西方法律思想史

西方法律思想史主講人：李冬言一、西方法律思想史的含義二、西方法律思想史與其他相關(guān)學(xué)科的關(guān)系三、西方法律思想史的演變四、學(xué)習(xí)西方法律思想史的意義五、參考書(shū)與網(wǎng)站

一、西方法律思想史的含義（一）西方政治地理上指西歐和北美。具體而言，指古代希臘和羅馬；中世紀(jì)西歐大陸；近代英、法、美、德等西方國(guó)家。（二）法律思想對(duì)法律現(xiàn)象系統(tǒng)思維的結(jié)晶。1、從思維形式看，人對(duì)法律的思維有四個(gè)層次：（1）法律感受、法律心理。（2）法律觀點(diǎn)。（3）法律觀念。（4）法律理論或?qū)W說(shuō)。2、從思想對(duì)象/內(nèi)容來(lái)看（1）法思想：①什么是法（本體論）②法來(lái)源于哪里（淵源論）③法有什么作用（價(jià)值論）（2）法治思想（3）法制思想（4）法學(xué)思想史歷史，即人們關(guān)于法律思想的萌芽、誕生、發(fā)展、演變的歷史。西方法律思想史自古代希臘至20世紀(jì)末為止西方社會(huì)有關(guān)法律思想的起源、發(fā)展和演變的過(guò)程及其規(guī)律。二、西方法律思想史與其他相關(guān)學(xué)科的關(guān)系與外國(guó)法制史的關(guān)系與西方法哲學(xué)史的關(guān)系與法理學(xué)的關(guān)系（一）與外國(guó)法制史的關(guān)系弗里德曼：法典背后有強(qiáng)大的思想運(yùn)動(dòng)。范忠信：一定的法律制度體系是一定歷史時(shí)期里主流法律思想的結(jié)晶或法規(guī)化；反過(guò)來(lái)，它又是下一時(shí)代主流法律思想的立足點(diǎn)或依托?！捌淙弧迸c“其所以然”的關(guān)系。（二）與法哲學(xué)史的關(guān)系“法哲學(xué)”是對(duì)法律現(xiàn)象的哲學(xué)思考，根本看法，關(guān)注的是法律現(xiàn)象中本質(zhì)的和主要的方面，具有抽象化、整體性和本質(zhì)論的特點(diǎn)。研究方法是抽象和理論的，是對(duì)法學(xué)理論進(jìn)行橫向的解剖面?！胺伤枷搿笨梢允浅橄蟮?，也可以是具體的，對(duì)同樣的法學(xué)問(wèn)題是沿著縱向的線索進(jìn)行解析。（三）與法理學(xué)的關(guān)系法理學(xué)從理論上對(duì)法的解釋是建立在法律思想家的認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，所以法理學(xué)離不開(kāi)法律思想史，否則法學(xué)概念、原理、原則就成了無(wú)源之水；法律思想史也離不開(kāi)法理學(xué)，否則就難以對(duì)歷史上的思想材料進(jìn)行科學(xué)取舍評(píng)估?！鞣椒伤枷胧肥菤v史狀態(tài)中的法理學(xué)?！绻f(shuō)法理學(xué)是研究法律是什么的學(xué)科，那么法律思想史就是研究法律是什么的歷史。讓我們沿著西方法律思想從古到今發(fā)展的漫長(zhǎng)軌跡作一次簡(jiǎn)短的旅行，并指出漫游這種歷史花園的主要路徑。古希臘哲人們努力尋找一種普遍法則，以指導(dǎo)人類的善良生活，他們找到了正義和自然法，并提出了法治問(wèn)題。中世紀(jì)，基督教教義被視為唯一真理、治國(guó)方略和個(gè)人行為準(zhǔn)則。教義取代了法律，法學(xué)成為神學(xué)的奴婢。資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期，以古典自然法學(xué)說(shuō)出現(xiàn)為標(biāo)志，迎來(lái)了西方法學(xué)輝煌時(shí)代，自然權(quán)利、自然法、契約論、自由、平等、人權(quán)成為法學(xué)的主題，法治觀念深入人心。