漳州市律協(xié)涉臺法律

PAGEPAGE1漳州市律協(xié)涉臺法律實務(wù)專題講稿20161217淺談涉臺審判實務(wù)問題（2016．12．17）林銀木各位律協(xié)領(lǐng)導(dǎo)、律師朋友們：早上好！我看下，大家基本上都是熟悉的面孔了！很高興，今天能有機會就涉臺審判實務(wù)方面的一些問題，向大家做一個匯報，和大家做一個交流、探討。分享幾年來從事涉臺審判工作的一些心得體會。那么，今天我要向大家匯報的題目就叫《淺談涉臺審判實務(wù)問題》吧！考慮到涉臺審判實務(wù)涉及的問題很多，這里介紹不求全面，只挑一些與我們涉臺案件審理工作較為密切的問題來，說一說。我匯報的大致順序，就從涉臺案件收立案、案由、送達、查明當(dāng)事人身份、庭審、適用法律等方面，這么一個順序來講吧。在講的過程中，再根據(jù)各部分的不同，穿插一些涉臺審判相關(guān)的法律法規(guī)及司法解釋進行解讀，并對近年來，我們在涉臺審判實踐中遇到的相關(guān)問題，及需要注意的事項，作一個簡要分析。下面先從立案開始講起吧：

一、立案過程中需注意的事項（一）立案依據(jù)

