資源幻燈片1類型二：章程可自行規(guī)定的事項3.對外擔保決議或投資限額第15條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，應當經(jīng)股東會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項4.出席會議人數(shù)及表決權(quán)數(shù)規(guī)定第27條

有下列情形之一的，公司股東會、董事會的決議不成立：…（三）出席會議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)；（四）同意決議事項的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項5.出資期限的約定第47條：有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。第49條：股東應當按期足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認繳的出資額。第97條：以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當認足公司章程規(guī)定的公司設立時應發(fā)行的股份。以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設立時應發(fā)行股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。6.定期會議召開第62條

股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上的董事或者監(jiān)事會提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項7.董事長產(chǎn)生辦法第68條有限責任公司董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責任公司，除依法設監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應當有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。第121條（股份有限公司）董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項8.審計委員會的設置第69條有限責任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。第121條股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設置其他委員會。第83條有限責任公司不設監(jiān)事的條件是經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設監(jiān)事。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項9.董事任期第70條:董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。分級董事會法律依據(jù)10.經(jīng)理職權(quán)第74條:有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。第126條:股份有限公司設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項11.監(jiān)事會職工代表比例限制第76條：有限責任公司設監(jiān)事會，本法第六十九條、第八十三條另有規(guī)定的除外。監(jiān)事會成員為三人以上。監(jiān)事會成員應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。12.授權(quán)資本制第152條…董事會依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導致公司注冊資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對公司章程該項記載事項的修改不需再由股東會表決。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項13.解散事由第89條有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會通過決議修改章程使公司存續(xù)。第95條股份有限公司章程應當載明下列事項：…（十一）公司的解散事由與清算辦法；（十三）股東會認為需要規(guī)定的其他事項。第161條有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股份，公開發(fā)行股份的公司除外：…（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會通過決議修改章程使公司存續(xù)…第229條公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；…人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項14.涉及關聯(lián)交易、商業(yè)機會、競業(yè)禁止的決議機構(gòu)第182條:董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進行交易，應當就與訂立合同或者進行交易有關的事項向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過。第183條:董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。但是，有下列情形之一的除外：（一）向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過；（二）根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機會。第184條:董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項15.（無）面額股+類別股決議事項第142條:公司的資本劃分為股份。公司的全部股份，根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無面額股。采用面額股的，每一股的金額相等。公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定將已發(fā)行的面額股全部轉(zhuǎn)換為無面額股或者將無面額股全部轉(zhuǎn)換為面額股。第146條:發(fā)行類別股的公司，有本法第一百一十六條第三款規(guī)定的事項等可能影響類別股股東權(quán)利的，除應當依照第一百一十六條第三款的規(guī)定經(jīng)股東會決議外，還應當經(jīng)出席類別股股東會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。公司章程可以對需經(jīng)類別股股東會議決議的其他事項作出規(guī)定。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項16.回購事項由董事會決議第162條:公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵；（四）股東因?qū)蓶|會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份；（五）將股份用于轉(zhuǎn)換公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；（六）上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需。公司因前款第一項、第二項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應當經(jīng)股東會決議；公司因前款第三項、第五項、第六項規(guī)定的情形收購本公司股份的，可以按照公司章程或者股東會的授權(quán)，經(jīng)三分之二以上董事出席的董事會會議決議。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項17.財務資助的例外第163條:

公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔保以及其他財務資助，公司實施員工持股計劃的除外。為公司利益，經(jīng)股東會決議，或者董事會按照公司章程或者股東會的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財務資助，但財務資助的累計總額不得超過已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會作出決議應當經(jīng)全體董事的三分之二以上通過。違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。18.會計報告送交期限第209條:有限責任公司應當按照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項19.聘用會計事務所的決定機構(gòu)第215條:公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，按照公司章程的規(guī)定，由股東會、董事會或者監(jiān)事會決定。20.高級管理人員的范圍第265條:本法下列用語的含義：（一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。人力資源幻燈片1章程可自行規(guī)定的事項1.不召開股東會的決議第59條:股東會行使下列職權(quán)：（一）選舉和更換董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；（二）審議批準董事會的報告；（三）審議批準監(jiān)事會的報告；（四）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（五）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（六）對發(fā)行公司債券作出決議；（七）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（八）修改公司章程；（九）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。股東會可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議。對本條第一款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名或者蓋章。人力資源幻燈片1類型三：全體股東另有約定的事項2.股東會會議的通知期限第64條:召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。3.不設監(jiān)事的情形第83條:規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責任公司，可以不設監(jiān)事會，設一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)；經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設監(jiān)事。人力資源幻燈片1全體股東另有約定的事項4.不按出資比例分配利潤的情形第210條:..公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司按照股東實繳的出資比例分配利潤，全體股東約定不按照出資比例分配利潤的除外；股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配利潤，公司章程另有規(guī)定的除外。5.定向減資第224條:…公司減少注冊資本，應當按照股東出資或者持有股份的比例相應減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。人力資源幻燈片1全體股東另有約定的事項6.不按出資比例優(yōu)先認繳增資出資第227條:有限責任公司增加注冊資本時，股東在同等條件下有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。7.簡易注銷程序第240條:公司在存續(xù)期間未產(chǎn)生債務，或者已清償全部債務的，經(jīng)全體股東承諾，可以按照規(guī)定通過簡易程序注銷公司登記。人力資源幻燈片1全體股東另有約定的事項好的，瀏覽結(jié)束。公報案例·江蘇省南京市鼓樓區(qū)人民法院南京安盛財務顧問有限公司訴祝鵑股東會決議罰款糾紛案（《最高人民法院公報》２０１２年第１０期（總第１９２期）