19世紀(jì)下半葉，西方法學(xué)從古典自然法學(xué)一統(tǒng)天下變成三強(qiáng)鼎立，即功利主義法學(xué)、分析法學(xué)和歷史法學(xué)。社會(huì)法學(xué)、分析法學(xué)、新自然法學(xué)三大流派。二戰(zhàn)以后，主要有經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)、行為法學(xué)、新自由主義法學(xué)、批判法學(xué)和西方馬克思主義法學(xué)等。20世紀(jì)末又出現(xiàn)法律全球化思潮。古代社會(huì)是一種自然法律觀，中古社會(huì)是一種神學(xué)法律觀，近代社會(huì)是一種理性法律觀，現(xiàn)代社會(huì)是一種理性和實(shí)證相結(jié)合的法律觀。四、學(xué)習(xí)西方法律思想史的意義

（二）對(duì)社會(huì)1、“古為今用”。2、“洋為中用。3、促進(jìn)法律全球化。五、參考書(shū)與網(wǎng)站（一）參考書(shū)

Ⅰ教材(國(guó)內(nèi)部分)《西方法律思想史》張彩鳳主編，中國(guó)政法大學(xué)出版社2007《西方法律思想史》徐愛(ài)國(guó)等著，北京大學(xué)出版社2002《西方法律思想史》何勤華主編，復(fù)旦大學(xué)出版社2005年《西方法律思想史》谷春德主編，中國(guó)人民大學(xué)出版社2000《西方法律思想史－法治源流》程波著，中國(guó)傳媒大學(xué)出版社2005《西方法律思想史論》呂世倫著，商務(wù)印書(shū)館2006國(guó)外部分《法理學(xué)》[英]韋恩·莫理森著,武漢大學(xué)出版社2003《法律之門(mén)》[美]博西格諾等著,華夏出版社2002的思想家，柏拉圖的老師?！爸a(chǎn)術(shù)”是其重要的辯論法思想；“述而不作”是其教學(xué)、思考的原則。蘇格拉底的主要觀點(diǎn)第一，“認(rèn)識(shí)你自己”—開(kāi)辟了西方的理性傳統(tǒng)?！渡贽q篇》：“神教我完成哲人的使命，教我研究我自己和別人的內(nèi)心?！钡?tīng)柗粕駨R第二，美德即知識(shí)，知識(shí)貴族統(tǒng)治論。第三，法律是體現(xiàn)是非善惡標(biāo)準(zhǔn)的，是人類幸福的標(biāo)準(zhǔn)。“守法是絕對(duì)的”“守法即正義”你為什么守法？權(quán)威性；強(qiáng)制性實(shí)用性；蘇格拉底“守法”的原因第一，可以感謝國(guó)家的恩惠。第二，雅典的法律具有高尚性、神圣性，甚至超過(guò)他的父母，更有義務(wù)遵守。第三，如果法律是具有德行的法律，法律又和公民之間存在契約關(guān)系，那么，守法就成為公民的德行之一。怎么樣培養(yǎng)“守法”的意識(shí)？守法（德行）—美德—知識(shí)—學(xué)習(xí)守法—培養(yǎng)守法精神和法治化的社會(huì)環(huán)境（行政機(jī)關(guān)違法和司法不公正）孟德斯鳩：“一切法律之中，最重要的法律既不是刻在大理石上,也不是刻在銅表上,而是銘刻在公民們的內(nèi)心”。蘇格拉底思想的主要意義第一，將哲學(xué)從天上帶到了人間，啟發(fā)人們關(guān)注人生的意義。第二，引導(dǎo)人們掌握一種取得知識(shí)的正確方法且實(shí)踐這種方法。第三，啟動(dòng)了西方的理性傳統(tǒng)，并造就了一個(gè)柏拉圖。第四，他的死引發(fā)了西方法律思想史上最重要的法哲學(xué)論題：良法與惡法、法律與道德的關(guān)系以及守法、法的效力等理論問(wèn)題。第三節(jié)柏拉圖的法律思想生平《法律篇》正義觀人治與法治思想柏拉圖Plato，前427～前347年。西方歷史上第一位杰出的法律思想家。20歲師從蘇格拉底。40歲創(chuàng)辦了“柏拉圖學(xué)園”，專事教學(xué)和著述，構(gòu)筑其理想國(guó)。