1.我國新修訂《民事訴訟法》（2013年1月1日生效）（1）《民事訴訟法》第一百一十九條起訴必須符合下列四個條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。（2）《民事訴訟法》第四編：涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定從一般原則、管轄、送達、期間、仲裁、司法協(xié)助等，均有作特別規(guī)定。2．最高人民法院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》（1）該規(guī)定只適用于集中管轄的涉外民商事案件第三條本規(guī)定適用于下列案件：（一）涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；（二）信用證糾紛案件；（三）申請撤銷、承認與強制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；（四）審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；（五）申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。（2）主要集中在中級法院立案受理但其中第一條第（一）項：國務(wù)院批準設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院是基層法院，二審由所在地中級法院受理。其他的基層人民法院未經(jīng)授權(quán)，不能管轄第三條所列的五類案件。但目前，就我知道，如海滄，泉州的晉江、石獅已得到授權(quán)。第一條第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：（一）國務(wù)院批準設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；（二）省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；（三）經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；（四）最高人民法院指定的其他中級人民法院；（五）高級人民法院。（3）港澳臺糾紛案件的管轄參照處理其中第五條規(guī)定：涉及香港、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件的管轄，參照本規(guī)定處理。3.漳州市中級人民法院（2010年5月14日）（漳中法〔2010〕55號）《關(guān)于涉臺案件審判庭受理案件范圍有關(guān)問題的通知》，該文件明確了中院涉臺庭的受案范圍，同時也簡接明確了基層法院涉臺案件受案范圍。各位手中如沒有這份文件的話，過后我可以把電子版?zhèn)鹘o你們。（1）中院涉臺庭受理案件范圍對什么是涉臺案件，涉臺案件的確定條件、確定范圍進行了規(guī)定附（不細講）：[該《通知》第一部分：中院涉臺案件審判庭受理案件范圍（一）涉臺民商事案件1、中院受理的集中管轄的一審涉臺民商事案件（1）涉臺合同和侵權(quán)糾紛案件，涉臺合同糾紛案件主要是指因貿(mào)易、投資、金融、保險、融資租賃、擔(dān)保、證券、期貨、信托、合作、經(jīng)營等方面產(chǎn)生爭議的合同糾紛案件；涉臺侵權(quán)糾紛案件主要是指涉臺貿(mào)易欺詐、涉臺票據(jù)、證券權(quán)益、股東權(quán)、損害公司權(quán)益、企業(yè)財產(chǎn)所有權(quán)等糾紛案件；（2）信用證糾紛案件，即在涉臺貿(mào)易過程中發(fā)生的因信用證合同關(guān)系引起紛爭的案件，此類糾紛的訴訟主體為一方或各方是涉臺當(dāng)事人；（3）申請撤銷、承認與強制執(zhí)行涉臺國際仲裁裁決的案件；（4）審查有關(guān)涉臺民商事仲裁條款效力的案件；（5）申請承認和強制執(zhí)行涉臺民商事判決、裁定的案件。（包括調(diào)解案件）2、中院受理的具有涉臺因素的一、二審民商事案件（一審：一方外?。憾f至一億；雙方省內(nèi)：三千萬至三個億）（1）一審民商事案件即一方或各方當(dāng)事人為臺資企業(yè)，涉訴標(biāo)的為200萬元人民幣以上的民商事案件；（2）二審民商事案件即一方或各方當(dāng)事人為臺資企業(yè)，由我市基層法院審理后，當(dāng)事人上訴至中院的民商事案件。3、一、二審涉臺民事案件。即在本轄區(qū)有重大影響的一審民事案件和我市基層法院一審，當(dāng)事人上訴至中院的二審民事案件。民事案件是指婚姻、家庭、繼承、侵權(quán)、勞動爭議、房地產(chǎn)糾紛等糾紛案件。（二）涉臺刑事案件即被告人、被害人一方或雙方為臺灣地區(qū)居民、或臺灣地區(qū)法人、或臺資企業(yè)的刑事一、二審案件；以及案件審理工作中具有涉臺因素的涉臺刑事案件。（三）涉臺知識產(chǎn)權(quán)案件即原告、被告、第三人一方或各方為臺灣地區(qū)居民、臺灣地區(qū)企業(yè)、臺資企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)案件。（四）涉臺行政案件即原告、第三人一方或雙方為臺灣地區(qū)居民、臺灣地區(qū)法人、臺資企業(yè)的涉臺行政訴訟一、二審案件。]————————————————————————（2）關(guān)于中院集中管轄的涉臺民商事案件的確定————————————————————————附（不細講）：[該《通知》第二部分：（2）關(guān)于中院集中管轄的涉臺民商事案件的確定（一）當(dāng)事人一方或雙方是臺灣地區(qū)自然人、臺灣地區(qū)法人或其他組織，或者當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在臺灣地區(qū)，或者訴訟標(biāo)的物在臺灣地區(qū)的民商事案件，為集中管轄的涉臺民商事案件。（二）涉及到經(jīng)營性質(zhì)的租賃合同糾紛案件，如商場租賃、廠房租賃等經(jīng)營場所租賃的當(dāng)事人一方為臺灣地區(qū)自然人或臺灣地區(qū)法人的，為集中管轄的涉臺民商事案件。