本案中，安盛公司章程第三十六條明確記載有“股東會決議罰款”，該約定是安盛公司全體股東所預設的對違反公司章程股東的一種制裁措施，符合公司的整體利益，體現(xiàn)了有限公司的人合性特征，不違反公司法的禁止性規(guī)定，祝鵑亦在章程上簽字予以認可，故包括祝鵑在內(nèi)的所有股東都應當遵守。因此安盛公司的股東會享有對違反公司章程的股東處以罰款的職權(quán)。有限公司的公司章程在賦予股東會對股東處以罰款職權(quán)的同時，應明確規(guī)定罰款的標準和幅度，股東會在沒有明確標準和幅度的情況下處罰股東，屬法定依據(jù)不足，相應決議無效。安盛公司章程所規(guī)定“罰款”雖與行政法等公法意義上的罰款不能完全等同，但在罰款的預見性及防止權(quán)力濫用上具有可比性。而根據(jù)我國行政處罰法的規(guī)定，對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)，否則該行政處罰無效。本案中，安盛公司的公司章程對罰款的標準及幅度未予明確，使得祝鵑對違反公司章程行為的后果無法做出事先預料，故安盛公司臨時股東會所作出對祝鵑罰款的決議明顯屬法定依據(jù)不足，應認定為無效。人力資源幻燈片1引子二：另有規(guī)定的，可隨意進行另有規(guī)定？公報案例·江蘇省南京市鼓樓區(qū)人民法院南京安盛財務顧問有限公司訴祝鵑股東會決議罰款糾紛案（《最高人民法院公報》２０１２年第１０期（總第１９２期）

本案中，安盛公司章程第三十六條明確記載有“股東會決議罰款”，該約定是安盛公司全體股東所預設的對違反公司章程股東的一種制裁措施，符合公司的整體利益，體現(xiàn)了有限公司的人合性特征，不違反公司法的禁止性規(guī)定，祝鵑亦在章程上簽字予以認可，故包括祝鵑在內(nèi)的所有股東都應當遵守。因此安盛公司的股東會享有對違反公司章程的股東處以罰款的職權(quán)。有限公司的公司章程在賦予股東會對股東處以罰款職權(quán)的同時，應明確規(guī)定罰款的標準和幅度，股東會在沒有明確標準和幅度的情況下處罰股東，屬法定依據(jù)不足，相應決議無效。安盛公司章程所規(guī)定“罰款”雖與行政法等公法意義上的罰款不能完全等同，但在罰款的預見性及防止權(quán)力濫用上具有可比性。而根據(jù)我國行政處罰法的規(guī)定，對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)，否則該行政處罰無效。本案中，安盛公司的公司章程對罰款的標準及幅度未予明確，使得祝鵑對違反公司章程行為的后果無法做出事先預料，故安盛公司臨時股東會所作出對祝鵑罰款的決議明顯屬法定依據(jù)不足，應認定為無效。人力資源幻燈片1另有規(guī)定的，可隨意進行另有規(guī)定？公報案例·深圳市啟迪信息技術有限公司與鄭州國華投資有限公司、開封市豫信企業(yè)管理咨詢有限公司、珠?？泼澜逃顿Y有限公司股權(quán)確認糾紛案·最高人民法院(2011)民提字第6號再審民事判決書【裁判要旨】在公司注冊資本符合法定要求的情況下，各股東的實際出資數(shù)額和持有股權(quán)比例應屬于公司股東意思自治的范疇。股東持有股權(quán)的比例一般與其實際出資比例一致，但有限責任公司的全體股東內(nèi)部也可以約定不按實際出資比例持有股權(quán)，這樣的約定并不影響公司資本對公司債權(quán)擔保等對外基本功能實現(xiàn)。如該約定是各方當事人的真實意思表示，且未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，應屬有效，股東按照約定持有的股權(quán)應當受到法律的保護?！舅痉▽彶闃藴省坎话凑諏嶋H出資比例行使股東權(quán)利，需要全體股東同意?！绢愃浦贫取啃鹿痉ǖ?24條規(guī)定有限責任公司不同比例減資需全體股東同意。人力資源幻燈片1另有規(guī)定的，可隨意進行另有規(guī)定？章程另有規(guī)定的兩條紅線：不得違反股東平等原則不得構(gòu)成權(quán)利濫用《民法典》第132條：民事主體不得濫用權(quán)利民事主體不得濫用民事權(quán)利損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益。第21條：禁止權(quán)利濫用的一般條款公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應當承擔賠償責任。人力資源幻燈片1另有規(guī)定的，可隨意進行另有規(guī)定？除章程外，股東協(xié)議（又稱股東治理協(xié)議），也是公司治理的重要文件。人力資源幻燈片1引子三：章程vs股東協(xié)議公司法股東協(xié)議公司章程馬駿等與北京怡合春天科技有限公司等公司決議效力確認糾紛上訴案（2020）京03民終644號【裁判要旨】2017年7月《合作框架協(xié)議》《增資擴股合作協(xié)議》均約定怡合春天公司應當設立董事會，且無論董事會具體人選情況，都應當由馬某擔任總經(jīng)理，馬某帶領的原公司經(jīng)營團隊繼續(xù)經(jīng)營公司，該約定系全體股東的一致意思表示。2017年9月，怡和春天公司變更工商登記中的章程，章程中未規(guī)定組成董事會及馬某擔任總經(jīng)理，而是規(guī)定執(zhí)行董事有權(quán)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項。案涉2017年9月公司章程僅系為了盡快體現(xiàn)中青中聯(lián)公司的股東地位而進行的變更，經(jīng)對比，對于執(zhí)行董事職權(quán)等條款均系沿用原公司章程的約定而未作變更；該條款與工商登記機關提供的格式章程條款完全一致；關于變更公司章程的股東會決議中并未對執(zhí)行董事的職權(quán)進行具體表決。因此，未經(jīng)明確意思表示一致的章程格式條款，不得對抗全體股東意思表示一致的特別約定。本案中，章程中規(guī)定執(zhí)行董事職權(quán)的格式條款不得對抗《合作框架協(xié)議》《增資擴股合作協(xié)議》中關于馬某擔任總經(jīng)理的約定?！疽c】通過股東協(xié)議，可以實現(xiàn)對章程條款的制衡與補充。人力資源幻燈片1章程vs股東協(xié)議一、公司章程的總則條款1.法定代表人條款2.公章條款3.擔保和投資條款4.電子通信會議和決議條款5.高級管理人員的范圍6.章程修改條款人力資源幻燈片1一、公司章程的總則條款新《公司法》第10條：【法定代表人的選任、辭任與補任】公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或者經(jīng)理擔任。擔任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。要點：擴大選任范圍、明確辭任規(guī)則、增加強制補任、容許短暫空缺人力資源幻燈片11.法定代表人制度變革：第10條、第35條、第46條新《公司法》第35條：【變更登記的申請文件】公司申請變更登記，應當向公司登記機關提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書、依法作出的變更決議或者決定等文件。公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交修改后的公司章程。公司變更法定代表人的，變更登記申請書由變更后的法定代表人簽署。

