合同法課件（全套講義）

合同法

精品課課件2024/5/272一、合同的概述（一）合同的語義

1、大陸法系合同的定義

合同為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對于其他一人或數(shù)人負擔(dān)給付、作為或不作為的債務(wù)2024/5/2732、英美法系合同的定義合同是一個允諾或一系列允諾，違反該允諾將由法律給予救濟，履行該允諾是法律所確認的義務(wù)2024/5/2743、我國的合同定義

《民法通則》：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。

《合同法》：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定2024/5/275【判例簡介]

"忠誠協(xié)議"的合同法效力原告:唐曉芙被告:方鴻漸

2007年8月14日,南京某區(qū)法院開庭審理了一起特殊的民事糾紛一一原告唐曉芙要求被告方鴻漸根據(jù)兩人于2001年6月簽訂的"婚內(nèi)忠誠協(xié)議",支付給原告55萬元。1998年12月,原告唐曉芙與大學(xué)同學(xué)方鴻漸舉行了結(jié)婚典禮。

方鴻漸在2000年1月份參加完一個同學(xué)聚會后,唐曉芙在方鴻漸的襯衣上發(fā)現(xiàn)了女人的口紅印,當(dāng)天兩人便大吵了一架。之后兩人雖然和好如初,但唐曉芙仍覺得不踏實,在朋友的建議下,唐曉芙想到與丈夫簽訂一份“婚內(nèi)忠誠協(xié)議”,以保證丈夫?qū)ψ约旱母星闀f無一失。經(jīng)過與丈夫的溝通,方鴻漸認為這對于唐曉芙也是一種承諾,于是便同意了,雙方約定的違約金為人民幣55萬元。

2001年10月中旬,方鴻漸所在的醫(yī)院想通過對員工的培訓(xùn)再提升醫(yī)院的醫(yī)療水平,而方鴻漸是醫(yī)院的業(yè)務(wù)骨干,所以,醫(yī)院便派遣包括方鴻漸在內(nèi)的幾名醫(yī)生到美國進修,期限為1年。在醫(yī)院的安排下,方鴻漸與同事一起來到了美國。由于日常生活和進修學(xué)習(xí)全部用英語交流,已經(jīng)對英語十分生疏的方鴻漸覺得很吃力。為了不耽誤學(xué)習(xí),方鴻漸通過當(dāng)?shù)氐闹薪闄C構(gòu)找到了一個英文輔導(dǎo)老師。中介推薦的輔導(dǎo)老師是當(dāng)?shù)匾凰髮W(xué)的英文系華裔女大學(xué)生。哪里料到,日久生情,幾個月下來,方鴻漸與女大學(xué)生住到了一起。因此,原告唐曉芙拿出了當(dāng)初簽訂的“忠誠協(xié)議”,要求方鴻漸依照當(dāng)時的約定支付違約金,遭到拒絕后,她選擇了到法院起訴,請求法院判決方鴻漸支付約定的賠償金55萬元。2024/5/2762、合同的特征合同是一種民事法律事實民事法律事實是指能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的具有法律效力的事實。2024/5/277在民事法律事實中，合同屬于人的行為民事法律事實人的行為事件（自然現(xiàn)象）2024/5/278在人的行為中，合同屬于適法行為人的行為適法行為違法行為2024/5/279在適法行為中，合同屬于民事法律行為適法行為民事法律行為事實行為（非表意行為）2024/5/2710在民事法律行為中，合同屬于雙方的行為民事法律行為雙方行為單方行為多方行為2024/5/2711合同是發(fā)生債權(quán)、債務(wù)關(guān)系的合意合

同財產(chǎn)合同人身合同債權(quán)合同物權(quán)合同2024/5/2712小結(jié)：民事法律事實人的行為事件適法行為違法行為民事法律行為事實行為雙方行為單方行為多方行為產(chǎn)生債權(quán)、債務(wù)關(guān)系的合意2024/5/2713練習(xí)：下列哪種情形中，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生合同法律關(guān)系？A.甲拾得乙遺失的一塊手表B.甲邀請乙看球賽,乙因為有事沒有前去赴約C.甲因為放暑假,將一臺電腦放到乙家D.甲魚塘的魚跳進乙魚塘2024/5/2714（二）合同法的歷史

1、古代合同法

2、近代合同制度

3、現(xiàn)代合同法

4、我國社會主義的合同制度2024/5/27151、古代合同法由習(xí)慣發(fā)展而來，不穩(wěn)定、不統(tǒng)一、不公開、前后矛盾。漢穆拉比法典、古羅馬《十二銅表法》、古日耳曼法中國西周、漢代簡陋、野蠻2024/5/27162、近代合同制度（1）經(jīng)濟自由主義與合同自由（2）抽象的平等人格（3）個人責(zé)任2024/5/27173、現(xiàn)代合同制度（1）具體人格的出現(xiàn)（2）合同自由受到限制（3）在出售產(chǎn)品因缺陷致人損害的，采用無過錯責(zé)任原則（4）合同法的統(tǒng)一2024/5/27184、現(xiàn)代中國合同法（1）我國合同制度的初創(chuàng)階段（1950年——1965年）（2）我國合同制度的停滯階段（1966年——1976年）（3）我國合同制度的發(fā)展成熟階段（1978年----現(xiàn)在）2024/5/27192024/5/2720二、合同法的基本原則

（一）平等原則：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。

地位平等沒有隸屬關(guān)系形式上的平等普通法不強調(diào)平等，而是強調(diào)當(dāng)事人的意思自治2024/5/2721二、合同法的基本原則