（三）在《民事案件案由規(guī)定》中，借貸糾紛已經(jīng)歸入借款合同類，當(dāng)事人一方為臺灣地區(qū)自然人或臺灣地區(qū)法人的借貸糾紛，為集中管轄的涉臺民商事案件。（四）根據(jù)《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀要》規(guī)定，在審理國內(nèi)商事糾紛過程中，因追加當(dāng)事人而使案件具有涉臺因素時，為集中管轄的涉臺民商事案件。三、申請承認和強制執(zhí)行臺灣地區(qū)有關(guān)法院涉及人身關(guān)系的民事判決、裁定由中院涉臺案件審判庭審理。四、涉臺案件審判庭不受理臺資企業(yè)的破產(chǎn)案件。]————————————————————————（3）基層法院受理涉臺案件的確定講了中院集中管轄的涉臺民商事案件的確定后，那么，滿足以下四個條件的就是基層法院受理的涉臺民事案件：（1）不是集中管轄的案件；（2）有涉臺因素的；（二）需注意區(qū)分幾個界限1、涉臺與非涉臺案件民商事案件主要從主體上判斷。主體是自然人時好判斷，主體是法人或其他組織時，有時不好判斷，主要看營業(yè)執(zhí)照出資、股份情況，印章形狀，及立案時詢問當(dāng)事人來綜合判斷。包括實際投資人、第三方為臺灣地區(qū)注冊企業(yè)及自然人的情形。刑事包括被害人有涉臺因素的也算是涉臺案件。2、集中管轄與非集中管轄案件按最高院相關(guān)文件及上述（漳中法〔2010〕55號）文件執(zhí)行3、四涉案件之間的區(qū)分按地域如港、澳、臺、外國的不同主體區(qū)分和判斷。4．刑事案件立案判斷依據(jù)：（漳中法〔2010〕55號）即被告人、被害人一方或雙方為臺灣地區(qū)居民、或臺灣地區(qū)法人、或臺資企業(yè)的刑事一、二審案件；以及案件審理工作中具有涉臺因素的涉臺刑事案件。注意包括（1）被害人一方為臺灣地區(qū)居民；（2）臺資企業(yè)的刑事一、二審案件；（3）其他具涉臺因素的刑事案件在內(nèi)。5．兩個文件：（1）《福建省高級人民法院關(guān)于調(diào)整第一審涉外、涉港澳臺民商事案件級別管轄標(biāo)準的規(guī)定》{閩高法〔2014〕285號2014年7月15日}一、福建省高級人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在5000萬元以上（含5000萬元）的第一審涉外、涉港澳臺民商事案件。二、各中級人民法院管轄各轄區(qū)范圍內(nèi)訴訟標(biāo)的額在5000萬元以下的第一審涉外、涉港澳臺民商事案件。三、對轄區(qū)內(nèi)涉外、涉港澳臺第一審民商事案件有管轄權(quán)的基層人民法院的管轄標(biāo)準由各自所屬的中級人民法院確定，并報我院備案。（2）關(guān)于調(diào)基層及中院受案標(biāo)準的通知（略）（一審：一方外?。憾f至一億；雙方省內(nèi)：三千萬至三個億）（三）審判實踐中常見問題1、沒有管轄權(quán)的給予立案（1）被告會提出管轄異議，（2）二審時發(fā)現(xiàn)后，直接裁定撤銷原判，移送管轄。2、對有仲裁協(xié)議的糾紛予以立案（民訴法第二百七十一條涉外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)或者其他仲裁機構(gòu)仲裁的，當(dāng)事人不得向人民法院起訴。）3、不是涉臺糾紛的案件，認定為涉臺糾紛案件涉港澳的案件，不屬于涉臺糾紛案件，卻立為涉臺糾紛案件?！?、確定案由時需注意的事項案由的確定關(guān)系到這個案件的糾紛性質(zhì)，案件類型，為固定訟爭的訴求、訟爭的焦點及適用什么法律指明方向。也是一個經(jīng)辦法官及律師一接觸到案件時，首先要判斷的事項。其實，一分到案時，和審查是否預(yù)交訴訟費一樣，我首先要看，案由定得對不對，合理不合理，與糾紛性質(zhì)、案件類型是否相匹配。（一）依據(jù)1．最高院2008年2月4日制發(fā)的《民事案件案由規(guī)定》2.最高院2011年2月18日,通過的<<關(guān)于修改<民事案件案由規(guī)定>的決定>>(法[2011]41號)第一次修正最高院出版一本書<<<民事案件案由規(guī)定>理解與適用>>，主編奚曉明主編,很實用。案由確定正確了，該書對適用該案由的糾紛，適用什么法律法規(guī)均說得很明白，是辦案法官及培審員不可多得的提高工作效率的一本辦案工具書。建議人手一冊。（二）需注意的幾個關(guān)鍵點1、案由不能隨便變動，除非有錯，那么也就意味著定性有誤2、如有多級案由時，應(yīng)定到最細的案由。舉例：二級案由勞動爭議糾紛，下面分3個第三級案由:勞動合同糾紛/社會保險糾紛/171福利待遇糾紛；勞動合同糾紛下面分7個四級案由：（1）確認勞動關(guān)系糾紛；（2）集體合同糾紛；（3）勞務(wù)派遣合同糾紛；（4）非全日制用工糾紛；（5）追索勞動報酬糾紛；（6）經(jīng)濟補償金糾紛；（7）競業(yè)限制糾紛。如能明確到四級案由時，則就直接寫四級案由。（三）審判實踐中出現(xiàn)的問題1、案由定性不正確案件沒按《規(guī)定》確定，案由表述不規(guī)范、不準確的情況仍有發(fā)生。如有一個基層法院把合伙糾紛定成確認合同糾紛，導(dǎo)致案件性質(zhì)及適用法律完全不一樣，最后被發(fā)回重審。2、四級案由定哪一級不明確定錯案由，舉例：如上述勞動爭議糾紛，如能明確是“經(jīng)濟補償金糾紛”就不要定成“勞動合同糾紛”或“福利待遇糾紛”；3．代理案件時，在為當(dāng)事人寫起訴狀時，對案件的定性要準確，訴求要具體明確，特別經(jīng)過法庭釋明后，更要及時作出回應(yīng)，如一時無法判斷，要請求法庭給予一定時間研究。否則，法院可能根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條規(guī)定，作出不利于原告的判決?！剑骸蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》自２００２年４月１日起施行。