其代表作是《理想國(guó)》（《國(guó)家篇》）、《政治家》和《法律篇》?！斗善肥俏鞣綒v史上第一部法學(xué)專著。二、柏拉圖的正義觀個(gè)人正義國(guó)家正義法律是與正義論相一致的東西，維護(hù)法律，也就是維護(hù)正義。遵守法律，也就是服從正義。三、人治與法治思想《理想國(guó)》中的“哲學(xué)王”治下的最優(yōu)理想國(guó)模式。實(shí)質(zhì)是一種人治?！墩渭移泛汀斗善分幸婪ㄖ螄?guó)的次優(yōu)方案。人治和法治結(jié)合。如何實(shí)行法治首先，法律要根據(jù)大部分人的利益制定。其次，為了加強(qiáng)法制，必須加強(qiáng)守法再次，為了使法治不成為一句空話，還必須采取一些相應(yīng)的措施。包括選舉官吏、搞好國(guó)民教育等。第四節(jié)亞里士多德的法律思想吾愛(ài)吾師，吾更愛(ài)真理亞里士多德（公元前384年～前322年）古希臘思想家、哲學(xué)家、政治法律思想家，“百科全書(shū)式”的學(xué)者。17歲進(jìn)入雅典阿卡德米學(xué)園。前341年，成為馬其頓亞歷山大王子的老師。前336年，前往雅典創(chuàng)建呂克昂學(xué)園。亞歷山大病死后，雅典的親馬政府被推翻，亞氏被控以“不敬神明”之罪，逃離雅典。代表作：《政治學(xué)》、《雅典政制》和《倫理學(xué)》。亞里士多德的法律思想本節(jié)重點(diǎn)：亞里士多德關(guān)于法治的定義本節(jié)難點(diǎn)：亞里士多德的正義觀一、正義論正義的定義：“政治學(xué)上的善就是正義，正義是以公共利益為依歸，按照一般的認(rèn)識(shí)，正義是某種事物的平等觀念”。正義是善的一種具體品質(zhì)，是人們?cè)谏鐣?huì)關(guān)系中產(chǎn)生的一種美德。正義的分類：普遍正義（自然正義）和特殊正義（法律正義）特殊正義：分配正義和矯正正義（平均）分配正義：就是要求的一種比例的相稱，根據(jù)每個(gè)人的功績(jī)、價(jià)值和能力來(lái)分配財(cái)富、官職和榮譽(yù)。前提是亞氏承認(rèn)人天生的不平等，自然的天生的不平等體現(xiàn)在體力、智力上的差別。矯正正義：反映的是人們之間一種絕對(duì)平等的關(guān)系，是以人的等價(jià)性為前提，對(duì)任何人都一視同仁，同樣對(duì)待。正義與法律正義與法律都是基于人的自然本性的，二者在本質(zhì)上一致。正義是法律的基礎(chǔ)，法律是正義的體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)正義的手段，法律的好壞完全以是否符合正義為標(biāo)準(zhǔn)。二、法治論（一）法治的含義（二）法治的根據(jù)（三）加強(qiáng)法治的各項(xiàng)措施（四）法治論的歷史意義（一）法治的含義“我們應(yīng)當(dāng)注意到，邦國(guó)雖有良法，要是人民不能全不遵守，則仍然不能實(shí)現(xiàn)法治，法治應(yīng)包含兩重意義，已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定的良好的法律?！钡谝?，良法。立法程序的標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)體上的標(biāo)準(zhǔn)。第二，普遍服從。良好的法律制定后，應(yīng)當(dāng)為全社會(huì)所普遍遵守。立法者、執(zhí)法者和公民都要遵守。（二）法治的根據(jù)第一，正確性第二，客觀性。第三，穩(wěn)定性。第四，明確性。（三）加強(qiáng)法治的各項(xiàng)措施首先對(duì)法律進(jìn)行了分類第一，基本法和非基本法。第二，自然法和人定法。第三，習(xí)慣法和成文法。第四，良法與惡法。憲政理論根據(jù)執(zhí)政人數(shù)的多少和統(tǒng)治所趨向的目的，把政體分為正常政體和變態(tài)政體。正常政體是為了城邦公共利益和整體共同的善而組成并有效能的政體，包括一人統(tǒng)治的君主政體、少數(shù)人統(tǒng)治的貴族政體和多數(shù)人統(tǒng)治的共和政體。變態(tài)政體是只謀掌權(quán)者自身利益的腐敗政體，其目的不是正義或至善，包括暴君政體、寡頭政體及平民政體。