要點：憑決議或決定生效；憑登記對抗；新法代簽署人力資源幻燈片1法定代表人的權(quán)力過渡與文件簽署新《公司法》第46條：【公司章程內(nèi)容】有限責任公司章程應當載明下列事項:……（七）公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法；……章程修改建議：在章程中不要再記載法定代表人姓名，而是明確規(guī)定其產(chǎn)生變更辦法即可。實務爭議：章程中記載法定代表人姓名時，變更法定代表人需要何程序？觀點1：章程記載事項修改，即章程修改，需股東2/3以上表決權(quán)；觀點2：非屬于法律明確規(guī)定的增資減資等重大事項，過半數(shù)同意的決議即可。觀點3：根據(jù)規(guī)定程序產(chǎn)生變更即可，無需決議。人力資源幻燈片1章程中法定代表人的記載事項變化案例新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院審理的新疆豪駿貿(mào)易有限公司、張東升與烏魯木齊市祥平實業(yè)有限公司、烏魯木齊市祥平房地產(chǎn)開發(fā)有限公司公司決議撤銷糾紛[（2014）新民再終字第1號]根據(jù)再審中訴辯雙方意見，雙方目前爭議的主要是有限責任公司法定代表人變更是否須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過的法律適用問題。房地產(chǎn)公司2009年9月9日章程第十四條第一款規(guī)定“股東會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。股東會對修改公司章程、對公司增加或減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！痹搩?nèi)容與公司法規(guī)定一致。我國公司法雖然規(guī)定股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。但對于法定代表人變更事項的決議，并無明確規(guī)定，而房地產(chǎn)公司的章程對此也未作出特別約定。張東升及豪駿公司申請再審認為房地產(chǎn)公司法定代表人的變更須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東簽署通過的理由不能成立。判決意見：過半數(shù)股東會決議通過即可。【擔任人員】公司的法定代表人由董事長擔任；公司的法定代表人由總經(jīng)理擔任；公司的法定代表人由執(zhí)行公司事務的執(zhí)行董事?lián)?；【條款意義】法定代表人職位是實現(xiàn)公司控制權(quán)的重要一環(huán)，要結(jié)合公司治理中控制權(quán)關系予以配置。人力資源幻燈片1章程條款設計之一【法定代表人的產(chǎn)生與變更】法定代表人的產(chǎn)生和變更，依照《公司法》、中央/國有企業(yè)領導人員管理有關規(guī)定、本章程的規(guī)定執(zhí)行?！緡筇貏t】法定代表人的產(chǎn)生和變更，由股東會or董事會or監(jiān)事會以過半數(shù)or三分之二以上決議的方式通過。其他可選方式：大股東委派、中小股東委派、總經(jīng)理兼任、執(zhí)行董事兼任等，此時，章程無需修改，自然也無需公司決議?！緱l款意義】國有企業(yè)領導人的選任和解任，還需要遵守國資監(jiān)管和組織程序。法定代表人的產(chǎn)生和變更程序，可交給股東會、董事會、監(jiān)事會或大股東、中小股東或由董事長、總經(jīng)理、執(zhí)行董事等兼任。人力資源幻燈片1章程條款設計之二【辭任和補任】法定代表人辭任的，應當以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效。法定代表人辭任后，公司應當在三十天內(nèi)依照《公司法》、中央/國有企業(yè)領導人員管理有關規(guī)定【國企特則】、本章程的規(guī)定選任新的法定代表人。在新的法定代表人選出之前，由董事會或者授權(quán)代表人行使公司對外代表的職權(quán)；在新的法定代表人選出之后，前述授權(quán)自動失效?！緱l款意義】明確法定代表人辭任方式，明確權(quán)責；明確法定代表人辭任后的補任規(guī)則，及時補充任命，例如由總經(jīng)理兼任；明確法定代表人空缺期間的代表機制，避免僵局。人力資源幻燈片1章程條款設計之三2023年《公司法》第11條第3款：法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由公司承擔民事責任。公司承擔民事責任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。《民法典》第1191條：用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權(quán)責任。用人單位承擔侵權(quán)責任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員追償?！局贫纫c】因為一般過錯向法定代表人的追償需要法律或公司章程的依據(jù)，故意或重大過失則為法定?！菊鲁虠l款設計建議】根據(jù)對法定代表人的履職要求在章程中進行自主規(guī)定。人力資源幻燈片1章程條款設計之四公司法未規(guī)定公司印章的管理和使用規(guī)則，章程可以予以補充。公司印章分為五種：（一）公章：用于公司對外事務處理。（二）財務專用章：用于公司票據(jù)實務。（三）合同專用章：用于簽訂合同。（四）法定代表人章：用于替代法定代表人簽字；（五）發(fā)票專用章：用于開具發(fā)票?！菊鲁虠l款設計】可規(guī)定公司印章的保管和使用規(guī)則，但不能對抗善意相對人。人力資源幻燈片12.公章條款人力資源幻燈片13.擔保和投資條款民商法四大陷阱問題之一（其他三個為混合擔保追償、刑民交叉、貨幣的占有與所有）2023年《公司法》第15條【對外擔保和對外投資】公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，應當經(jīng)股東會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。案例最高人民法院審理的陸某洲、麻某云、合肥中建工程機械有限責任公司、湖北潤達工程機械有限公司、鄭某鈞、杜某霞、郁某文、水某梅、溫某濤、葉某與廈門廈工機械股份有限公司買賣合同糾紛[（2020）最高法民終1143號]本案爭議焦點之一：中建公司應否為案涉?zhèn)鶆粘袚ＷC責任，以及應當承擔保證責任的范圍。法院認為：中建公司2011年出具的《第三方單位擔保書》雖然有沈某在法定代表人處簽名，并蓋有中建公司的公章，但是《公司法》第16條規(guī)定，擔保行為不是法定代表人所能單獨決定的事項，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機關的決議作為授權(quán)的基礎和來源。法定代表人未經(jīng)授權(quán)擅自他人提供擔保的，構(gòu)成越權(quán)代表，現(xiàn)廈門廈工公司并未提供證據(jù)證明以中建公司名義為本案提供的擔保經(jīng)過了中建公司董事會或者股東會的同意，故該擔保屬于法定代表人未經(jīng)授權(quán)擅自為他人提供擔保。因此，《第三方單位擔保書》應當認定無效。判決意見：法定代表人越權(quán)提供擔保應認定無效?！菊鲁虠l款設計要點】對外投資、對外擔保的決策權(quán)限可以在股東會職權(quán)或者董事會之間分配；無論何種形式，均應對決策機構(gòu)、投資或擔保的限額等內(nèi)容界定清楚。人力資源幻燈片1章程條款設計【對外擔保和對外投資】公司下列對外【擔保/投資】行為由股東會審議批準：（一）單筆【擔保/投資】額超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)【】%的【擔保/投資】；（二）公司的對外【擔保/投資】總額超過最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的【】%以后提供的任何【擔保/投資】；（三）公司的對外【擔保/投資】總額超過最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的【】%以后提供的任何【擔保/投資】；（四）為資產(chǎn)負債率超過【】%的【擔保/投資】對象提供的【擔保/投資】。應由股東會審議批準的對外【擔保/投資】，應當經(jīng)【全體/出席會議的】股東所持表決權(quán)的【】以上通過。除第一款款規(guī)定的須提交股東會審議批準的對外【擔保/投資】事項外，其他對外【擔保/投資】事項由董事會審議批準。應由董事會審議批準的對外【擔保/投資】，應當經(jīng)全體董事的【】以上通過。