第三十五條訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請求。

當(dāng)事人變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限?！?、在送達中需注意的事項（一）送達依據(jù)

1、我國新修訂《民事訴訟法》涉臺送達主要在第二十五章（送達、期間），第二百六十七條的八種送達方式進行送達：——————————————————————附：[第二百六十七條人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達訴訟文書，可以采用下列方式：（一）依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達；（二）通過外交途徑送達；（三）對具有中華人民共和國國籍的受送達人，可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領(lǐng)館代為送達；（四）向受送達人委托的有權(quán)代其接受送達的訴訟代理人送達；（五）向受送達人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達；（六）受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達，自郵寄之日起滿三個月，送達回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的，期間屆滿之日視為送達；（七）采用傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達；（八）不能用上述方式送達的，公告送達，自公告之日起滿三個月，即視為送達?！?-————————————2、特別規(guī)定：最高人民法院《關(guān)于涉臺民事訴訟文書送達的若干規(guī)定》自2008年4月23日起施行。（法釋[2008]4號）該《規(guī)定》第三條列七種送達方式。第四條至第八條分別說明各種送達方式的適用條件。附（不講）：【第三條人民法院向住所地在臺灣地區(qū)的當(dāng)事人送達民事訴訟文書，可以采用下列方式：（一）受送達人居住在大陸的，直接送達。受送達人是自然人，本人不在的，可以交其同住成年家屬簽收；受送達人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負責(zé)人或者該法人、組織負責(zé)收件的人簽收；受送達人不在大陸居住，但送達時在大陸的，可以直接送達；（二）受送達人在大陸有訴訟代理人的，向訴訟代理人送達。受送達人在授權(quán)委托書中明確表明其訴訟代理人無權(quán)代為接收的除外；（三）受送達人有指定代收人的，向代收人送達；（四）受送達人在大陸有代表機構(gòu)、分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人的，向其代表機構(gòu)或者經(jīng)受送達人明確授權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達；（五）受送達人在臺灣地區(qū)的地址明確的，可以郵寄送達；（六）有明確的傳真號碼、電子信箱地址的，可以通過傳真、電子郵件方式向受送達人送達；（七）按照兩岸認可的其他途徑送達。采用上述方式不能送達或者臺灣地區(qū)的當(dāng)事人下落不明的，公告送達。

第四條采用本規(guī)定第三條第一款第（一）、（二）、（三）、（四）項方式送達的，由受送達人、訴訟代理人或者有權(quán)接受送達的人在送達回證上簽收或者蓋章，即為送達；拒絕簽收或者蓋章的，可以依法留置送達。第五條采用本規(guī)定第三條第一款第（五）項方式送達的，應(yīng)當(dāng)附有送達回證。受送達人未在送達回證上簽收但在郵件回執(zhí)上簽收的，視為送達，簽收日期為送達日期。自郵寄之日起滿三個月，如果未能收到送達與否的證明文件，且根據(jù)各種情況不足以認定已經(jīng)送達的，視為未送達。

