2022年淺談在行政處罰中規(guī)避行政復(fù)議和行政訴訟風(fēng)險

本文格式為Word版下載后可任意編輯和復(fù)制第第頁2022年淺談在行政處罰中規(guī)避行政復(fù)議和行政訴訟風(fēng)險行政復(fù)議，是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政主體的詳細(xì)行政行為違法或不當(dāng)侵害其合法權(quán)益，依法向主管行政機關(guān)提出復(fù)查該詳細(xì)行政行為的申請，行政復(fù)議機關(guān)依照法定程序?qū)Ρ簧暾埖脑敿?xì)行政行為進(jìn)行合法性、適當(dāng)性審查，并作出行政復(fù)議打算的一種法律制度。行政訴訟，是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)、或法律、法規(guī)授權(quán)的組織的行政行為侵害其合法權(quán)益，依法向人民法院懇求司法愛護，人民法院通過對被訴行政行為的合法性進(jìn)行審查，從而解決特定范圍內(nèi)行政爭議的活動。

行政復(fù)議和行政訴訟共同特點有二，一是相對人認(rèn)為行政行為侵害其合法權(quán)益，二是向該行政機關(guān)主管單位或法院提出司法救濟。這兩種司法制度是法律愛護公民、法人或者其他組織合法權(quán)益不受行政機關(guān)侵害的必要手段，對推動建設(shè)法制政府，規(guī)范政府行政行為具有非常樂觀的意義。行政復(fù)議和行政訴訟也被認(rèn)為是行政糾紛產(chǎn)生后解決途徑之一，作為行政機關(guān)，應(yīng)在依法行政的前提下盡量規(guī)避行政復(fù)議和行政訴訟風(fēng)險，并降低行政糾紛發(fā)生幾率，把行政糾紛解決在第一層次。規(guī)避行政復(fù)議和行政訴訟的風(fēng)險，不僅符合管理者與被管理者之間雙方利益，同時符合構(gòu)建"和諧社會"的基本要求。本章筆者就在藥械行政懲罰中如何規(guī)避行政復(fù)議和行政訴訟風(fēng)險談一點看法。

1.行政復(fù)議和行政訴訟的范圍、申請人、原告

1.1行政復(fù)議和行政訴訟的范圍聯(lián)系與區(qū)分

結(jié)合藥械行政懲罰，《中華人民共和國行政復(fù)議法》（以下簡稱《行政復(fù)議法》）第六條規(guī)定：有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復(fù)議：（一）對行政機關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政懲罰打算不服的；（二）對行政機關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強制措施打算不服的；（五）認(rèn)為行政機關(guān)侵害合法的經(jīng)營自主權(quán)的；（十一）認(rèn)為行政機關(guān)的其他詳細(xì)行政行為侵害其合法權(quán)益的。

《中華人民共和國行政訴訟法》（以下簡稱《行政訴訟法》）第十一條規(guī)定：人民法院受理公民、法人和其他組織對下列詳細(xì)行政行為不服提起的訴訟：（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政懲罰不服的；（二）對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的；（八）認(rèn)為行政機關(guān)侵害其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。

歸納來看，行政復(fù)議和行政訴訟范圍之間的聯(lián)系點都是基于相對人對行政懲罰不服。兩者主要區(qū)分在于行政復(fù)議不僅審查行政懲罰的合法性而且還要審查其合理性，堅持有錯必糾的原則，違法之錯與不當(dāng)之錯都要訂正；而行政訴訟僅進(jìn)行合法性審查。同時，復(fù)議是上級對下級的監(jiān)督，上級對下級可以全面監(jiān)督，而訴訟是司法對行政監(jiān)督，司法監(jiān)督與行政監(jiān)督有著肯定的界限。

1.2行政復(fù)議申請人和行政訴訟原告

《行政復(fù)議法》第十條規(guī)定：依照本法申請行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織是申請人。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民為無民事行為力量人或者限制民事行為力量人的，其法定代理人可以代為申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的法人或者其他組織終止的，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。同申請行政復(fù)議的詳細(xì)行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參與行政復(fù)議?！吨腥A人民共和國行政復(fù)議法實施條例》其次章第一節(jié)對申請人也明確了規(guī)定。

《行政訴訟法》其次十四條規(guī)定：依照本法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原告，有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。有權(quán)提起訴訟的法人或者其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以提起訴訟。其次十七條規(guī)定：同提起訴訟的詳細(xì)行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參與訴訟，或者由人民法院通知參與訴訟。

通過明確行政復(fù)議和行政訴訟的范圍、申請人、原告，我們知道，藥監(jiān)部門作出的懲罰打算，包括查封扣押行為，均有可能被相對人或是有利害關(guān)系的第三方提出復(fù)議或訴訟。