（二）自由原則：當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。

1、締約自由

2、選擇當(dāng)事人自由

3、合同內(nèi)容自由

4、合同方式自由

5、選擇糾紛解決方式自由2024/5/27222024/5/2723二、合同法的基本原則

（三）公平原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。

給付之間的等值性風(fēng)險的合理負擔(dān)其他合同的負擔(dān)分配（附隨義務(wù)等）2024/5/2724二、合同法的基本原則

（四）誠實信用原則：當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。

誠實、表里如一、因欺詐訂立的無效或可撤銷守信、言行一致恪守商業(yè)道德、保密義務(wù)2024/5/2725二、合同法的基本原則

（五）公序良俗原則：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。守法、公序、公德、公益法院如何判斷：1、確認生活中存在相應(yīng)的公序良俗2、確認法律行為是否違反，并決定其效力。2024/5/2726(一)根據(jù)當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式,將合同分為雙務(wù)合同互為對價單務(wù)合同無對價三、合同的分類區(qū)分意義：履行抗辯權(quán)、風(fēng)險負擔(dān)、合同解除2024/5/2727

(二)根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益是否須支付相應(yīng)代價為標準,將合同分為有償合同無償合同2024/5/2728(三)根據(jù)合同成立是否須交付標的物或完成其他給付,將合同分為諾成合同實踐合同區(qū)分意義：義務(wù)的不同、成立生效要件不同2024/5/2729

（四）根據(jù)合同是否需要特定的形式和手續(xù)來劃分要式合同不要式合同

區(qū)分意義：舉證難易不同、成立生效要件不同2024/5/2730(五)以合同約束的對象不同將合同分為:束己合同涉他合同2024/5/2731(六)以合同相互間的主從關(guān)系為標準,將合同分為主合同從合同2024/5/2732（七）以法律是否設(shè)有規(guī)范并賦予一個特定的名稱為標準：有名合同（典型合同）無名合同（非典型合同）2024/5/2733

第二章合同的訂立2024/5/2734合同的訂立對簽約人員的素質(zhì)要求

1、了解相關(guān)的法律、以法決策

（法律、經(jīng)濟、金融、稅收、工商）

2、進行市場可行性調(diào)研

3、慎選合作伙伴

4、調(diào)查對方當(dāng)事人的履約能力（資信、訴訟、營業(yè)、實際控制人等）

5、選擇好合同爭議的解決途徑案例甲方給乙方寄送價目表，要賣給乙方A牌淋浴器，價格每臺500元。乙方發(fā)電子郵件給甲，稱：“如價格能降10%，則購買200臺，賣方自電子郵件送到之日起10天內(nèi)送貨?！奔追交剜]件稱：“同意降價10%，但現(xiàn)公司只有存貨100臺，另100臺20天后送到?！奔追疆?dāng)天派業(yè)務(wù)員李某押車將100臺送到乙方，乙方驗收，按每臺400元付款。李某告訴乙方，另外100臺可在15天內(nèi)送到。乙方拒絕。甲方認為乙方撕毀合同，遂派李某押車將另外100臺送到乙方，乙方拒收，李某即將淋浴器存入丙方（倉儲公司）的倉庫。入夜，天降罕見大雨，淋浴器全部毀損。甲方起訴至法院。問本案應(yīng)如何處理？2024/5/2736第一節(jié)合同訂立的一般程序一要約（Angebot）

(一)要約的概念和條件是一方當(dāng)事人向他方發(fā)出的希望與其訂立合同的意思表示要約人-------受要約人2024/5/2737構(gòu)成要件

1、是特定當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的意思表示。

2、包含在被接受時受拘束的意思

3、內(nèi)容明確具體

出版社給王教授寫了一封信。信中說：楊某某主編的《債法事典》已經(jīng)出版，每本定價80元，1個月內(nèi)款到即發(fā)書，不收郵費。該信件是要約還是要約邀請？2024/5/2738(二)要約邀請(要約引誘)(invitationstotreat)

是指當(dāng)事人一方發(fā)出的希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示

拍賣公告、招投標公告、寄送的價目表、商業(yè)廣告-----商業(yè)廣告內(nèi)容符合要約規(guī)定的是要約2024/5/2739

要約邀請甲乙

要約甲乙承諾甲乙2024/5/2740要約邀請與要約的區(qū)別

1、直接目的不同

2、相對人的要求不同

3、內(nèi)容不同

2024/5/2741(三)要約的效力1、要約的生效時間2、要約對要約人的效力3、要約對受要約人的效力4、要約的存續(xù)期間5、要約的撤回6、要約的撤銷7、要約的失效2024/5/27421要約的生效時間

1）口頭要約

2）書面形式的要約（16條第1款）

3）數(shù)據(jù)電文形式的要約（16條第2款）第十六條要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。2024/5/27432要約對要約人的效力又稱為要約的形式拘束力，指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤回、撤消或?qū)σs加以限制、變更和擴張。2024/5/27443要約對受要約人的效力又稱為要約的實質(zhì)拘束力，指受要約人在要約發(fā)生效力時取得承諾的資格沒有承諾的義務(wù)沒有通知的義務(wù)2024/5/27454要約的存續(xù)期間是指要約受承諾拘束的期間，又稱承諾期間定有存續(xù)期間口頭要約未定有存續(xù)期間書面要約合理期間2024/5/2746要約的撤回——未生效的要約（17條）是指要約人阻止要約發(fā)生效力的意思表示。

第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。2024/5/27476要約的撤銷——已生效的要約是要約人消滅要約效力的意思表示。