第六條采用本規(guī)定第三條第一款第（六）項方式送達的，應(yīng)當(dāng)注明人民法院的傳真號碼或者電子信箱地址，并要求受送達人在收到傳真件或者電子郵件后及時予以回復(fù)。以能夠確認受送達人收悉的日期為送達日期。第七條采用本規(guī)定第三條第一款第（七）項方式送達的，應(yīng)當(dāng)由有關(guān)的高級人民法院出具蓋有本院印章的委托函。委托函應(yīng)當(dāng)寫明案件各方當(dāng)事人的姓名或者名稱、案由、案號；受送達人姓名或者名稱、受送達人的詳細地址以及需送達的文書種類。第八條采用公告方式送達的，公告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在境內(nèi)外公開發(fā)行的報刊或者權(quán)威網(wǎng)站上刊登。公告送達的，自公告之日起滿三個月，即視為送達?！俊ǘ┬枳⒁獾膸讉€關(guān)鍵點1．《民事訴訟法》第二百六十七條適用前提在大陸領(lǐng)域內(nèi)沒有住所，才適用第二百六十七條規(guī)定八種送達方式2．公告送達的順序最高人民法院《關(guān)于涉臺民事訴訟文書送達的若干規(guī)定》第三條規(guī)定的第1-至7種送達方式?jīng)]法完成時，才適用公告送達3．公告送達時間注意是3個月不是6個月。新民訴法統(tǒng)一為3個月。（舊民訴法規(guī)定涉外送達時，郵寄送達及公告送達時間為6個月）4．提交答辯狀期間、上訴期間包括一審是裁定書的在內(nèi)，均是30日，而不是15天。5．審理涉臺民事案件要區(qū)別是否有審限有的沒有審限，應(yīng)區(qū)別具有涉臺因素的案件與有臺灣地區(qū)主體的涉臺案件。比如：雖有涉臺因素，但是國內(nèi)法人如臺資企業(yè)的勞動爭議糾紛是有審限的，不適用公告及郵寄送達3個月及上訴期30天期間的規(guī)定，而是適用公告60天，判決不服上訴期適用15天；臺灣地區(qū)自然人及法人作為主體時，涉臺案件是沒有審限的。6．通過司法互助的方式委托送達，收到臺灣方面書面送達材料時，如其中有提到雖當(dāng)事人沒有直接簽收，但有去其住所張貼，并留存當(dāng)?shù)嘏沙鏊环輹r，則視為送達。（三）審判實踐常見的送達問題1．上訴期書寫不當(dāng)當(dāng)事人一方為臺灣地區(qū)自然人、法人或其他組織時，上訴期寫為15天，當(dāng)事人不服申訴。區(qū)別對待。建議對于當(dāng)事人一方是臺灣自然人的情形給足30天，理由：不好判斷在大陸是否有住所，應(yīng)從程序上盡量保障其訴訟權(quán)益，在沒有充分依據(jù)證明其在大陸有住所，以及沒有確認送達地址為大陸時，最好給予30天期限。案例：漳浦例子，當(dāng)事人不斷申訴，好不容易才勸息。2．沒有窮盡前面的幾種送達方式，直接用公告送達公告送達應(yīng)該以窮盡郵寄送達、外交途徑送達等其他送達途徑為前提。注意：司法互助委托送達方式是在公告送達之前。3.郵寄送達，未查詢是否有簽收，就視為已送達。在郵寄送達臺灣地區(qū)主體時，送達可通過向郵遞部門查詢，進行確認是否有收到。而不是郵寄送達后，就視為送達。4、部分案件送達程序不規(guī)范部分案件郵寄送達被退回的原因為遷移新址不明，在此情況下不應(yīng)直接公告送達，而應(yīng)盡可能要求原告另行提供可供送達的地址并制作筆錄。5、大部分案件未能執(zhí)行送達地址確認制度大部分案件未能執(zhí)行送達地址確認制度。建議：在一審期間《送達地確認書》中有明確一、二審送達地址時，則二審期間方便很多?！?、查明當(dāng)事人身份時需注意的事項（一）有關(guān)依據(jù)