其次,要加強(qiáng)立法第一，所定法律必須反映中產(chǎn)階級(jí)利益。第二，要詳細(xì)研究國(guó)家的情況，才能制定法律。第三，要對(duì)公民特別是青少年加強(qiáng)教育。第四，法律的靈活性和穩(wěn)定性相結(jié)合。再次，必須加強(qiáng)執(zhí)法“法律應(yīng)該在任何方面受到尊重而保持無(wú)上的權(quán)威，執(zhí)法人員和公民團(tuán)體只應(yīng)在法律（通則）所不及的‘個(gè)別’事例上有所選擇，兩者都不該侵犯法律?！弊詈?，強(qiáng)調(diào)民眾（包括統(tǒng)治者）對(duì)法律的遵守。（四）亞里士多德法治論的歷史意義首先在于他的法治理論比較徹底，強(qiáng)調(diào)依法治國(guó)的法律必須是良法。其次，法律應(yīng)得到普遍的服從，不僅是老百姓必須遵守，而且立法者也必須遵守法律。再次，亞氏強(qiáng)調(diào)的為什么實(shí)行法治的正義理論，提出法是正義的體現(xiàn)，是人類的理性原則，實(shí)行法治是為了公眾的利益或普遍（奴隸除外）的利益，它不是為某一階級(jí)的利益或個(gè)人的利益的宗派統(tǒng)治或?qū)M。斯多葛學(xué)派的自然法思想一、羅馬的歷史羅馬經(jīng)歷了君主國(guó)（公元前753年～公元前509年）、羅馬共和國(guó)（公元前509年～公元前27年）、羅馬帝國(guó)（公元前27年～公元476年）三個(gè)主要階段。公元395年，帝國(guó)分為東西兩半，公元476年，西羅馬帝國(guó)陷落，公元1453年土耳其人攻占了君士坦丁堡，結(jié)束了東羅馬（拜占庭）帝國(guó)。二、羅馬法誕生的歷史背景第一,商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。第二,立法活動(dòng)的活躍。第三,法律與宗教的分離。第四,法律教育的興起。第五,自然法思想的傳播。第六,職業(yè)法學(xué)家階層的形成。第七,百家爭(zhēng)鳴的學(xué)術(shù)環(huán)境。

三、古羅馬法律思想的主要特點(diǎn)第一，法律思想主要來(lái)源于古希臘的法哲學(xué)。第二，法學(xué)理論繼承大于原創(chuàng)。第三，法律思想具有多元化性質(zhì)。第四，法律思想具有平等和權(quán)利辯護(hù)的傾向。第五，理論較務(wù)實(shí)，實(shí)踐色彩濃。一、斯多葛學(xué)派斯多葛派從公元前四世紀(jì)末一直持續(xù)到基督教時(shí)期，大體分早、中、晚三時(shí)期。創(chuàng)始人是芝諾，早期代表人物克利西安、克呂西波；中期代表人物帕尼提烏斯，他把斯多葛學(xué)派的學(xué)說(shuō)傳入了羅馬。晚期代表人物塞內(nèi)卡，馬可·奧勒留等。二、斯多葛學(xué)派創(chuàng)始人—芝諾希臘城邦塞浦路斯島西特姆城人，出身于商人家庭。先受教于犬儒學(xué)派，也可能在柏拉圖學(xué)園聽(tīng)過(guò)課。約公元前300年，在雅典創(chuàng)立了“畫(huà)廊學(xué)派”，即斯多葛學(xué)派。芝諾先后講學(xué)三十年，學(xué)派在芝諾死后繼續(xù)發(fā)展，傳入羅馬后，成為羅馬帝國(guó)的官方哲學(xué)。三、自然法思想自然界的一切都是必然的，都受制于普遍的自然規(guī)律或自然理性。