人力資源幻燈片1章程條款設計2023年《公司法》第24條：公司股東會、董事會、監(jiān)事會召開會議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外。為什么要在法律中設專條規(guī)定決議的電子通信方式？什么是電子通信方式？如何界定電子通信方式？條文要點：條文意義、會議類型、適用事項、電子通信、默示允許、例外排除一個流行的誤解：只有章程納入電子通信條款，公司會議和表決才能采電子通信方式。【×】人力資源幻燈片14.電子通信會議和決議條款【電子通信方式的章程條款范本】公司股東會、董事會（包括審計委員會、提名委員會、戰(zhàn)略委員會等專門委員會）、監(jiān)事會可以采用電子通信方式召開會議和進行表決。采用電子通信方式召開會議和表決時，應當采取同時具有聲音和圖像傳輸功能的媒介，在開會前由董事會秘書核查董事的身份，會議結(jié)束之前，董事應保持持續(xù)參會。采用電子通信方式召開會議和表決時，董事會秘書應當保存完整的會議視頻記錄，并根據(jù)《公司法》和章程的規(guī)定置備紙質(zhì)會議記錄。人力資源幻燈片1電子通信方式的章程條款設計2023年《公司法》第265條:本法下列用語的含義：（一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。高級管理人員的分類：法定高管+章定高管+實質(zhì)高管（公司法180.3+192）認定高級管理人員的意義：1.明確忠實義務和勤勉義務的主體；2.自己交易和關聯(lián)交易的特別規(guī)范；3.具有任職資格的消極要求；4.破產(chǎn)法第113條規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。人力資源幻燈片15.高級管理人員的范圍廣西壯族自治區(qū)高級人民法院民二庭發(fā)布的《關于審理公司糾紛案件若干問題的裁判指引》（桂高法民二〔2020〕19號）第34條：任何實際上享有或行使董事高管職權(quán)的人員，都可以屬于勤勉義務的責任主體。具體有兩類情形：（1）名義不適格但實質(zhì)適格。例如，名為公司部門經(jīng)理（負責人）或辦公室主任（負責人），但實際上享有總經(jīng)理或副經(jīng)理的職位或職權(quán)。（2）不顯名的實質(zhì)適格。例如股東、控股股東或?qū)嶋H控制人未在公司中顯名任職，但在公司經(jīng)營中卻實際享有管控與決策權(quán)，他們實質(zhì)上行使了公司董事高管的職權(quán)，因為股權(quán)本身并無直接參與公司經(jīng)營管理的權(quán)能，故不應簡單依據(jù)《公司法》第20條來判斷其是否濫用股東權(quán)利而承擔相關責任，而是應當以公司法及章程關于董事高管的忠實與勤勉義務作為判斷標準。人力資源幻燈片1高級管理人員范圍的司法認定高級管理人員的章程條款枚舉：《中國聯(lián)合網(wǎng)絡通信股份有限公司章程》（2021年修訂）：“本章程所稱其他高級管理人員是指公司的高級副總裁、總法律顧問、董事會秘書、首席財務官、財務負責人?！薄墩猩套C券股份有限公司章程》（2018年版）規(guī)定：“公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、董事會秘書、財務負責人、合規(guī)負責人、首席風險官以及董事會決議確認為高級管理人員的其他人員為公司高級管理人員。董事可受聘兼任高級管理人員”；《平安銀行股份有限公司章程》（2020年版）中規(guī)定：“本行章程所稱高級管理人員是指行長、副行長、財務負責人、董事會秘書以及由董事會聘任的其他高級管理人員?！比肆Y源幻燈片1高級管理人員范圍的章程條款特別注意：上市公司高級管理人員界定的特殊性《上市公司章程指引》（2022修訂）第11條：“本章程所稱其他高級管理人員是指公司的副經(jīng)理、董事會秘書、財務負責人。注釋：公司可以根據(jù)實際情況，在章程中確定屬于公司高級管理人員的人員?！鄙鲜泄驹谡鲁讨袑τ诠靖呒壒芾砣藛T的界定更應謹慎認定，一旦被認定為高管，則須嚴格遵守上市公司對高管的相關規(guī)定，如買賣股份敏感期限制、短線交易限制、減持預披露限制等等。人力資源幻燈片1上市公司高級管理人員的范圍2023年《公司法》第59條：股東會行使以下職權(quán)：……（八）修改公司章程……2023年《公司法》第67條：未規(guī)定董事會制定章程草案的權(quán)利。問題：哪些主體可以提出章程修改案？解釋結(jié)論：對股東會會議有提案權(quán)的主體，應均可提出，包括董事會（不設董事會的董事）、監(jiān)事會（不設監(jiān)事會的監(jiān)事）、有限公司的任一股東、股份公司單獨或合計持股百分之一以上的股東。決議比例：章程可以規(guī)定提高修改章程的決議比例（2/3以上）人力資源幻燈片16.章程修改條款章程修改的生效是否需要完成備案？注意：最高人民法院區(qū)分初始章程與修訂章程最高人民法院在萬家裕、麗江宏瑞水電開發(fā)有限公司股東資格確認糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事判決【（2014）民提字第00054號】一案中，對此問題作了詳細闡述。在裁判文書中，最高人民法院指出：“本院認為，經(jīng)法定程序修改的章程，自股東達成修改章程的合意后即發(fā)生法律效力，工商登記并非章程的生效要件，這與公司設立時制定的初始章程應報經(jīng)工商部門登記后才能生效有所不同。”沈萬林、河南金峻置業(yè)有限公司合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書【（2019）最高法民申6161號】中，最高人民法院認為：“《河南金峻置業(yè)有限公司章程》未經(jīng)工商登記，不存在金峻公司取得涉案款項具有《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》規(guī)定的股東權(quán)利義務依據(jù)或者合伙權(quán)利義務的事實依據(jù)?！比肆Y源幻燈片1章程制定、修改是否需要工商備案？二、公司資本相關條款1.注冊資本與出資形式2.出資義務加速到期條款3.資本核查與催繳規(guī)則4.瑕疵出資與股東權(quán)利限制5.股東失權(quán)與除名條款6.類別股7.無面額股8.授權(quán)資本制條款人力資源幻燈片1二、公司資本相關條款新《公司法》第47條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。本旨：限期認繳制的內(nèi)核仍然是認繳制，不是實繳制！要點：限期認繳制、五年最長期限、另有規(guī)定、過渡安排（266條）人力資源幻燈片11.注冊資本制度改革導致的章程修改人力資源幻燈片1章程需載明出資額2023年《公司法》第49條：【出資義務】股東應當按期足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認繳的出資額。2023年《公司法》第97條：【發(fā)起人認購股份】以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當認足公司章程規(guī)定的公司設立時應發(fā)行的股份。以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設立時應發(fā)行股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。天價注冊資本：海南四家注冊資本為9500億歐元的公司；北京市昌平區(qū)987654321萬元注冊資本公司；湖北153萬億注冊資本公司……超長出資期限：最長7894年；平均出資期限為18年；人力資源幻燈片1完全認繳制的濫用實踐限期認繳制適用于增資環(huán)節(jié)2023年《公司法》第228條：有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。2023年《公司法》≠2005年《公司法》的五點差異：認繳期限不同；最低注冊資本不同；驗資要求不同；出資形式限制不同；首期出資比例要求不同人力資源幻燈片1如何理解限期認繳制？2023《公司法》第266條：本法自2024年7月1日起施行。本法施行前已登記設立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定外，應當逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機關可以依法要求其及時調(diào)整。具體實施辦法由國務院規(guī)定。三類公司分類處置：新法下的新公司；明顯異常公司；出資期限超5年的公司人力資源幻燈片1存量公司如何過渡？人力資源幻燈片1市場反應迅速第3條【過渡方案】

