企業(yè)法律意識淡薄

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淺談企業(yè)法律風險的防范

一、什么是企業(yè)法律風險

（一）企業(yè)法律風險的概念

“企業(yè)法律風險”這一用語第一次被正式提出是在2022年6月1日實施的《國有企業(yè)法律顧問管理方法》中。所謂企業(yè)法律風險是指企業(yè)預期與將來實際結果發(fā)生差異而導致企業(yè)必需擔當法律責任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性（引自國務院國資委法規(guī)局于吉局長的講話）。當企業(yè)違反了法律，或者行為不符合法律規(guī)范，或者缺乏防范意識，都會產(chǎn)生法律風險。

（二）企業(yè)法律風險的分類

企業(yè)法律風險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營各個環(huán)節(jié)和各項業(yè)務活動中，存在于企業(yè)從設立到終止的全過程。依據(jù)引發(fā)法律風險的因素來源，可以分為外部環(huán)境法律風險和企業(yè)內部法律風險。所謂外部環(huán)境法律風險，是指由于企業(yè)以外的社會環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等因素引發(fā)的法律風險。包括立法不完備，執(zhí)法不公正，合同相對人失信、違約、欺詐等。由于引發(fā)因素不是企業(yè)所能夠掌握的，因而企業(yè)不能從根本上杜絕外部環(huán)境法律風險的發(fā)生。所謂企業(yè)內部法律風險，是指企業(yè)戰(zhàn)略決策、內部管控、經(jīng)營行為、經(jīng)營決策等因素引發(fā)的法律風險。表現(xiàn)為企業(yè)自身法律意識淡薄，未設置較為完備的法律風險防范機制；對法律環(huán)境認知不夠，經(jīng)營決策欠考慮法律因素，甚至違法經(jīng)營等。

目前企業(yè)法律風險防范中問題存在的根源在于企業(yè)的全面風險管理與法律環(huán)境變化之間存在著差距，由于引發(fā)因素是企業(yè)自身能夠把握掌握的，所以企業(yè)內部法律風險是防范的重點。

（三）企業(yè)法律風險的表現(xiàn)

1、企業(yè)設立中的法律風險：在設立企業(yè)的過程中，企業(yè)的發(fā)起人是否對擬設立的企業(yè)進行充分的法律設計，是否對企業(yè)設立過程有了充分的熟悉和方案，是否完全履行了設立企業(yè)的義務，以及發(fā)起人本人是否具有相應的法律資格，這些都直接關系到擬設立企業(yè)能否具有一個合法、規(guī)范、良好的設立過程。

2、合同法律風險：指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同法律風險是企業(yè)法律風險的重點。因為市場經(jīng)濟也是契約經(jīng)濟，合作雙方中的任意一方無論主觀或客觀因素最終導致合同發(fā)生變化，且這種變化使一方當事人利益受到威逼時，風險已經(jīng)降落。因此說，合同作為一種實現(xiàn)合同當事人利益的手段或者工具，具有動態(tài)性，雙方當事人通過合同確定的權利義務的履行，最終需要確定某種財產(chǎn)關系或者與財產(chǎn)關系相關的狀態(tài)的變化，得到一種靜態(tài)財產(chǎn)歸屬或類似的歸屬關系。而在實現(xiàn)最終的靜態(tài)歸屬過程中，可能有各種因素影響最終歸屬關系的視線，當合同利益的取得或者實現(xiàn)消失障礙，一種根源于合同利益的損失風險就呈現(xiàn)出來。

3、企業(yè)并購法律風險：并購是兼并與收購的總稱。從法律風險的角度看，企業(yè)收購并沒有轉變原企業(yè)的資產(chǎn)狀態(tài)，對被收購方而言法律風險并沒有變化。因此，企業(yè)并購的法律風險主要表現(xiàn)在企業(yè)兼并中。企業(yè)兼并涉及企業(yè)法、競爭法、稅收法、學問產(chǎn)權法等法律法規(guī)，且操作簡單，對社會影響較大，隱藏性的法律風險較高。