2.行政復(fù)議和行政訴訟起因

正確熟悉行政復(fù)議和行政訴訟產(chǎn)生的起因，才能更有效防止行政復(fù)議和行政訴訟產(chǎn)生。分析當(dāng)前形勢，主要有三點緣由。

2.1相對人法律維權(quán)意識提高。自藥監(jiān)部門成立以來，藥械市場秩序得到全面整頓和規(guī)范，制售假劣藥械的違法違規(guī)行為得到了有效遏制，相對人由不學(xué)法、不懂法、不守法到現(xiàn)在自覺學(xué)法、知法、守法、用法，其法律維權(quán)意識不斷提高。雖然行政機關(guān)面臨著行政復(fù)議和行政訴訟的風(fēng)險增加，但是也可以促進(jìn)行政機關(guān)作出詳細(xì)行政行為時要依法而定，對規(guī)范政府行為和建設(shè)法治政府有著樂觀意義。

2.2藥械稽查執(zhí)法不規(guī)范。詳細(xì)表現(xiàn)在重實體輕程序，隨便懲罰，濫用自由裁量權(quán)，缺少服務(wù)意識，工作方式方法過于簡潔。既有思想觀念上的緣由，如認(rèn)為相對人始終是被管理者，他們不敢復(fù)議或訴訟，也有的認(rèn)為復(fù)議和訴訟就是個形式，是懲罰打算書上的一段文字；也有執(zhí)法目標(biāo)定位上的緣由，如罰款數(shù)字與方方面面掛鉤等。既有當(dāng)前體制機制存在缺陷的因素，也有少數(shù)稽查干部或領(lǐng)導(dǎo)干部或多或少存在"官本位思想"意識或法律意識淡薄等因素。

2.3事前缺乏必要溝通。樂觀溝通，可以消退彼此之間的誤會，進(jìn)而避開糾紛產(chǎn)生。藥械稽查懲罰，除了要考慮到相對人的合法權(quán)益，我們還要考慮到可能的第三人合法權(quán)益。特殊是牽涉到第三方權(quán)益的時候，通常會因我們考慮不周到，很簡單導(dǎo)致發(fā)生第三方引起的行政復(fù)議和行政訴訟。所謂"三思而后行"，即在作出包括查封扣押物品時，都應(yīng)仔細(xì)思索，慎而又慎作出打算。

3.對策

規(guī)避行政復(fù)議和行政訴訟的風(fēng)險，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下四個方面，加以重視。

3.1當(dāng)好"稽查員"，還要做好"宣揚員"。干好藥械稽查工作，首先要把好"六關(guān)"，即把好調(diào)查取證關(guān)、把好法律、法規(guī)適用關(guān)、把好法定程序關(guān)、把好職權(quán)關(guān)、把好自由裁量關(guān)和把好案件審核關(guān)；其次還要講究稽查工作藝術(shù)，講人格魅力；三是要擅長傾聽相對人的看法和建議，擅長總結(jié)閱歷和吸取教訓(xùn)，才能真正值好"稽查員"。一方面，還要當(dāng)好法制宣揚員，努力營造良好社會氛圍，讓涉藥涉械單位做到自覺守法。我們不搞"不教而誅"，就算要罰也是罰得相對人心服口服，防止違法再次大事發(fā)生，避開產(chǎn)生行政糾紛。

3.2堅持《行政懲罰法》的"懲罰公正、公開"、"懲罰與教育相結(jié)合"和"保障相對人權(quán)利"的原則。罰教結(jié)合，是行政懲罰法最重要的原則之一。教育體現(xiàn)既溫情，它不僅讓鐵面的法律成為震懾違法違規(guī)的利劍，還要讓法律成為關(guān)心關(guān)懷弱者寬厚的臂膀，同時也能促進(jìn)規(guī)范。對無主觀有意過錯者，只要限期之內(nèi)能整改，就可免予懲罰。公正和公開就象陽光，不僅能消退相對人猜疑和敵對心情，更能促進(jìn)行政機關(guān)規(guī)范處理違法違規(guī)案件。保障相對人權(quán)利是行政機關(guān)對相對人權(quán)利的敬重，我們執(zhí)法過程不能由于相對人的陳述加重懲罰，更應(yīng)當(dāng)多聽取相對人及社會各方的看法，有效地避開產(chǎn)生行政糾紛。

3.3切實貫徹執(zhí)行省局《關(guān)于常見藥械案件行政懲罰的指導(dǎo)看法》。"以整頓促規(guī)范，以規(guī)范促進(jìn)展"的藥械稽查理念，突出嚴(yán)峻打擊有意制售假劣藥械違法犯罪行為，竭誠愛護合法企業(yè)利益。正確執(zhí)行《藥品管理法實施條例》第八十一條的規(guī)定，對非主觀有意，應(yīng)從輕懲罰。對于抽驗不合格的藥品要區(qū)分對待處理。連續(xù)執(zhí)行重大案件、從重懲罰案件、行政訴訟案件的事先報告制度。

3.4成立特地組織，把問題解決在萌芽狀態(tài)。結(jié)合正在開展的效能建設(shè)和信訪等工作，樂觀推動政務(wù)公開，暢通市民對執(zhí)法行為投訴舉報渠道，成立負(fù)責(zé)受理執(zhí)法投訴的組