依照公司法第二百六十六條規(guī)定，設置三年過渡期，自2024年7月1日至2027年6月30日。公司法施行前設立的公司出資期限超過公司法規(guī)定期限的，應當在過渡期內(nèi)進行調(diào)整。公司法施行前設立的有限責任公司自2027年7月1日起剩余出資期限不足五年的，無需調(diào)整出資期限；剩余出資期限超過五年的，應當在過渡期內(nèi)將剩余出資期限調(diào)整至五年內(nèi)。調(diào)整后股東的出資期限應當記載于公司章程，并依法在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上向社會公示。公司法施行前設立的股份有限公司應當在三年過渡期內(nèi)，繳足認購股份的股款。人力資源幻燈片1國務院關于實施《中華人民共和國公司法》注冊資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見稿）第7條【明顯異常公司的判定】對公司法施行前設立、出資期限超過三十年或者出資額超過十億元的公司，公司登記機關可以結(jié)合股東出資能力、主營項目、資產(chǎn)規(guī)模等情況，對注冊資本的真實性進行研判。公司登記機關可以要求公司提供情況說明，也可以組織行業(yè)專業(yè)機構(gòu)進行評估，或者與相關部門協(xié)商研判，認定公司出資期限、出資額確實存在明顯異常的，經(jīng)省級市場監(jiān)督管理部門同意后，可以依法要求其六個月內(nèi)對出資期限、出資額進行調(diào)整，調(diào)整后的出資期限自2027年7月1日起不得超過五年。異常標準：期限＞30年；出資額＞10億元；包不包括30年、10億元的本數(shù)？判定程序：判斷因素；說明or評估or研判or省略；省級市監(jiān)部門同意程序人力資源幻燈片1國務院關于實施《中華人民共和國公司法》注冊資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見稿）第8條【過渡例外的公司】公司法施行前設立承擔國家重大戰(zhàn)略任務、關系國計民生或者涉及國家安全、重大公共利益的公司，經(jīng)國務院主管部門或者省級以上人民政府同意，可以按原有出資期限出資。前款公司包括民營、外商投資、國家出資等各類公司。適用要點：1.類型：承擔國家重大戰(zhàn)略任務、關系國計民生或者涉及國家安全、重大公共利益的公司2.程序：經(jīng)國務院主管部門或者省級以上人民政府同意人力資源幻燈片1國務院關于實施《中華人民共和國公司法》注冊資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見稿）第14條【未及時調(diào)整的法律后果】公司未按照第六條、第七條規(guī)定調(diào)整其出資期限、出資額的，公司登記機關在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上作出特別標注并向社會公示。人力資源幻燈片1國務院關于實施《中華人民共和國公司法》注冊資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見稿）過渡方案：方案1：減資，同比例減資為原則，不同比例為例外；方案2：注銷，包括普通注銷與簡易注銷；方案3：修改出資期限，應當公平對待各股東，避免造成大股東權(quán)利濫用。參見姚錦城與鴻大（上海）投資管理有限公司、章歌等公司決議糾紛案【下頁】。人力資源幻燈片1過渡的方式指引人力資源幻燈片1姚錦城與鴻大（上海）投資管理有限公司、章歌等公司決議糾紛案【來源】《最高人民法院公報》2021年第3期（總第293期）【案號】上海市第二中級人民法院(2019)滬02民終8024號民事判決書【裁判摘要】有限責任公司章程或股東出資協(xié)議確定的公司注冊資本出資期限系股東之間達成的合意。除法律規(guī)定或存在其他合理性、緊迫性事由需要修改出資期限的情形外，股東會會議作出修改出資期限的決議應經(jīng)全體股東一致通過。公司股東濫用控股地位，以多數(shù)決方式通過修改出資期限決議，損害其他股東期限權(quán)益，其他股東請求確認該項決議無效的，人民法院應予支持?！痉此肌咳w股東一致通過？還是不得濫用權(quán)利？從濫用權(quán)利路徑走向造成股東的不公平損害，更符合邏輯。2023年《公司法》第54條：