第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人?！币s不得撤消的兩種情況（19條）第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。2024/5/2748要約撤銷和要約撤回的區(qū)別：目的上:要約的撤銷在于消滅要約的效力；要約的撤回在于阻止要約生效。時間上:要約的撤銷是在要約生效之后，承諾發(fā)出之前；要約的撤回是在要約生效之前。如果承諾生效，則合同成立，要約既不能撤回，也不能撤銷，否則就等于允許當(dāng)事人撕毀合同。2024/5/27497要約的失效（20條——4種情況）第二十條有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。2024/5/2750二承諾(一)承諾的概念和條件是受要約人同意要約的意思表示。2024/5/2751承諾的構(gòu)成要件

1、承諾必須由受要約人作出2、承諾必須向要約人作出3、必須與要約的內(nèi)容完全一致4、必須在要約的有效期內(nèi)作出2024/5/2752(二)承諾的方式

通知(意思表示)

行為(意思實現(xiàn))2024/5/2753(三)承諾的效力

1、承諾生效的時間第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定?！?/p>

2024/5/27542、承諾的撤回是阻止承諾發(fā)生效力的意思表示。第27條：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。”

2024/5/27553、遲發(fā)的承諾和遲到的承諾

(1)遲發(fā)的承諾

第28條：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！币孕乱s為原則，以承諾為例外?！l(fā)出承認通知，承諾才有效。

(2)遲到的承諾

第29條：“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！币猿兄Z生效為原則，以承諾不生效為例外?！l(fā)出否認通知或遲延通知，承諾才無效。

2024/5/27564承諾的內(nèi)容。（1）對承諾內(nèi)容的要求。第31條：“承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準?！保?）實質(zhì)性變更。第30條：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。”(3)非實質(zhì)性變更。

1）在承諾中提出了要約人的法定義務(wù)。

2）在承諾中增加了說明性條款。

3）承諾在授權(quán)范圍內(nèi)對要約作了修改。2024/5/2757三、交叉要約指當(dāng)事人一方向?qū)Ψ綖橐s，適值對方亦為同一內(nèi)容的要約，且雙方當(dāng)事人均不知道有要約的現(xiàn)象。2024/5/2758

四、合同的成立（一）合同成立的條件1、有雙方或多方當(dāng)事人2、意思表示一致3、能夠履行2024/5/2759（二）合同成立的時間

25`承諾生效時合同成立。

1、口頭合同普通的書面合同

2、書面合同信件、數(shù)據(jù)電文形式（33條）

3、有特別規(guī)定或特別約定的合同(定金、借貸)2024/5/2760（三）合同成立的地點

“承諾生效的地點為合同成立的地點”通知到達地

1、承諾生效的地點行為作出地

2、合同書形式：

當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點

3、數(shù)據(jù)電文形式

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。2024/5/2761（四）合同成立的兩種特殊情況（36、37條）第三十六條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第三十七條采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立.2024/5/2762第二節(jié)合同訂立的特殊形式一、招標、投標程序

1、招標

2、投標

3、開標、驗標

4、定標

5、簽訂合同——要約——承諾2024/5/2763二、拍賣程序

1、委托拍賣合同

2、拍賣公告

3、竟買

4、拍定——要約——承諾2024/5/2764第三節(jié)合同的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容——從合同關(guān)系角度

1、權(quán)利

2、義務(wù)2024/5/2765二、合同的條款（一）合同的主要條款（二）合同的法定條款（三）合同的約定條款

1．當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

2．標的；3．?dāng)?shù)量；4．質(zhì)量；

5．價款或者報酬；6．履行期限、地點和方式；

7．違約責(zé)任；8．解決爭議的方法

2024/5/2766三、合同的形式

口頭形式普通的書面形式書面形式數(shù)據(jù)電文形式行為默示

2024/5/2767第四節(jié)格式合同一、法律概念及特征格式合同又稱為定式合同、標準合同、附和締約，是指當(dāng)事人一方為了與不特定的多數(shù)人進行交易而預(yù)先擬訂的，一般情況下不允許相對人對其內(nèi)容做任何變更的合同。

39條：“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”

2024/5/2768格式合同的特征1、合同的要約具有廣泛性、持久性和細節(jié)性2、合同條款單方事先擬訂性3、合同條款具有不變性4、合同雙方經(jīng)濟地位的不平等性2024/5/2769二、格式合同的無效（40條）第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。2024/5/2770三、格式合同的解釋（41條）第四十一條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（1）通常理解是以一般人的正常理解為衡量標準。通常理解是格式條款解釋的第一步。（2）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。2024/5/2771