1、我國新修訂《民事訴訟法》第二十三章（一般原則）：第二百六十三條、第二百六十四條。附：[第二百六十三條外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。第二百六十四條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。]2、散見有關(guān)涉臺法律文書書寫格式的要求，后面講裁判文書格式時，還會講到，這邊不多說。（二）需注意的幾個關(guān)鍵點1．當(dāng)事人是自然人時，需查明事項（1）臺灣地區(qū)居民身份證號；（2）臺灣地區(qū)居民來往大陸通行證號；（3）有關(guān)出入境記錄，最好要求提供復(fù)印件；（4）查明在大陸是否有住址。以上幾個要素，除出入境記錄外，在裁判文書均要求列明。特別是在大陸有住址時，要求和臺灣地區(qū)住址一并列明。不能只寫一個。2．委托代理人時，要區(qū)別是委托自然人還是律師，分別對待（1）委托自然人時要求如當(dāng)事人在臺灣，應(yīng)履行在臺灣公證及相關(guān)認證手續(xù)；如當(dāng)事人在大陸委托，則最好是能通過公證或當(dāng)面委托。（2）委托代理手續(xù)辦理需注意的問題委托人為臺灣地區(qū)自然人或企業(yè)時，只能委托大陸律師；取得代理權(quán)有三個途徑：A、通過面簽委托。立案時直接到法院立案庭，當(dāng)著法官的面，進行面簽委托手續(xù)（中院由涉臺庭做筆錄），這時委托文書及當(dāng)事人有關(guān)身份證明要提前準備妥當(dāng)，以免來回多跑；這種方式適用于委托人是臺灣自然人時用。B、通過本地公證委托。通過公證機關(guān)委托，最好是本地公證機關(guān)，委托內(nèi)容寫清楚，包括委托權(quán)限、包括雙方姓名、證件寫清楚，聯(lián)系電話、特別是委托權(quán)限寫全寫明，是否包括二審及執(zhí)行，一般還是特別授權(quán)，特別授權(quán)時要一一寫清。C、通過兩岸認證委托，應(yīng)履行相應(yīng)的公證及認證手續(xù)。B、C適用于單位和自然人委托。（三）審判實踐中存在的問題1．臺灣地區(qū)一方當(dāng)事人基本情況書寫不完整（1）在裁判文書當(dāng)事人基本情況中只寫大陸住址，沒有寫明臺灣住址；（2）沒有寫明來往大陸通行證號；（3）當(dāng)事人為自然人的，沒有提供身份證明復(fù)印件（4）當(dāng)事人為法人或其他組織的，沒有附有當(dāng)事人法定代表人身份證明或營業(yè)執(zhí)照。2．個別案件授權(quán)委托手續(xù)不完整、不規(guī)范（1）臺灣地區(qū)當(dāng)事人的授權(quán)委托手續(xù)未辦理公證認證或轉(zhuǎn)遞手續(xù)；與域外形成的證據(jù)一樣，都要求辦理公證認證或轉(zhuǎn)遞手續(xù)。如何辦理：在最高院（2002年4月1日施行）《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十一條有明確規(guī)定。主要依據(jù)：1993年5月29日兩岸簽署的《兩岸公證書使用查證協(xié)議》及1993年5月11日司法部發(fā)布的《海峽兩岸公證書使用查證協(xié)議實施辦法》（2）本人未到庭面簽授權(quán)委托書；(3)提供的授權(quán)委托書沒有明確授權(quán)權(quán)限，沒有注明地址、聯(lián)系電話等。例：舉曾某某例子，授權(quán)委托不明，到處告律師五、庭審階段需要注意的事項（略）1．明確庭審的作用：作用很多，我看歸納起來就四個：固定訴求、固定焦點、固定證據(jù)、固定事實，“四個固定”做好了案件就清楚，準確。2．政治敏感性語言使用問題在起訴狀、答辯狀及庭審中，注意法言法語，全程錄音錄像，對出庭人員素質(zhì)要求較高，法律共同體，注意涉外案件的一些要求，特別是涉臺案件，不能出現(xiàn)“中華民國”“臺灣總統(tǒng)”等字樣，可分別稱“臺灣當(dāng)局、當(dāng)灣方面”，及“當(dāng)灣當(dāng)局領(lǐng)導(dǎo)人、灣地區(qū)領(lǐng)導(dǎo)人”等。3．涉臺政治立場的觀點要慎言舉例：有一販毒案件，涉及K粉，氯胺胴四百多公斤，本地律師辯護，提到要適用臺灣刑法，無罪或罪輕，不應(yīng)適用大陸刑法，這就不好了。且我國刑事管轄程序及實體均是屬人又屬地原則。要有主權(quán)意識。我們均是共和國的法律人，不能吃里扒外。4．對適用法律的選擇權(quán)釋明（1）庭審中準據(jù)法宣示包括程序上有管轄權(quán)及實體上適用解決糾紛法律的選擇權(quán)釋明，在庭審中一般在宣布糾紛案由后，宣示管轄權(quán)；在宣布法庭調(diào)查后，緊接，征求雙方對解決糾紛適用實體法律是否選擇，或告知適用中國法律作為解決糾紛的準據(jù)法。（2）判決書中說理部分的宣示在“本院認為”后。應(yīng)進行說理宣示。例：綜上所述，本院認為,本案系民間借貸糾紛，原告李某某系臺灣地區(qū)居民，本案屬于本院轄區(qū)內(nèi)的涉臺民商事糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百六十五條，《最高人民法院關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》第一條、第五條的規(guī)定，本院依法享有對本案的司法管轄權(quán)。并根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百四十五條以及《最高人民法院關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定》第一條、第二條、第三條的規(guī)定，本案應(yīng)適用中華人民共和國法律作為解決本案爭議的準據(jù)法。（3）選擇適用法律時間點涉臺的未專門規(guī)定，但參考《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》選取第八條