自然法與人為法的關(guān)系：人類“最高的目的是按照自然生活，即按照自己的本性和普遍的本性生活，絕不做共同法禁止的事情，即絕不做貫穿于一切事物之中的正確理性所禁止的事情。犬儒學(xué)派創(chuàng)始人是安提斯泰人要擺脫世俗的利益而追求唯一值得擁有的善。真正的幸福并不是建立在稍縱即逝的外部環(huán)境的優(yōu)勢(shì)。每人都可以獲得幸福，而且一旦擁有，就絕對(duì)不會(huì)再失去。人毋須擔(dān)心自己的健康，也不必?fù)?dān)心別人的痛苦。早期的犬儒堅(jiān)持內(nèi)在的美德和價(jià)值，鄙視外在的世俗的功利。晚期卻只認(rèn)外在的世俗的功利，否認(rèn)內(nèi)在的德性與價(jià)值。憤世嫉俗就變成了玩世不恭?，F(xiàn)代，“犬儒主義”這一詞在西方則帶有貶義，意指對(duì)人類真誠(chéng)的不信任，對(duì)他人的痛苦無(wú)動(dòng)于衷的態(tài)度和行為。四、平等觀第一，按照自然生活，服從普遍的自然法是一種至善的、平等的和有德行的生活。第二，按照自然生活，人的內(nèi)在的精神便會(huì)獲得自由，這是一種最有平等價(jià)值的倫理生活。第三，人因具有共同的與上帝意志的自然理性而在類上是平等的。四、影響第一，使自然法從以亞氏為代表的城邦國(guó)家思想中走出來(lái)，進(jìn)入普遍的人類世界，由此，自然法具有了世界性理性，法律具有了普適性規(guī)律。第二，架起了古代自然法通向近代自然法的橋梁，其中包含的普遍理性和自然法學(xué)的世界主義及人人平等的個(gè)人主義世界觀，對(duì)其后羅馬法和公私法制度的影響是深刻的。第三，確立了一個(gè)新的價(jià)值尺度，即唯以人的精神特征和道德水準(zhǔn)來(lái)衡量一個(gè)人的價(jià)值。第四，奠定了17—18世紀(jì)西方法學(xué)發(fā)展的理性基礎(chǔ)。梅因：法學(xué)家同斯多葛學(xué)派哲學(xué)家的聯(lián)盟延續(xù)到數(shù)世之久。梅因:“我找不出任何理由,為什么羅馬法律會(huì)優(yōu)于印度法律,假使不是‘自然法’理論給了它一種與眾不同的優(yōu)秀典型?！彼敕e陳重：自然法是西方法律進(jìn)化之原動(dòng)力，西方法律的形成都受教于斯多葛學(xué)派?！凹偃鐩](méi)有自然法，意大利半島上的一個(gè)小小的農(nóng)民共同體（羅馬共和國(guó)）的小規(guī)模的法大概不會(huì)成為一種國(guó)際性的文明圈的普遍的法律；假如沒(méi)有自然法，神的睿智和世俗的理性大概就不會(huì)相結(jié)合，從而出現(xiàn)中世紀(jì)綜合的偉大的教會(huì)法思想；假如沒(méi)有自然法，那么，大概也不會(huì)發(fā)生美國(guó)的獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)和法國(guó)的資產(chǎn)階級(jí)大革命，自由和平等的偉大思想大概也不會(huì)侵入人們的思想當(dāng)中，并融入近代法典之內(nèi)?！薄疽狻康露魈厝R弗第二節(jié)西塞羅的法律思想古羅馬政治家、演說(shuō)家、雄辯家、法學(xué)家和哲學(xué)家。出身于古羅馬的騎士家庭，當(dāng)過(guò)律師，后進(jìn)入政界。公元前63年當(dāng)選為執(zhí)政官，后被政敵殺害。在政治、法律思想方面的代表作是《論國(guó)家》（《論共和國(guó)》）和《論法律》。西塞羅的法律思想一、自然法理論（一）自然法的定義（二）自然法的內(nèi)容（三）自然法的起源（四）自然法的特點(diǎn)（五）人定法（實(shí)在法）（六）自然法與人定法關(guān)系（七）萬(wàn)民法（八）平等原則二、法律觀法是人類的最高理性：“法律乃是自然中固有的最高理性，它允許做應(yīng)該做的事情，禁止相反的事情。當(dāng)這種理性確立于人的心智并得到實(shí)現(xiàn)，便是法律”?！