洗衣店洗壞衣服，消費者索賠，洗衣店老板說：“我可以賠，洗衣單上事先寫好了按照價格的3倍賠償，我給你洗衣服收了50元，我賠你150元。”消費者不干，說：“我的衣服1000元，按照價格的3倍，應(yīng)該是衣服的3倍，應(yīng)該賠償3000元?！比绾翁幚?？2024/5/2772合同訂立過程中的糾紛預(yù)防1、依法簽約是預(yù)防根本2、認真審查對方的主體資格，預(yù)防合同欺詐3、考察對方的資信能力，預(yù)防“釣魚合同”4、評估自己的履約能力，預(yù)防為索取違約金而訂的合同5、堅持權(quán)利義務(wù)平等，預(yù)防合同“陷阱條款”6、注意訂立形式，預(yù)防口頭協(xié)議7、參照示范文本，預(yù)防合同糾紛2024/5/2773第二章習(xí)題1、比較要約與要約邀請的區(qū)別2、試述要約與承諾的效力3、締約過失責(zé)任的概念及構(gòu)成要件4、什么是格式合同？如何對其進行解釋？2024/5/2774請回答有關(guān)要約與承諾的幾個問題：1、甲向乙發(fā)出一份信函：我處現(xiàn)有存糧若干，欲賣與你方，速派人前來?！遣皇且s？2、甲向乙發(fā)出一份信函：我處有上等棉花1000公斤，單價每公斤50元，欲售與你方，限10日內(nèi)答復(fù)，若不答復(fù)則視為同意。結(jié)果，乙方?jīng)]有在10日內(nèi)答復(fù)。——乙方是否違約？2024/5/27753、甲方口頭向乙方訂購一批貨物，乙方?jīng)]有立即回復(fù)，而甲方隨后與丙方簽定了合同，乙方組織好貨源后答復(fù)甲方要求拉貨?！追绞欠襁`約？4、甲方以書面形式向乙方訂購一批貨物，要求立即發(fā)貨，乙方迅速準備貨源并雇車，隨后甲方發(fā)出了撤消通知?！追降囊s能否撤消？2024/5/27765、甲向乙發(fā)出一份要約，向乙方訂購1000公斤小麥，乙方回復(fù)條件完全同意，但是，現(xiàn)只有500公斤?！曳降拇饛?fù)是否是承諾？2024/5/27776、2000年9月15日，甲公司向乙公司發(fā)出一份定購手機的要約，并要求乙公司在2000年10月10日之前答復(fù)，2000年10月初，該種手機的市場價格大幅度下跌，甲公司通知乙公司：“前次訂單中所列貨物價格作廢，如你公司愿意降價20%，則要約有效期延長至10月20日。”乙公司收到通知后，立即于10月3日回信表示不同意降價，同時對前一訂單表示接受，正常情況下，此信可以在10月8日到達，但由于郵局工人罷工，甲公司于10月15日才接到回信，立即答復(fù)：“第一次的訂單已經(jīng)撤銷，接受無效?！币夜玖⒓椿貜?fù)堅持第一次的訂單不能撤銷。甲公司于10月20日又發(fā)函認為乙公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒有成立。設(shè)乙公司在10月3日發(fā)出的信中表示同意降價5%，則此信：（）多選A．構(gòu)成有效承諾B．構(gòu)成反要約C．視為同意甲公司撤銷原要約D．視為拒絕甲公司的新要約2024/5/2778下列選項中，哪些屬于對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更？（）

A．有關(guān)合同標的變更

B．對數(shù)量和質(zhì)量的變更

C．履行期限的變更

D．履行方式的變更2024/5/2779合同承諾可因承諾人撤回而喪失效力，以下情況能發(fā)生撤回效力的是哪些？（）

A．撤回的通知與承諾同時到達相對人

B．撤回的通知先于承諾到達相對人

C．撤回的通知在承諾到達后到達相對人

D．撤回的通知雖在承諾之后到達，要約人未向承諾人發(fā)出遲到之通知的

2024/5/2780甲邀請乙至咖啡館商談會建房屋，甲于席間提出要約。乙在離席前未作同意的表示。次日，乙為承諾。該合同成立與否？（）

A．承諾有效

B．承諾無效

C．合同成立

D．合同尚未成立

2024/5/2781合同中的條款具有下列哪些情形，該條款無效（）

A．免除一方造成對方人身損害的賠償責(zé)任的

B．免除一方的違約責(zé)任的

C．免除一方因故意，給對方造成財產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的

D．免除一方因過失給對方造成財產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的。

2024/5/2782合同承諾可因承諾人撤回而喪失效力，以下情況能發(fā)生撤回效力的是哪些？（）

A．撤回的通知與承諾同時到達相對人

B．撤回的通知先于承諾到達相對人

C．撤回的通知在承諾到達后到達相對人

D．撤回的通知雖在承諾之后到達，要約人未向承諾人發(fā)出遲到之通知的

2024/5/2783下列哪些情況不是承諾（）

A．受要約人向要約人以外的第三人作出的接受要約的意思表示

B．拍賣人的拍定

C．受要約人在承諾期限屆滿后作出的與要約內(nèi)容完全一致的答復(fù)

D．甲給乙去函，提出以單價580元出售自行車200輛，乙提出，如單價510元，購買200輛的答復(fù)

2024/5/2784張某欲賣一頭牛，他以廣告的形式發(fā)出要約是否可以?下列關(guān)于要約與要約邀請的表述是否正確?(

)

A．要約是針對特定當(dāng)事人的，廣告是針對不特定當(dāng)事人的，因此，張某不能以廣告的形式發(fā)出要約，只能以廣告的形式發(fā)出要約邀請

B．要約既可以針對特定的當(dāng)事人，也可以針對不特定的當(dāng)事人，張某可以廣告的形式發(fā)出要約

C．要約的一個重要特征，是把最終成立合同的權(quán)利交給了受要約人

D．要約邀請的一個重要特征，是把最終成立合同的權(quán)利留給要約人自己

2024/5/2785甲農(nóng)場于7月2日向乙農(nóng)場發(fā)出要約，要賣給乙農(nóng)場一頭種牛，甲農(nóng)場要求乙農(nóng)場15日內(nèi)答復(fù)。甲農(nóng)場的要約于7月5日到達乙農(nóng)場。7月3日，甲農(nóng)場又給乙農(nóng)場去信，該種牛對本場意義重大，不能出售，請乙農(nóng)場原諒，第二封信于7月6日到達。乙農(nóng)場7月7日回信表示接受甲農(nóng)場的一切條件，該回信于7月10日到達，甲農(nóng)場拒絕交貨，請根據(jù)已知條件，選擇下列正確的選項：(