4、學問產(chǎn)權法律風險：學問產(chǎn)權是蘊涵制造力和才智結晶的成果，其客體是一種非物質形態(tài)的特別財產(chǎn)，要求相關法律賜予特殊規(guī)定。多數(shù)企業(yè)沒有意識到或沒有關注學問產(chǎn)權的深化愛護，從法律風險的解決成本看，避開他人制造侵權產(chǎn)品比事后索賠更為經(jīng)濟。

5、人力資源管理法律風險：在我國，與人力資源有關的主要是勞動合同法、勞動法以及國務院制定的相關行政法規(guī)及部門規(guī)章。在企業(yè)人力資源管理過程各個環(huán)節(jié)中，從聘請開頭，面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中，都有相關的勞動法律法規(guī)的約束，企業(yè)的任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來勞資糾紛，給企業(yè)造成不良影響，且這個問題處置不慎將會引發(fā)社會沖突，而這種現(xiàn)象隨著社會問題的不斷疊加而引向尖銳和簡單。

6、企業(yè)稅收法律風險：指企業(yè)的涉稅行為因為沒能正確有效遵守稅收法規(guī)而導致企業(yè)將來利益的可能損失或不利的法律后果，詳細表現(xiàn)為企業(yè)涉稅行為影響納稅精確?????性的不確定因素，結果就是企業(yè)多交了稅或少交了稅，或者因為涉稅行為而擔當了相應的法律責任。

（四）企業(yè)法律風險的成因

企業(yè)在實際運行當中的法律風險成因主要有以下幾種：

1、決策違規(guī)。企業(yè)重大戰(zhàn)略、經(jīng)營決策和重要經(jīng)濟活動違反決策程序，不經(jīng)過法律論證，被迫擔當法律后果。例如有的企業(yè)違規(guī)出借資金、對外擔保，形成法律風險。

2、經(jīng)營違法。有的企業(yè)從事經(jīng)營活動，違反強制性規(guī)定，例如違規(guī)建設的項目，未經(jīng)環(huán)保部門、城市規(guī)劃部門批準，失去法律愛護，招致執(zhí)法部門查處和法律制裁。

3、民事違約。企業(yè)訂立與履行合同不規(guī)范，違反商定導致經(jīng)濟糾紛，被對方起訴擔當違約責任。有的企業(yè)因未能償還到期債務，被銀行起訴，造成企業(yè)資產(chǎn)被法院強制執(zhí)行。

4、遭受不法侵害。企業(yè)維權意識不強，經(jīng)營行為存在漏洞，防范機制不健全，遭受不法侵害、惡意訴訟或突發(fā)危機時，被動應付。

二、如何防范企業(yè)法律風險

現(xiàn)就企業(yè)在經(jīng)營管理過程中最常見的事項提出以下建議和提示。

一、訂立合同時的留意

提示一：請簽署完備的書面合同

經(jīng)濟形勢變化導致部分企業(yè)不能正常履約，少數(shù)企業(yè)會利用企業(yè)之間合同手續(xù)上的欠缺躲避違約責任。完備的書面合同對于保證交易平安乃至維系與客戶之間的長期關系非常重要。建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，保持多份合同內容的完全全都并妥當保存。

提示二：請妥當保管合同相關證明資料

受經(jīng)濟形勢變化影響，在合同履行過程中雙方變更合同內容，包括數(shù)量、價款、交貨、付款期限等現(xiàn)象較多，但為避開紛爭，建議您妥當保管對于證明雙方之間合同詳細內容具有證明力的下述資料：與合同簽訂和履行相關的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。

提示三：請完善公章保管、使用制度

建議您完善有關公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴峻危及企業(yè)利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章，防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶實行換頁、添加等方法轉變合同內容侵害您的權益。

提示四：請細化業(yè)務人員的簽約授權

企業(yè)業(yè)務人員對外簽約時需要授權。建議您在有關介紹信、授權托付書、合同等文件上盡可能明確具體地列舉授權范圍，以避開不必要的爭議。業(yè)務完成后建議您盡快收回尚未使用的