胺墒歉鶕?jù)最古來(lái)的、一切事物的始源自然表述的對(duì)正義的或非正義的區(qū)分，人類法律受自然指導(dǎo)，懲罰邪惡者，保障和維護(hù)高尚者”。主要內(nèi)容：尊敬師長(zhǎng)、尊重神袛、盡忠報(bào)國(guó)、孝敬父母、知恩圖報(bào)等?！皭悍ǚ欠ā?。（二）法的起源自然是上帝創(chuàng)造的，人是自然的一部分，人就必須服從上帝。真正的法律是和自然相一致的正確理性，上帝的理性就是正確的理性，所以，上帝的理性也就是真正的法律，西塞羅把上帝的理性叫做自然法。法分為兩部分，一是自然法，一是人定法。（三）自然法自然法源于自然，源自上帝的理性。法律中貫徹始終的就是正義、理性、自然和神明。在法的體系中，占據(jù)核心地位的、最高的就是自然法。第一，自然法是普遍適用的，為人神所共有。第二，自然是永恒的，作為自然的法則的自然法也是永遠(yuǎn)有效的。第三，自然法是最高的。這種最高，是因?yàn)樗巧褚獾捏w現(xiàn)，是由上帝制定、解釋和頒布的。（四）人定法人定法位于自然法之下。人定法如果不符合自然法，其就沒(méi)有效力，就不能成為法律。人定法的最終根源是自然法，是自然法以人的語(yǔ)言的表述。由于人定法是自然法的人為體現(xiàn)，是神的（自然）意志的外化，是人們正常行為的具體規(guī)范，因此，制定、了解、貫徹、遵守實(shí)在法也是非常重要的，因?yàn)閷?shí)施實(shí)在法，也就是實(shí)施自然法、貫徹人類的正確理性。

（五）世界法“將不可能在羅馬一種法律，在雅典另一種法律，現(xiàn)在一種法律，將來(lái)另一種法律。一種永恒的、不變的法律將適用于所有的民族，適用于各個(gè)時(shí)代?！薄拔覀冎贫ǚ刹皇菫榱_馬人民，而是為了所有高尚、心靈堅(jiān)強(qiáng)的人民?！币?、國(guó)家觀國(guó)家的定義：國(guó)家乃人民之事業(yè)，但人民不是人們某種隨意聚合的集合體，而是許多人基于法的一致和利益的共同而結(jié)合起來(lái)的集合體。政體：君主政體、貴族政體和民主政體。理想政體是結(jié)合三種政體優(yōu)點(diǎn)的混合政體，即羅馬共和國(guó)的政體評(píng)價(jià)繼承古希臘理性主義的思想傳統(tǒng)，對(duì)法的價(jià)值層面問(wèn)題的思考，按照羅馬社會(huì)和國(guó)家的需要系統(tǒng)發(fā)揮了自然法思想。將希臘精神轉(zhuǎn)變或物化成現(xiàn)實(shí)政治法律秩序，將自然法精神通過(guò)羅馬法及其原則延續(xù)下來(lái)。將羅馬法分為公法與私法是誰(shuí)首創(chuàng)的，它的劃分標(biāo)準(zhǔn)是什么？公法私法的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)其一，調(diào)整對(duì)象上，公法調(diào)整公共利益，私法調(diào)整私人利益。其二，隸屬說(shuō)。私法是平等的主體關(guān)系；公法參與者之間存在著隸屬、服從和支配的關(guān)系。市民法和萬(wàn)民法的含義？烏爾比安關(guān)于法學(xué)的定義？法律不是統(tǒng)治階級(jí)的工具，不是壓迫的工具。烏爾比安：法是善和公正的藝術(shù)，法的準(zhǔn)則是誠(chéng)實(shí)生活、不害他人、各得其所?！胺▽W(xué)是神事和人事的知識(shí)，是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)”。市民法是屬人原則的法。純粹是羅馬人所特有的法律制度的總和，是調(diào)整羅馬公民之間的權(quán)利義務(wù)的規(guī)范，僅僅適用于“羅馬公民”。萬(wàn)民法是屬地原則的法。是羅馬人和所有人共有的法。是用來(lái)處理羅馬人和其它民族紛爭(zhēng)的法律依據(jù)。自然法思想對(duì)羅馬法的影響羅馬法愈來(lái)愈尊重客觀規(guī)律,如自然法認(rèn)為平等是自然的應(yīng)有之義,對(duì)平等的尊重,便是對(duì)自然規(guī)律的尊重—羅馬法逐步改善了奴隸、婦女、家屬的地位。在自然法“為整個(gè)人類所共有,為全人類所遵守”的理念支配下,羅馬法逐步走出了市民法狹隘的范圍,發(fā)展出了萬(wàn)民法。212年，取消了市民法與萬(wàn)民法的區(qū)別,使二者趨于統(tǒng)一,從此羅馬法的二元論體系亦隨之壽終正寢,羅馬法達(dá)到了統(tǒng)一時(shí)代。第三節(jié)羅馬法學(xué)家