)

A．甲、乙之間的合同不成立，因為要約已被撤銷

B．甲、乙之間的合同成立，因為要約沒有被撤銷

C．甲、乙之間的合同于7月10日承諾到達時成立

D．甲、乙之間的合同不成立，因此，乙只能追究甲的履約責(zé)任，不能追究其違約責(zé)任

2024/5/2786甲于五月二日對乙表示出賣自行車，乙于五月五日承諾。其后發(fā)現(xiàn)該車于五月四日因甲的過失而滅失，其法律關(guān)系如何？（）

A．合同無效，甲須承擔(dān)締約過失責(zé)任

B．合同無效，甲不須承擔(dān)任何責(zé)任

C．合同無效，甲須承擔(dān)違約責(zé)任

D．合同不成立，甲須承擔(dān)締約過失責(zé)任

2024/5/2787第三章合同的效力2024/5/2788【判例簡介]上訴人(原審被告):奇拉索拉家具(上海)有限公司被上訴人(原審原告):上海陽鳴帆工貿(mào)有限公司原審經(jīng)審理查明,2004年7月16日、2004年10月5日及2004年10月8日,上訴人向被上訴人訂購布袋5000只、五層角套3000只及纖維板600張。后被上訴人實際向上訴人提供布袋5080只、五層角套4980只及纖維板600張,并于2004年10月8日及同年10月26日向上訴人開具總金額為人民幣45008元的增值稅專用發(fā)票四份。上訴人于2004年11月將收取的增值稅發(fā)票向稅務(wù)部門申報抵扣。因上訴人未向被上訴人支付貨款,被上訴人遂訴至原審法院,請求判令上訴人支付貨款45008元并償付逾期付款利息4953.50元。原審中,被上訴人將訴請的逾期付款利息金額變更為本金45008元,自2004年11月1日起計算至清償日止,按銀行貸款利率計算的金額。原審判決后,奇拉索拉家具(上海)有限公司不服,向上海市第二中級人民法院提起上訴。2024/5/2789第一節(jié)合同效力的概述一、合同效力的概念

是指依法成立的合同所具有的法律賦予的拘束力。2024/5/2790二、合同的生效要件1、當(dāng)事人締約時有相應(yīng)的締約能力2、意思表示真實3、不違反強制性法律規(guī)定及公序良俗4、標的的確定和可能2024/5/2791三、合同生效與合同成立的關(guān)系

1、兩者的構(gòu)成要件不同

2、兩者的決定權(quán)來源不同

3、兩者的作用階段不同

4、兩者的責(zé)任不同2024/5/2792四、合同生效的時間

1、合同自成立時生效

2、合同自批準、登記時生效

3、合同自條件成就時生效

4、合同自期限屆至?xí)r生效2024/5/27933、合同自條件成就時生效

當(dāng)事人對合同效力可以約定附條件。附條件，是指當(dāng)事人選定某種成就與否并不確定的將來事實，作為控制合同效力發(fā)生與消滅的附款。（1）附生效條件的合同，自條件成就時生效。（2）附解除條件的合同，自條件成就時失效。2024/5/2794條件：其一，須屬于將來發(fā)生的事實，既成的事實不能被設(shè)定為條件。其二，須屬于成就與否不能確定的事實，必成的事實和根本不能發(fā)生的事實，都不能設(shè)定為條件。其三，須屬于合法的事實，違法的事實不能設(shè)定為條件。其四，須被設(shè)定為控制合同效力的條件。否則，該合同不是嚴格意義上的附條件的合同。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮偈箺l件成就的，視為條件不成就。2024/5/27954、合同自期限屆至?xí)r生效當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。生效期限，稱為始期。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。這種期限，稱為終期。附條件和附期限合同的主要區(qū)別期限:將來確定要發(fā)生的事實；條件:將來可能發(fā)生，也可能不發(fā)生，是不確定的事實。

2024/5/2796第二節(jié)無效合同一、概念及特征

指合同雖然已經(jīng)成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益而自始不具備法律效力的合同2024/5/2797無效合同的特征

1、違法性

2、不得履行性

3、自始無效和絕對無效性2024/5/2798二、無效合同的范圍

1、一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3、以合法形式掩蓋非法目的；

4、損害社會公共利益

5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定2024/5/2799違反公序良俗行為的類型1、危害國家公序型2、危害家族關(guān)系型3、違反性道德型4、射幸行為型5、違反人權(quán)和人格尊重行為型6、限制經(jīng)濟自由型7、違反消費者保護型8、違反勞動者保護型9、暴利行為型10、違反公共竟爭型2024/5/271002024/5/27101三、無效的免責(zé)條款

1、造成對方人身傷害的；

2、因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的2024/5/271022024/5/27103第三節(jié)可撤銷合同一、概念及特征

因當(dāng)事人意思表示不真實，通過撤消權(quán)人行使撤消權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效2024/5/27104特征

1、意思表示不真實

2、由撤消權(quán)人行使

3、即可以變更，也可以撤消，在撤消之前是完全有效的2024/5/27105二、可撤消合同與無效合同的區(qū)別1、原因不同2、效力不同3、意志決定權(quán)的來源不同4、時間限制不同2024/5/27106三、可撤消合同的發(fā)生原因

1、欺詐（故意、行為、因果關(guān)系、違法性）

2、脅迫（故意、行為、違法性、因果關(guān)系）

3、重大誤解

4、顯失公平

5、乘人之危2024/5/271073、重大誤解是指當(dāng)事人因?qū)说奈锏犬a(chǎn)生錯誤認識，致使該行為結(jié)果與自己的意思相悖，并造成較大損失的情形。因重大誤解訂立的合同，是已經(jīng)成立的合同。行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的認識錯誤、使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的。2024/5/271084、顯失公平雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)不對等，使一方遭受重大損失。條件：1、須屬有償行為