當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應(yīng)予準許。（4）選擇適用法律后當(dāng)事人的義務(wù)一是提供該臺灣地區(qū)民事法律文本；二是證實當(dāng)前在地灣地區(qū)的合法有效的。——————————————————————六、適用法律時需注意事項（一）主要依據(jù)（文檔）1、引用順序依據(jù)包括《中華人民共和國立法法》、《最高人民法院關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的規(guī)定》（已自2009年11月4日起施行）這是有關(guān)引有法律順序的最新規(guī)定。2、審理涉臺案件常引用的有關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋（1）《民法通則》第八章涉外民事關(guān)系的法律適用（2）三資企業(yè)法及其實施條例（中外合作企業(yè)法、中外合資企業(yè)法、外資企業(yè)法）（3）《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》（一九九四年三月五日通過修改2016年9月3日中華人民共和國主席令第51號發(fā)布）《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法實施細則》１９９９年１２月７日生效）（4）《最高人民法院關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定》（已自2011年1月1日起施行）此前的《民法通則》《民事訴訟法》雖有一些涉及涉臺件的規(guī)定，但均沒有明確針對臺灣地區(qū),是否可以適用，不明確。這個規(guī)定雖只有三條，但確立一個重大問題，卻第一次明確地提出，人民法院審理涉臺民商事案件時，“根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則，確定適用臺灣地區(qū)民事法律的，人民法院予以適用。”也就是說，一定條件下，臺灣地區(qū)的法律是可以用的。這是重大突破。與刑事案不同。附：[如：《民法通則》第一百四十六條侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。又如：《規(guī)定》：為正確審理涉臺民商事案件，準確適用法律，維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)民法通則、民事訴訟法等有關(guān)法律，制定本規(guī)定。《規(guī)定》第一條明確規(guī)定了涉臺民商事案件的法律適用問題。根據(jù)該條第一款，人民法院審理涉臺民商事案件，應(yīng)當(dāng)適用法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定，并根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則確定應(yīng)當(dāng)適用的實體法。這里所講的實體法既包括兩岸的法律，也包括其他有關(guān)國家或地區(qū)的法律。該條第二款進一步明確，根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則，確定臺灣地區(qū)法律為案件所應(yīng)適用的實體法的，人民法院予以適用。同時，《規(guī)定》第三條規(guī)定，適用該有關(guān)法律不得違反國家法律的基本原則、不得損害社會公共利益。(5)《民事訴訟法》第四編有關(guān)涉外案件民事訴訟的特別規(guī)定，（剛才已提到過，不多說）、《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理海峽兩岸送達文書和調(diào)查取證司法互助案件的規(guī)定》（已自2011年6月25日起施行）、《最高人民法院關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定》2006年8月22日生效。（6）《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》2010年8月16日施行。其中第二十二條有提到，港澳臺地區(qū)的投資者、定居在國外的中國公民在內(nèi)地設(shè)立的企業(yè)產(chǎn)生的相關(guān)糾紛案件，參照適用。3．關(guān)于涉臺案件能否參照適用《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》的問題這里特別提一下，《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》已自2011年4月1日起施行。共分八章：包括所有涉外民事關(guān)系，不只限在商事糾紛。與之配套的司法解釋，也已自2013年1月7日起施行。（《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》），但該解釋第十九條規(guī)定：涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關(guān)系的法律適用問題，參照適用本規(guī)定。沒有提到涉及臺灣地區(qū)也可參照適用。能否直接適用，還要結(jié)合《第二次全國涉外民商事審判工作會議紀要》（還有第三次，第四次）來分析，本來啊，要是明確能適用，可解決很多問題，但因涉及敏感的兩岸關(guān)系問題，最高院，省高院也好，均模糊處理，不明確。個人意見：慎用，在未明確之前，最好不用。————————————七、關(guān)于申請認可和執(zhí)行臺灣地區(qū)法院有關(guān)判決和裁定的案件1、主要依據(jù)四個（前三個已失效）（1）（《最高人民法院關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》已于１９９８年１月１５日由最高人民法院審判委員會第９５７次會議通過，現(xiàn)予公布，自１９９８年５月２６日起施行。）（2）最高人民法院關(guān)于認真貫徹執(zhí)行《關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》的通知（1998年6月17日法[1998]54號）（3）（《最高人民法院關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補充規(guī)定》已于2009年3月30日由最高人民法院審判委員會第1465次會議通過，現(xiàn)予公布，自2009年5月14日起施行。）（4）《最高人民法院關(guān)于認可和執(zhí)行臺灣地區(qū)法院民事判決的規(guī)定》已于2015年6月2日由最高人民法院審判委員會第1653次會議通過，現(xiàn)予公布，自2015年7月1日起施行。法釋〔2015〕13號）規(guī)定具體內(nèi)容：

為保障海峽兩岸當(dāng)事人的合法權(quán)益，更好地適應(yīng)海峽兩岸關(guān)系和平發(fā)展的新形勢，根據(jù)民事訴訟法等有關(guān)法律，總結(jié)人民法院涉臺審判工作經(jīng)驗，就認可和執(zhí)行臺灣地區(qū)法院民事判決，制定本規(guī)定。