介紹信、授權托付書、合同等文件。

提示五：請務必通知客戶相關業(yè)務人員的離職狀況

企業(yè)業(yè)務人員離開您的企業(yè)后，建議您在與其辦理交接手續(xù)的同時，向該業(yè)務人員負責聯(lián)系的客戶發(fā)送書面通知，告知客戶業(yè)務人員離職狀況。

提示六：請在一年內行使撤銷權

假如您認為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者您事后發(fā)覺簽署合同時對合同內容有重大誤會，或者您認為合同權利義務支配顯失公正的，您可以懇求法院撤銷合同。但是務必自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使撤銷權，否則您將失去懇求法院撤銷合同的權利。當然，您在撤銷權行使期限內提出的懇求是否能得到法院支持還將取決于您所舉證據(jù)是否充分。

提示七：請留意“訂金”、“保證金”不等于“定金”

您在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定法律含義，請您務必注明“定金”字樣。您假如使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內容，法院將無法將其作為定金看待。

提示八：保證擔保請明確相關意思表示

假如您的業(yè)務需要對方供應保證擔保的，在與相關客戶簽署保證合同時請務必表述由保證人為債務的履行供應保證擔保的明確意思，避開使用由對方“負責解決”、“負責協(xié)調”等含義模糊的表述，否則法院將無法認定保證合同成立。

您也可能為了業(yè)務需要向他人供應保證擔保。無論您是債權人還是保證人，建議您在簽署保證合同時寫明保證期間起止點。假如您與對方商定的保證期間長于兩年，法律將視保證期間為兩年。假如沒有明確商定，法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的談判磋商，但保證合同中務必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。假如沒有明確商定，法院將認為是連帶責任保證。假如您是債權人，實行“一般保證”方式的保證合同所擔保的債務到期后沒有償還的，請務必在保證期間內向債務人和保證人提起訴訟或者仲裁。實行“連帶保證”方式的保證合同擔保的債務到期后沒有償還的，請務必在保證期間內以可以證明的有效方式向保證人明確要求其馬上履行擔保義務。假如您沒有在保證期間內行使您的權利，保證人將免除對您的擔保責任。

提示九：抵押擔保請辦理登記

假如您的業(yè)務需要對方供應抵押擔保的，建議您在簽署抵押合同時馬上與您的客戶到有關登記機關辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將可能使您的權益丟失實現(xiàn)的基礎。不必要的拖延和耽擱將可能使您的權利劣后于在您之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。假如您的客戶在簽署抵押合同后拖延、拒絕幫助您辦理抵押登記手續(xù)的，建議您盡快向法院起訴懇求法院關心您強制辦理登記手續(xù)。

提示十：質押擔保請確保交付質物

假如您的業(yè)務需要對方供應質押擔保的，建議您在簽署合同時馬上與您的客戶辦理質押擔保物或者權利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質押合同而沒有實際占有質押物的，法院將無法愛護您實現(xiàn)質押權的懇求。

二、合同履行過程中的留意事項

提示十一：請按約履行合同義務

依法成立的合同受法律愛護。企業(yè)和客戶之間訂立的合同假如不存在違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定、損害社會公共利益等情形，即為受法律愛護的有效合同，雙方有義務嚴格遵循商定，全面履行合同。無論是單位轉變名稱、企業(yè)股權易手，還是法定代表人、負責

人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系您和企業(yè)商業(yè)信譽的重要保證。提示十二：請樂觀尋求利益最大化的糾紛解決方法

經(jīng)濟形勢的變化往往導致貨物市場價格發(fā)生猛烈波動。建議您不要輕易選擇主動違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決，與您的客戶公平協(xié)商、查找雙方都能接受的解決方案更加有利于削減損失。即便是在訴訟程序之中，接受法院主持下的調解將也更加有助于企業(yè)利益的愛護。不主動尋求和解一味等待裁決不肯定最符合您的利益。

提示十三：請盡量通過銀行結算

當您在確定付款方式時，無論您是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，請盡量通過銀行結算，現(xiàn)金結算可能會給您帶來不必要的麻煩。