2、行為內(nèi)容顯失公平

3、受害人出于急迫、輕率或無經(jīng)驗2024/5/271095、乘人之危一方當(dāng)事人乘對方外于危難之機，迫使對方訂立對其極為不利的合同。

條件：1、他方陷于危難處境2、另方故意利用該處境3、不得已情況下簽訂2024/5/27110撤消權(quán)的消滅（55條）第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。2024/5/27111第四節(jié)效力待定合同一、概念：效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般需經(jīng)有權(quán)人承認才能生效。2024/5/27112二、類型

1、限制民事行為能力人訂立的合同法定代理人相對人

追認權(quán)催告權(quán)撤銷權(quán)2024/5/27113第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。2024/5/271142024/5/271152、無權(quán)代理人訂立的合同——表見代理制度

表見代理制度是廣義上的無權(quán)代理，即如果善意相對人有理由相信代理人有代理權(quán)，則該代理有效2024/5/27116第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。2024/5/27117第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。2024/5/271182024/5/271193、無權(quán)處分人訂立的合同——善意取得制度

善意取得制度是指無處分權(quán)人處分其合法占有的動產(chǎn)給他人，如果該受讓人取得該動產(chǎn)時是出于善意，則可以依法取得該動產(chǎn)的權(quán)利。2024/5/27120第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。2024/5/27121第五節(jié)合同被確認無效和被撤消的法律后果一、返還財產(chǎn)二、賠償損失三、追繳財產(chǎn)2024/5/27122第三章習(xí)題1、合同生效的條件？2、無效合同與可撤消合同的區(qū)別？3、可撤消合同與效力待定合同的區(qū)別？4、表見代理及其構(gòu)成要件。5、善意取得制度及其構(gòu)成要件。2024/5/27123第四章合同的履行合同的履行是債務(wù)人完成合同約定義務(wù)的行為，是法律效力的首要表現(xiàn)。。合同履行的條件

1、合同有效

2、標的可能2024/5/27124第一節(jié)合同履行的原則一、全面履行原則主體、標的、時間、地點、方式正確二、誠信履行原則通知、協(xié)助、保密、其他義務(wù)2024/5/27125例外：

1）不可抗力致使合同無法實際履行

2）特定物滅失使實際履行成為不可能

3）當(dāng)事人一方違約，使合同實際履行成為不再必要

4）法律、法規(guī)的直接規(guī)定2024/5/27126三、合同約定不明的法律補救第六十一條合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。第六十二條（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。2024/5/27127（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。2024/5/27128第二節(jié)合同履行的程序一、給付標的物

1、給付的時間

2、給付的地點（履行費用、風(fēng)險轉(zhuǎn)移、違約判斷標準、訴訟管轄）

3、給付的方式2024/5/27129二、驗收三、結(jié)算2024/5/27130四、合同履行中的第三人

1、向第三人履行甲乙丙（第三人）第六十四條當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。1312、由第三人履行甲乙

丙（第三人）第六十五條當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。1322004年卷三12題甲、乙雙方約定,由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元,期限2年。丙履行5個月后,以自己并不對甲負有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴,要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)如何處理？A.判決乙承擔(dān)違約責(zé)任B.判決丙承擔(dān)違約責(zé)任C.判決乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任D.判決乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任2024/5/27133第三節(jié)雙務(wù)合同合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)——指對抗請求權(quán)或否認對方的權(quán)利主張的一種權(quán)利，又稱異議權(quán)。

消滅的抗辯權(quán)延緩的抗辯權(quán)2024/5/27134一、同時履行抗辯權(quán)（一）概念又稱為不履行抗辯權(quán)，指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方，在對方當(dāng)事人未為對待給付前，得拒絕自己的給付。2024/5/27135（二）適用條件

1、須在同一雙務(wù)合同中，當(dāng)事人雙方互負對等債務(wù)

2、合同中沒有約定履行順序，且雙方的債務(wù)均已到了清償期

3、對方未履行債務(wù)

4、對方的對待給付是可能的2024/5/27136【判例簡介]上訴人(原審原告):佛山順德區(qū)優(yōu)越豪庭家具有限公司被上訴人(原審被告):張潔芳

2005年10月30日,優(yōu)越公司與張潔芳雙方簽訂了一份《人造板邊角余料清理合同》,合同約定從2005年11月1日起至2006年10月31日止,張潔芳承包清理優(yōu)越公司的邊角余料及分類所有垃圾,張潔芳付給優(yōu)越公司承包金22萬元,支付方式:2005年11月內(nèi)付6萬元,2006年2月內(nèi)付5萬元,2006年5月內(nèi)付6萬,2006年8月內(nèi)付5萬元.合同簽訂后,張潔芳依約向優(yōu)越公司支付前兩期的付款共11萬元,后因優(yōu)越公司自2006年2月起將部分廢料交由他人收購,并自2006年6月21日起要求張潔芳駐其廠內(nèi)清理廢料的人員撤離,優(yōu)越公司遂拒絕支付后兩期付款共11萬元。2006年11月8日,優(yōu)越公司向原審法院起訴,請求判令張潔芳支付承包款11萬元及利息(起訴之日起計至清償之日止),并承擔(dān)訴訟費用。2024/5/27137二、先履行抗辯權(quán)（一）概念指當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。2024/5/27138（二）條件

1、須雙方當(dāng)事人互負債務(wù)