公司不能清償?shù)狡趥鶆盏?，公司或者已到期債?quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。適用要點：加速到期標準：停止支付而非支付不能；請求主體：公司+已經(jīng)到期債權(quán)的債權(quán)人；財產(chǎn)流動：入庫規(guī)則人力資源幻燈片12.出資義務加速到期規(guī)則【出資義務加速到期的章程條款設計】公司不能清償?shù)狡趥鶆諘r，為了公司利益，公司經(jīng)董事會普通決議可要求已經(jīng)認繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。公司要求股東提前繳納出資時，應當公平對待各股東，不得區(qū)分對待各股東。人力資源幻燈片12.出資義務加速到期規(guī)則新《公司法》第51條：【常規(guī)催繳義務】

有限責任公司成立后，董事會應當對股東的出資情況進行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應當由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時履行前款規(guī)定的義務，給公司造成損失的，負有責任的董事應當承擔賠償責任。規(guī)范要點：常規(guī)催繳、催繳義務、違反義務、損害后果、因果關系。人力資源幻燈片13.資本核查與催繳董事、高級管理人員向欠繳出資的股東催繳出資的義務：

《斯曼特微顯示科技（深圳）有限公司、胡秋生損害公司利益責任糾紛案》【（2018）最高法民再366號】裁判要旨：涉案公司被債權(quán)人申請破產(chǎn)清算，其股東未繳清出資的行為實際損害了公司的利益，其董事消極不作為放任了實際損害的持續(xù)，股東欠繳的出資即為所在公司遭受的損失，股東欠繳出資的行為與董事消極不作為共同造成損害的發(fā)生、持續(xù)，董事未履行向股東催繳出資義務的行為與所在公司所受損失之間存在法律上的因果關系，公司董事對所在公司遭受的股東出資未到位的損失，應承擔連帶賠償責任。核查和催繳的章程條款設計【章程設計要點】決策程序：公司成立后三十日內(nèi)（明確時限），董事會應當及時召開會議（明確方式），對股東出資情況進行核查，作出關于股東出資情況的決議。發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，董事會應當在十日內(nèi)（明確時限）向股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。增資、股東出資義務到期后，適用前款規(guī)定（準用于其他出資期限截滿情形）。執(zhí)行決議對于董事會作出的前述決議，由董事長或董事會授權(quán)的董事、高級管理人員負責執(zhí)行（明確執(zhí)行主體）。分工負責對于股東出資情況的信息核查等事項，由分管財務工作的董事、經(jīng)理、財務負責人等具體負責（明確分管主體）?！豆痉ㄋ痉ń忉專ㄈ返?6條：股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。可限制的權(quán)利類型：自益權(quán)、非固有權(quán)不可限制的權(quán)利類型：共益權(quán)、固有權(quán)人力資源幻燈片14.瑕疵出資與股東權(quán)利限制2023年《公司法》第52條：【催繳失權(quán)】