提示十四：請留意準時驗收貨物、提出異議

購進貨物是企業(yè)經(jīng)營的日常業(yè)務，請您留意準時驗收貨物，發(fā)覺貨物不符合合同商定的，請務必在法律規(guī)定或者合同商定的期限內盡快以書面方式向對方明確提出異議。不必要的拖延耽擱，將可能導致您丟失索賠權。

提示十五：請不要泄露商業(yè)隱秘

您在磋商、履行合同過程中，常常不行避開地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)隱秘，請在磋商、履行合同乃至履行完畢后務必不要泄露或者使用這些信息，否則將可能擔當相應責任。

提示十六：請適當行使擔心抗辯權

在合同履行過程中，假如您有準確證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴峻惡化、轉移財產(chǎn)或者抽逃資金以躲避債務、丟失商業(yè)信譽、有丟失或者可能丟失履行債務力量的其他情形的，您可以準時通知對方中止履行您依照合同商定應當先履行的義務，等待對方供應適當擔保。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行力量并且未供應適當擔保的，您可以解除合同。提示十七：請按期提出解除合同的異議

一旦您的客戶通知您解除合同而您對此存在異議，假如合同中商定了異議期限，請您務必在商定期限內向對方以書面方式提出。您假如在商定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；假如合同中沒有商定異議期間，請您務必在解除合同通知到達之日起三個月內向法院起訴，否則法院將不能支持您對合同解除的異議。

提示十八：請履行減損義務

假如您的客戶違約，不管是什么理由，您都應當準時實行措施，防止損失擴大，由此產(chǎn)生的合理費用將由違約方擔當。假如您消極對待、放任損失的擴大，對于擴大的損失法院將無法予以愛護。

提示十九：請留意訴訟時效的相關規(guī)定

客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營過程中時有發(fā)生，請您留意法律關于訴訟時效的規(guī)定，向法院懇求愛護民事權利的訴訟時效期間一般為兩年。您也可能出于維系與客戶關系等因素不情愿在兩年內實行提起訴訟、仲裁等激烈措施，為了愛護您的權利不至于因為時間消逝而丟失，您可以在訴訟時效期間屆滿前以向對方發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文等可以證明您主見權利的有效方式進行處理。您的信件中務必要有催請盡快支付拖欠貨款的內容。

三、企業(yè)治理方面的留意事項

提示二十：請保證注冊資本的真實與充分

企業(yè)注冊資本的真實與充分不僅有利于愛護您的客戶利益，更與企業(yè)及股東的切身利益親密相關。企業(yè)注冊資本虛假、或者在經(jīng)營過程中被抽逃，將使企業(yè)股東丟失有限責任制度的愛護而可能被卷入債權人提起的訴訟中。

提示二十一：請關注您的合作伙伴是否履行了投資義務

您在與他人共同對外投資設立企業(yè)時，請您務必關注您的合作伙伴是否履行了投資義

務，這不僅關系到您所投資的企業(yè)的利益，更關系到您的切身利益。假如您的合作伙伴沒有履行投資義務，在企業(yè)對外負債的狀況下，您可能要就您的合作伙伴的過錯向債權人擔當責任，盡管您在對外擔當責任后可以向您的合作伙伴追討，但這無疑將增加您的風險。提示二十二：請務必親自簽署重要法律文件

設立公司時的登記手續(xù)較為繁雜，請您務必親自簽署公司章程等法律文件，否則一旦發(fā)生紛爭，他人代簽名行為會給你造成極大麻煩，甚至可能對公司股權歸屬造成不測因素。提示二十三：請盡量避開隱名投資

隱名投資雖然不被法律完全禁止，但隱藏較大法律風險，法律對隱名投資人的股東資格認定標準要求特別嚴格，建議您不選擇以隱名方式與他人共同設立公司。

提示二十四：收購股權后請盡快辦理變更登記

假如您向他人收購公司股權，收購合同生效后請務必盡快辦理企業(yè)工商登記變更手續(xù)，否則您將面臨無法真正獲得股權的風險。

提示二十五：請慎重制定公司章程

公司章程是公司最重要的法律文件之一，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約