2、有先后履行順序

3、先履行一方違約2024/5/27139三、不安抗辯權(quán)（一）概念又稱為拒絕權(quán)，指在雙務(wù)合同中，先履行義務(wù)一方在后履行義務(wù)一方當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況發(fā)生惡化而有難以對待給付之虞時，有權(quán)要求對方先為對待履行或提供擔(dān)保，在對方未為對待履行或未提供擔(dān)保時，有權(quán)中止合同而拒絕自己的履行。2024/5/27140（二）適用條件

1、有先后的履行順序

2、后履行人的財產(chǎn)或信譽狀況惡化，可能危及己方的利益。（68條）

3、先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)

4、先履行一方的債務(wù)已屆清償期2024/5/27141第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。2024/5/27142（三）適用不安抗辯權(quán)的效力

恢復(fù)履行中止履行解除合同第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。2024/5/271432024/5/27144判例簡介原告:徐偉被告:金鳳育第三人:張勇

1999年1月1日,被告金鳳育向第三人張勇借款3萬元。2001年3月28日,第三人向原告徐偉借款75000元。同年4月4日,被告又向第三人借款人民幣4萬。上述債款均未約定還款期限。2002年10月間,第三人向被告催討,但被告沒有歸還。而原告向第三人催討未果后,即向法院提起代位權(quán)訴訟,要求被告直接歸還其人民幣70000元。2024/5/27145第四節(jié)合同履行的保全一、概念及特征合同的保全是指為保護合同債權(quán)人的債權(quán)不受債務(wù)人不當(dāng)行為的損害而賦予合同債權(quán)人以一定保護措施的法律制度。

2024/5/27146特征

1、目的在于保護債權(quán)人的利益

2、是債的對外效力的體現(xiàn)2024/5/27147二、債權(quán)人的代位權(quán)（一）概念債權(quán)人享有的對于債務(wù)人不積極行使自己的權(quán)利而危及債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)時，債權(quán)人得以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人直接向第三人權(quán)利的權(quán)利。2024/5/27148丙甲乙欠10萬欠10萬代位權(quán)2024/5/27149案例：甲方為工程的發(fā)包人，乙方為承包人，乙方經(jīng)甲方同意，將土方工程（挖坑）分包給工頭張某，張某雇傭了97個農(nóng)民完成了土方工程。鄰近春節(jié)，該97個農(nóng)民找工頭索要工錢，張某找乙方索要，乙方以甲方不給為由拒絕。張某無法支付工錢，又怕農(nóng)民打他，就躲了起來。請問，農(nóng)民還可以向誰索要。2024/5/27150（二）代位權(quán)的特征1.代位權(quán)行使的結(jié)果，使債權(quán)人直接獲得清償?？梢詼p少連環(huán)債的履行環(huán)節(jié)。

2.代位權(quán)是主體的代位，債權(quán)人以自己的名義來行使代位權(quán)。由法律直接規(guī)定產(chǎn)生的。3.代位權(quán)行使的具體方式，是裁判方式。2024/5/27151（三）代位權(quán)行使的效力1.代位權(quán)行使對當(dāng)事人的效力。

《解釋》第20條規(guī)定：“債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。2.代位權(quán)行使對其他債權(quán)人的效力。2024/5/27152（四）代位權(quán)成立的條件

1、債權(quán)人與債務(wù)人之間有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在

2、債務(wù)人對第三人的合法債權(quán)已到期

3、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人的權(quán)利構(gòu)成了損害

4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)2024/5/27153《解釋》第13條指出：

“合同法第七十三條規(guī)定的‘債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的’，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。2024/5/271542024/5/27155（五）次債務(wù)人相關(guān)的權(quán)利1、抗辯權(quán)。

《解釋》第18條規(guī)定：

“在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴?！?/p>

2、抵銷權(quán)。訴訟時，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯權(quán)，可以作為拒絕對債權(quán)人清償?shù)睦碛?024/5/27156（六）進行代位權(quán)訴訟的若干問題1、代位權(quán)訴訟的管轄及合并審理。代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。兩個和兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。2、先起訴債務(wù)人，后起訴次債務(wù)人的立案受理。（1）立案；（2）中止訴訟——本案必須以另一案的審理為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)。

2024/5/271573、訴訟中第三人。未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。債權(quán)數(shù)額不足以清償數(shù)個原告的債權(quán)總額時，應(yīng)當(dāng)合并審理，各原告的債權(quán)，依照其在債權(quán)總額中的比例受償。

4、財產(chǎn)保全債權(quán)人請求人民法院對次債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保2024/5/271585、訴訟費債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先撥付。6、代位權(quán)訴訟請求的數(shù)額債權(quán)人請求數(shù)額超過債務(wù)人所負數(shù)額或者超過次債務(wù)人對債務(wù)人所負債務(wù)額的，對超出部分人民法院不予支持。對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務(wù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。2024/5/27159三、債權(quán)人的撤銷權(quán)（一）概念指債權(quán)人對債務(wù)人實施的減少財產(chǎn)的行為而危及到債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，有請求法院撤消該行為的權(quán)利2024/5/27160丙甲乙贈與10萬欠10萬撤消權(quán)2024/5/27161（二）撤銷權(quán)行使的效果撤銷權(quán)的效果，在于債務(wù)人財產(chǎn)的回歸，債權(quán)人并不直接獲得財產(chǎn)，這一點與代位權(quán)有明顯不同。

《解釋》第25條第1款規(guī)定：

“債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟，請求人民法院撤銷債務(wù)人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，人民法院應(yīng)當(dāng)就債權(quán)人主張的部分進行審理，依法撤銷的，該行為自始無效。”