第一條臺灣地區(qū)法院民事判決的當(dāng)事人可以根據(jù)本規(guī)定，作為申請人向人民法院申請認可和執(zhí)行臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決。

第二條本規(guī)定所稱臺灣地區(qū)法院民事判決，包括臺灣地區(qū)法院作出的生效民事判決、裁定、和解筆錄、調(diào)解筆錄、支付命令等。

申請認可臺灣地區(qū)法院在刑事案件中作出的有關(guān)民事?lián)p害賠償?shù)纳袥Q、裁定、和解筆錄的，適用本規(guī)定。

申請認可由臺灣地區(qū)鄉(xiāng)鎮(zhèn)市調(diào)解委員會等出具并經(jīng)臺灣地區(qū)法院核定，與臺灣地區(qū)法院生效民事判決具有同等效力的調(diào)解文書的，參照適用本規(guī)定。

第三條申請人同時提出認可和執(zhí)行臺灣地區(qū)法院民事判決申請的，人民法院先按照認可程序進行審查，裁定認可后，由人民法院執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行。

申請人直接申請執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其一并提交認可申請；堅持不申請認可的，裁定駁回其申請。

第四條申請認可臺灣地區(qū)法院民事判決的案件，由申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被申請人住所地、經(jīng)常居住地、財產(chǎn)所在地中級人民法院或者專門人民法院受理。

申請人向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院申請認可的，由最先立案的人民法院管轄。

申請人向被申請人財產(chǎn)所在地人民法院申請認可的，應(yīng)當(dāng)提供財產(chǎn)存在的相關(guān)證據(jù)。

第五條對申請認可臺灣地區(qū)法院民事判決的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進行審查。

第六條申請人委托他人代理申請認可臺灣地區(qū)法院民事判決的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。

臺灣地區(qū)、香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)或者外國當(dāng)事人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的公證、認證或者其他證明手續(xù)，但授權(quán)委托書在人民法院法官的見證下簽署或者經(jīng)中國大陸公證機關(guān)公證證明是在中國大陸簽署的除外。

第七條申請人申請認可臺灣地區(qū)法院民事判決，應(yīng)當(dāng)提交申請書，并附有臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決文書和民事判決確定證明書的正本或者經(jīng)證明無誤的副本。臺灣地區(qū)法院民事判決為缺席判決的，申請人應(yīng)當(dāng)同時提交臺灣地區(qū)法院已經(jīng)合法傳喚當(dāng)事人的證明文件，但判決已經(jīng)對此予以明確說明的除外。

申請書應(yīng)當(dāng)記明以下事項：

（一）申請人和被申請人姓名、性別、年齡、職業(yè)、身份證件號碼、住址（申請人或者被申請人為法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)記明法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人或者主要負責(zé)人姓名、職務(wù)）和通訊方式；

（二）請求和理由；

（三）申請認可的判決的執(zhí)行情況；

（四）其他需要說明的情況。

第八條對于符合本規(guī)定第四條和第七條規(guī)定條件的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到申請后七日內(nèi)立案，并通知申請人和被申請人，同時將申請書送達被申請人；不符合本規(guī)定第四條和第七條規(guī)定條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理，同時說明不予受理的理由；申請人對裁定不服的，可以提起上訴。

第九條申請人申請認可臺灣地區(qū)法院民事判決，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明文件，以證明該判決真實并且已經(jīng)生效。

申請人可以申請人民法院通過海峽兩岸調(diào)查取證司法互助途徑查明臺灣地區(qū)法院民事判決的真實性和是否生效以及當(dāng)事人得到合法傳喚的證明文件；人民法院認為必要時，也可以就有關(guān)事項依職權(quán)通過海峽兩岸司法互助途徑向臺灣地區(qū)請求調(diào)查取證。

第十條人民法院受理認可臺灣地區(qū)法院民事判決的申請之前或者之后，可以按照民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，根據(jù)申請人的申請，裁定采取保全措施。

第十一條人民法院受理認可臺灣地區(qū)法院民事判決的申請后，當(dāng)事人就同一爭議起訴的，不予受理。

一方當(dāng)事人向人民法院起訴后，另一方當(dāng)事人向人民法院申請認可的，對于認可的申請不予受理。

第十二條案件雖經(jīng)臺灣地區(qū)有關(guān)法院判決，但當(dāng)事人未申請認可，而是就同一爭議向人民法院起訴的，應(yīng)予受理。

第十三條人民法院受理認可臺灣地區(qū)法