股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應當以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應當依法轉(zhuǎn)讓，或者相應減少注冊資本并注銷該股權(quán)；六個月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應出資。股東對失權(quán)有異議的，應當自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。規(guī)范要點：常規(guī)催繳與失權(quán)催繳；書面通知；決議程序；失權(quán)通知；庫存股；失權(quán)救濟思考：失權(quán)異議之訴，和董事會決議瑕疵之訴是什么關系？人力資源幻燈片15.催繳失權(quán)與股東除名催繳失權(quán)的章程條款公司發(fā)出書面催繳書催繳出資的，繳納出資的寬限期為60日（可以為不少于60日的期限）。董事會進行決議時，關聯(lián)董事回避表決。書面催繳書的發(fā)出要求：具體方式失權(quán)通知的發(fā)出要求：具體方式人力資源幻燈片1催繳失權(quán)的章程條款設計對比《公司法解釋三》第17條：【股東除名】有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時應當釋明，公司應當及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請求相關當事人承擔相應責任的，人民法院應予支持?！菊鲁虠l款的設計要點】1.明確合理期間是多久，如60日。2.決議中的表決權(quán)回避規(guī)則：瑕疵出資股東無表決權(quán)；3.明確庫存股的處理：由公司辦理減資或者將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東、第三人。劉美芳訴常州凱瑞化學科技有限公司等公司決議效力確認糾紛案《最高人民法院公報》2023年第2期（總第316期）【案號】常州市中院（2018）蘇04民終1874號民事判決書【裁判摘要】有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資的，公司可以股東會決議解除其股東資格。但如公司股東均為虛假出資或抽逃全部出資，部分股東通過股東會決議解除特定股東的股東資格，由于該部分股東本身亦非誠信守約股東，其行使除名表決權(quán)喪失合法性基礎，該除名決議應認定為無效?！疽c】本案涉及公司股東除名和股東會決議無效問題。本案主要涉及公司法第22條第1款規(guī)定的公司決議無效和《公司法解釋（三）》第17條規(guī)定的股東資格解除問題。引入類別股之前的案例：阿里巴巴的合伙人制2013年7月23日有消息傳出阿里巴巴有意赴港上市，預計十月份掛牌。隨后，阿里巴巴方面透露香港是其IPO的首選地點。早在2010年，阿里巴巴集團董事局主席馬云拋出合伙人治理制度，旨在保證上市后對公司的控制權(quán)。其后，阿里巴巴和港交所在2013年的9月份進行了密集的“隔空喊話”，但是雙方均未妥協(xié)，最終未果。由此，阿里巴巴集團宣布將赴美上市，并在內(nèi)部將此次IPO的代號定位“阿凡達”。原因：阿里巴巴的合伙人制度體現(xiàn)出與雙重股權(quán)制類似的不平等投票權(quán)，而這種不平等投票權(quán)與港交所一貫的“平等對待每一個股東”的規(guī)則相悖。人力資源幻燈片16.引入類別股制度阿里巴巴的合伙人制1.合伙人候選人的資格：在阿里巴巴或其關聯(lián)公司工作5年以上；對公司的發(fā)展有積極的貢獻；高度認同公司文化，并愿意竭盡全力踐行公司的文化；持有公司的股份，且限制其出售；2.合伙人的選舉：符合上述條件的候選人，由現(xiàn)有合伙人向合伙人委員會提名，新合伙人的選舉一年一次?，F(xiàn)有合伙人一人一票，需要75%以上的合伙人通過，候選人才能被選為新合伙人。92阿里巴巴的合伙人委員會合伙人委員會的選舉規(guī)則：差額選舉：在目前合伙人委員會人數(shù)的基礎上按照超額3人的人數(shù)限制提名下一屆合伙人委員會成員候選人名單。票數(shù)最少的三人將無緣合伙人委員會，剩余候選人將組成新一屆合伙人委員會。任期：每一屆任期3年可以連選連任。職權(quán)：管理合伙人的選舉事務；提議和執(zhí)行阿里高管的年度獎金池分配；推薦并提名董事人選。93合伙人的退出機制：1.合伙人符合以下某一情形的，就喪失了合伙人的資格：（1）60歲時自動退休；（2）自己隨時選擇退休；（3）離開阿里巴巴工作；（4）死亡或者喪失行為能力；（5）被合伙人會議50%以上投票除名。2.永久合伙人:特權(quán)：將一直作為合伙人直到其自己選擇退休、死亡，或喪失行為能力或被選舉除名。產(chǎn)生規(guī)則：選舉產(chǎn)生、由退休的永久合伙人或在職的永久合伙人指定?，F(xiàn)任永久合伙人：馬云、蔡崇信3.榮譽合伙人：適用對象：退休的合伙人權(quán)利：無法行使合伙人權(quán)利，但是能夠分配獎金池的獎金。94合伙人制度堅不可摧：修改章程中關于合伙人提名權(quán)和相關條款的條件：必須要在股東大會上得到95%的到場股東或委托投票股東的同意。實際上，馬云、蔡崇信作為阿里的永久合伙人在IPO后仍然共持有阿里10%左右的股份，由此看來，合伙人的“董事提名權(quán)”堅如磐石，難以打破。95合伙人制度的優(yōu)勢與不足：優(yōu)勢：保障馬云等創(chuàng)始人對于公司的控制權(quán)；捍衛(wèi)公司的文化；保持公司的創(chuàng)新能力。不足：缺乏明確規(guī)范的退出機制；充滿江湖氣息和關系約束；阻礙外部投資；962019年4月1日，根據(jù)上海證監(jiān)會公布的科創(chuàng)板受理企業(yè)名單，“優(yōu)刻得公司”成為第30家受理企業(yè)與首家采納差異化表決安排的公司。據(jù)《招股說明書》披露：2019年3月17日，“優(yōu)刻得公司”召開2019年第一次臨時股東大會，通過了設置特別表決權(quán)股份的決議。季昕華、莫顯峰、華琨是創(chuàng)始人，也是目前的實控人。議案表明將為三人設置特別表決權(quán)，共計約9768.82萬股A類股份，其中季昕華持約5083.12萬股，莫顯峰和華琨各持約2342.85萬股?？鄢鼳類股份后，剩余約2.66億股為B類股份。每份A類股份擁有的表決權(quán)數(shù)量為每B類股份擁有的表決權(quán)的5倍，每份A類股份的表決權(quán)數(shù)量相同。季昕華、莫顯峰及華琨三人對應的表決權(quán)比例分別為33.67%、15.52%和15.52%，合計持股的表決權(quán)上升至64.71%，三人對公司的經(jīng)營管理以及對需要股東大會決議的事項具有絕對控制權(quán)。首家差異化表決權(quán)安排的科創(chuàng)板公司上市：優(yōu)刻得公司京東的類別股安排京東公司章程12.A類普通股持有人和B類普通股持有人在提交股東表決的所有決議上應始終作為同一類別一起表決。每股A類普通股就所有提交本公司股東大會表決的事項享有一（1）票表決權(quán)，每股B類普通股就所有提交本公司股東大會表決的事項享有二十（20）票表決權(quán)。13.每股B類普通股可由持有人隨時轉(zhuǎn)換成一（1）股A類普通股。B類普通股持有人行使轉(zhuǎn)換權(quán)時，應向本公司提交書面通知，通知本公司其選擇將特定數(shù)量的B類普通股轉(zhuǎn)換成A類普通股。2023年《公司法》第144條：【類別股】