的法律思想一、五大法學(xué)家

蓋尤斯（約117～180）公元5世紀(jì)，西羅馬帝國(guó)皇帝凡倫西尼三世將蓋尤斯定為“五大法學(xué)家”之一。首開(kāi)比較法學(xué)之端，將羅馬法與其它民族的法律作了具體比較。代表著作《法學(xué)階梯》，該書(shū)是一部初級(jí)法學(xué)教材，其語(yǔ)句精煉、分析精辟，深入淺出，簡(jiǎn)略得當(dāng)，手抄本于1816年在意大利博倫納的開(kāi)普特圖書(shū)館被發(fā)現(xiàn)?！恫槭慷∧釃?guó)法大全》也稱《民法大全》、《國(guó)法大全》，包括《法學(xué)階梯》（《查士丁尼法學(xué)總論》）、《學(xué)說(shuō)匯纂》、《查士丁尼法典》和《新律》四個(gè)部分，是奴隸制時(shí)代歷史上一部最完備的成文法典?！秶?guó)法大全》的問(wèn)世，標(biāo)志著羅馬法已經(jīng)發(fā)展到最發(fā)達(dá)、最完備階段。

伯比尼安（約140～212）可能來(lái)自東方行省敘利亞，曾在貝魯特法律學(xué)校教習(xí)法律。因與后來(lái)的羅馬皇帝塞維魯斯同時(shí)受業(yè)于斯卡喔拉，而與之成為至交和姻親，后來(lái)被任命為皇帝的近衛(wèi)都督。公元203年成為最高裁判官。奉行的行為準(zhǔn)則是“凡是不道德的則是不可能的”。著有《訊問(wèn)》37篇、《解答》19篇?！督庹f(shuō)書(shū)》19卷。

烏爾比安（約170～228）塞維魯斯皇帝當(dāng)政時(shí)，身居要職，公元222年成為最高裁判官。重要理論貢獻(xiàn)是公法與私法的劃分。有23部著作，以83篇《敕令評(píng)論》最為有價(jià)值。保羅（約121～180）斯卡喔拉的弟子，曾與烏爾比安一起任帕比尼安的羅馬帝國(guó)最高法院的陪席法官，后升任海利奧葛巴魯斯和賽維魯兩位皇帝的近衛(wèi)都督。留下70余種法律著作，最著名的是關(guān)于告示的80卷注釋書(shū)。此外，還有26卷《法律問(wèn)答集》、《解答集》、關(guān)于薩賓學(xué)說(shuō)的16卷注釋書(shū)等。在《學(xué)說(shuō)匯纂》中摘錄了他的2081段作品。莫迪斯?。s250年去世）烏爾比安的學(xué)生，名聲最小?！秾W(xué)說(shuō)匯纂》引用344段。主要代表作有《解答集要點(diǎn)》。二、羅馬法學(xué)家的法律思想第一，法和法律的定義第二，法的淵源第三，法的分類法和法律的定義烏爾比安：法是善良和公正的藝術(shù)。法由成文法和不成文法組成。法的準(zhǔn)則是：誠(chéng)實(shí)生活，不害他人，各得其所。”帕比尼安：法律是所有人的共同規(guī)范；是智者們的決定；是對(duì)有意或因無(wú)知而實(shí)施的犯罪的處罰；是整個(gè)共和國(guó)民眾的共同協(xié)議。馬爾西安：法律是所有人應(yīng)當(dāng)遵守的東西，每項(xiàng)法律都是上帝的創(chuàng)見(jiàn)和恩賜；法律是智者們的決定；是對(duì)有意或無(wú)意實(shí)施的犯罪的懲罰；是所有公民的共同協(xié)議，所有生活在共和國(guó)的人都應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)范約束自己的行為。