2024/5/27162（三）撤銷權(quán)的成立要件1、債權(quán)人須以自己的名義行使撤銷權(quán)。2、債權(quán)人對債務(wù)人存在有效債權(quán)。（1）債權(quán)人對債務(wù)人存在有效債權(quán)。（2）債權(quán)不限于金錢債權(quán)，非金錢債權(quán)也可。（3）債權(quán)可以到期，也可以不到期。3、債務(wù)人實施了減少財產(chǎn)的處分行為。4、債務(wù)人減少財產(chǎn)的處分行為須有害于債權(quán)人的債權(quán)。5、債務(wù)人有償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)時，第三人須有過錯。2024/5/27163（四）可行使撤銷權(quán)的幾種情況1、放棄到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。2、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害。3、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形。4、以抵押物折價對后順序擔(dān)保物權(quán)人的利益造成侵害。5.惡意串通產(chǎn)生的抵押對其他債權(quán)人的利益產(chǎn)生損害。2024/5/27164案例甲公司需要裝修辦公大樓，乙公司與之洽商，提出預(yù)算：裝修工程需要100萬元的報酬，粉刷材料（油漆等）需要100萬。甲公司認可了乙公司的預(yù)算。乙公司又提出：只要100萬元的報酬，自己倉庫里有價值100萬元的油漆等粉刷材料無償奉送。甲公司欣然允諾，與乙公司簽訂了裝修合同。裝修完工，驗收合格，但甲公司一分錢不給。乙公司曾通過黑社會勢力（某法律事務(wù)所）要錢未果。在甲、乙訂立合同之前，乙公司欠丙方公司貨款200萬元，現(xiàn)乙公司無力償還。請問，丙公司可以采取哪些法律手段保護自己的利益。2024/5/27165（五）撤銷權(quán)的行使1、撤銷權(quán)的主體。2、行使的方式及當(dāng)事人的訴訟地位。以自己的名義原告，債務(wù)人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。3.除斥期間。

《合同法》第75條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！?/p>

2024/5/27166（六）訴訟中的有關(guān)問題1、管轄。債務(wù)人住所地人民法院管轄。2、合并審理。3、費用的承擔(dān)。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)?！?024/5/2716706多選甲欠乙20萬元到期無力償還,其父病故后遺有價值15萬元的住房l套,甲為惟一繼承人。乙與甲聯(lián)系,希望以房抵債。甲便對好友丙說:“反正這房子繼承了也要拿去抵債,不如送給你算了?！倍怂煊喠①浥c協(xié)議。下列哪些說法是錯誤的?A、乙對甲的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán)

B、乙可主張贈與協(xié)議無效

C、乙可代位行使甲的繼承權(quán)

D、丙無權(quán)對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求甲賠償2024/5/27168第四章習(xí)題1、合同履行的原則。2、不安履行抗辯權(quán)的概念以及構(gòu)成要件。3、代位權(quán)的概念、構(gòu)成要件以及效力。4、撤消權(quán)的概念、構(gòu)成要件以及效力。2024/5/27169第五章合同的擔(dān)保2024/5/27170一、擔(dān)保的概念

合同的擔(dān)保是依照法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定而設(shè)立的確保合同義務(wù)的履行和權(quán)利實現(xiàn)的法律措施。（法律手段）2024/5/27171二、合同擔(dān)保的分類（一）根據(jù)擔(dān)保產(chǎn)生的原因

法定擔(dān)保

約定擔(dān)保

2024/5/27172（二）根據(jù)作為擔(dān)保的標的人的擔(dān)保

物的擔(dān)保金錢擔(dān)保2024/5/27173（三）根據(jù)擔(dān)保的對象原擔(dān)保反擔(dān)保2024/5/27174我國擔(dān)保的五種形式

保證定金抵押質(zhì)押留置2024/5/27175三、擔(dān)保的特征

1、從屬性

2、相對的獨立性

3、保障性

4、任意性（例外：留置）2024/5/27176第二節(jié)保證一、概念及特征（主合同）債權(quán)人債務(wù)人（保證合同）（委托合同）保證人2024/5/27177

（一）概念

保證是指第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行其債務(wù)時，該第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。2024/5/27178（二）特征

1、從屬性

2、相對獨立性

3、保證的補充性和連帶性2024/5/27179二、保證的種類（一）根據(jù)保證人的數(shù)目單獨保證共同保證2024/5/27180(二)根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定的擔(dān)保的方式一般保證{順序性}

連帶責(zé)任保證{選擇性}2024/5/27181（三）根據(jù)當(dāng)事人對保證債務(wù)的范圍有無明確約定

有限保證無限保證2024/5/27182三、保證合同的設(shè)定（書面）（一）保證人具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

《擔(dān)保法解釋》

第十四條不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。第十五條擔(dān)保法第七條規(guī)定的其他組織主要包括：（一）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)；（二）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)；（三）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)；（四）經(jīng)民政部門核準登記的社會團體；（五）經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

2024/5/27183保證人的除外規(guī)定

1、國家機關(guān)

2、公益性事業(yè)單位

3、企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門

4、主債務(wù)人2024/5/27184（二）保證合同的內(nèi)容

1、被保證的主債權(quán)種類

2、債務(wù)人履行債務(wù)的期限是衡量違約的標準之一(期日、期間)3、保證的方式一般保證；連帶保證第十九條

當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

2024/5/27185（二）保證合同的內(nèi)容

4、保證擔(dān)保的范圍主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

2024/5/27186（二）保證合同的內(nèi)容5、保證的期間一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求