公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類別股：（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財產(chǎn)的股份；（二）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；（三）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；（四）國務院規(guī)定的其他類別股。公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項、第三項規(guī)定的類別股；公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。公司發(fā)行本條第一款第二項規(guī)定的類別股的，對于監(jiān)事或者審計委員會成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同?！拘略觥咳肆Y源幻燈片12023年《公司法》引入類別股制度2023年《公司法》第145條：類別股的章程記載事項發(fā)行類別股的公司，應當在公司章程中載明以下事項：（一）類別股分配利潤或者剩余財產(chǎn)的順序；注：需明確利潤分配的順位、比例、計算方式等（二）類別股的表決權(quán)數(shù)；注：需明確特別表決權(quán)的比例，如1:20，無表決權(quán)等。（三）類別股的轉(zhuǎn)讓限制；注：如經(jīng)公司同意、轉(zhuǎn)讓比例限制、人走股留限制等（四）保護中小股東權(quán)益的措施；注：如累計投票權(quán)、表決權(quán)恢復、類別股股東會等（五）股東會認為需要規(guī)定的其他事項。【章程修訂要點】類別股內(nèi)容的具體化規(guī)定。2023年《公司法》第146條：【類別股股東會】發(fā)行類別股的公司，有本法第一百一十六條第三款規(guī)定的事項等可能影響類別股股東權(quán)利的（注：章程可明確“等”的范圍），除應當依照第一百一十六條第三款的規(guī)定經(jīng)股東會決議外，還應當經(jīng)出席類別股股東會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。公司章程可以對需經(jīng)類別股股東會議決議的其他事項作出規(guī)定（注：章程可根據(jù)需求增加類別股表決事項）。規(guī)范要點：特殊事項的分類表決；章程記載分配表決事項新《公司法》第142條：公司的資本劃分為股份。公司的全部股份，根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無面額股。采用面額股的，每一股的金額相等。公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定將已發(fā)行的面額股全部轉(zhuǎn)換為無面額股或者將無面額股全部轉(zhuǎn)換為面額股。采用無面額股的，應當將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計入注冊資本?！菊鲁绦抻喴c】1.章程應明確是否采面額股or面額股；2.章程可決定二者之間的轉(zhuǎn)換；2.無面額股發(fā)行完成之后，由股東會通過普通決議方式，將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計入注冊資本。人力資源幻燈片17.無面額股新《公司法》第152條【授權(quán)發(fā)行股份】

公司章程或者股東會可以授權(quán)董事會在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財產(chǎn)作價出資的應當經(jīng)股東會決議。董事會依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導致公司注冊資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對公司章程該項記載事項的修改不需再由股東會表決。新《公司法》第153條【授權(quán)發(fā)行的董事會決議】公司章程或者股東會授權(quán)董事會決定發(fā)行新股的，董事會決議應當經(jīng)全體董事三分之二以上通過。要點：授權(quán)形式、時間限制、發(fā)行比例、對價形式、章程修改、董事會決議比例人力資源幻燈片18.授權(quán)資本制的章程條款授權(quán)資本制度的意義授權(quán)股本的基本功能對于閃電發(fā)行、股份交換、定向增發(fā)、解決陷入難關企業(yè)對外融資的便捷通道、解決員工激勵的庫存股難題、敵意收購中的新股預約特權(quán)反收購措施等均意義重大。推薦一部日?。骸栋霛芍睒?》

105瑞幸咖啡：股權(quán)攤薄反收購措施2021年10月15日，瑞幸發(fā)布公告稱，經(jīng)瑞幸咖啡董事會10月14日全票通過，將實施股權(quán)攤薄反收購措施，以應對此前出現(xiàn)的針對公司的惡意收購行為，也就是俗稱的“毒丸計劃”。按照公告內(nèi)容，這份權(quán)益計劃如果被觸發(fā)，將會顯著稀釋收購方的所有權(quán)。瑞幸董事會認為，這份股東權(quán)益計劃將會是董事會履行受托責任，幫助瑞幸股東實現(xiàn)長期投資價值的有效行動方案。該計劃的目的是增強公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)的穩(wěn)定性。、據(jù)稱，物美創(chuàng)始人張文忠旗下的關聯(lián)主體正在與中金、巴克萊和摩根士丹利等陸正耀債權(quán)方企業(yè)接洽，提出正在收購正在執(zhí)行清盤程序的瑞幸咖啡股權(quán)的訴求。

章程中引入授權(quán)資本制需要考慮的因素授權(quán)資本制中的利益衡量公司VS債權(quán)人：公司利益優(yōu)位；資本信用的式微新股東VS舊股東：可能損害原股東的經(jīng)濟利益、控制利益【

制度關注重點】毒丸計劃，又稱股權(quán)攤薄反并購策略，是一種提高并購企業(yè)并購成本，造成目標企業(yè)的并購吸引力急速降低的反收購措施。毒丸計劃在平時不會生效，只有當企業(yè)面臨被并購的威脅時，毒丸計劃才啟動，所以毒丸計劃需要未雨綢繆，預先埋設。適用舉例：伊利股份在2006年5月的股票期權(quán)激勵計劃中授予總裁潘剛等33人合計5000萬份股票期權(quán)，在一般情況下，激勵對象首次行權(quán)不得超過獲授股票期權(quán)的25%，剩余獲授股票期權(quán)可以在首次行權(quán)的1年以后、股票期權(quán)的有效期內(nèi)選擇分次或一次行權(quán)。但當市場中出現(xiàn)收購本公司的行動時，激勵對象首次行權(quán)比例最高可達到獲授期權(quán)總數(shù)的90%，且剩余期權(quán)可在首次行權(quán)后3日內(nèi)行權(quán)。伊利股份的上述計劃是管理層激勵、類“毒丸”計劃與“金色降落傘”的結(jié)合體。人力資源幻燈片1授權(quán)資本制的章程條款授權(quán)發(fā)行股份