法學(xué)：烏爾比安“法學(xué)是神事和人事的知識(shí)，是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)。法的淵源蓋尤斯在《法的階梯》對(duì)羅馬法淵源的探討，指出其六種類型：1、法律2、平民會(huì)議的決定3、元老院的決定4、君主的命令5、長(zhǎng)官的告示6、法學(xué)家的解答法的分類1.公法和私法2.自然法、萬(wàn)民法和市民法3.成文法和不成文法第一，公法和私法法律“有的造福于公共利益，有的則造福于私人”。公法是有關(guān)羅馬國(guó)家穩(wěn)定的法，是用來(lái)調(diào)整政治關(guān)系以及是國(guó)家應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)的目的，確保公共利益的實(shí)現(xiàn)。如憲法、行政法、宗教法和刑法；私法是調(diào)整的公民個(gè)人之間的關(guān)系，為個(gè)人利益確定條件和限度，涉及的是個(gè)人福利，是保護(hù)個(gè)人利益的，如羅馬國(guó)家的自然法、萬(wàn)民法或市民法的基本原則就屬于私法之列。

第二，自然法、市民法和萬(wàn)民法自然法烏爾比安：“自然法不是人類特定的法，而是自然教導(dǎo)所有動(dòng)物的法”。保羅：自然法是永遠(yuǎn)公正和善良的東西”。市民法是屬人原則的法。純粹是羅馬人所特有的法律制度的總和，是調(diào)整羅馬公民之間的權(quán)利義務(wù)的規(guī)范，僅僅適用于“羅馬公民”。萬(wàn)民法是屬地原則的法。是羅馬人和所有人共有的法。是用來(lái)處理羅馬人和其它民族紛爭(zhēng)的法律依據(jù)。

第三，成文法和不成文法以法律的表現(xiàn)形式劃分的。成文法是指所有以文字或書(shū)面形式表現(xiàn)且具有法律效力的規(guī)范，包括民眾大會(huì)通過(guò)的法律、元老院的決議、皇帝的敕令及裁判官的告示等。不成文法是指經(jīng)認(rèn)可的習(xí)慣法。提問(wèn)五大法學(xué)家包括——蓋尤斯、伯比尼安、烏爾比安、保羅和莫迪斯汀。1、法律2、平民會(huì)議的決定3、元老院的決定4、君主的命令5、長(zhǎng)官的告示6、法學(xué)家的解答烏爾比安提出的“法學(xué)是神事和人事的知識(shí)，是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)”這句話你怎么理解？烏爾比安“法學(xué)是神事和人事的知識(shí)，是關(guān)于正義和非正義的科學(xué)。哪位法學(xué)家提出了公法和私法的劃分，什么是公法？什么是私法？烏爾比安法律“有的造福于公共利益，有的則造福于私人”。公法是有關(guān)羅馬國(guó)家穩(wěn)定的法，是用來(lái)調(diào)整政治關(guān)系以及是國(guó)家應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)的目的，確保公共利益的實(shí)現(xiàn)。如憲法、行政法、宗教法和刑法；私法是調(diào)整的公民個(gè)人之間的關(guān)系，為個(gè)人利益確定條件和限度，涉及的是個(gè)人福利，是保護(hù)個(gè)人利益的，如羅馬國(guó)家的自然法、萬(wàn)民法或市民法的基本原則就屬于私法之列。第二篇中世紀(jì)的法律思想第三章基督教法律思想基督教是以信仰耶穌基督為救世主的宗教的統(tǒng)稱。包括天主教(公教）、東正教（正教）、新教以及其他一些小的派別。一、基督教法律思想的特點(diǎn)第一，神學(xué)主義法律觀。第二，宗教法治精神。第三，以宗教重新提出并解釋了人與上帝的關(guān)系問(wèn)題。第四，具有國(guó)際性而非民族性的特征。原罪贖罪說(shuō)亞當(dāng)、夏娃違背了上帝的旨意偷吃禁果而犯了罪，因此人類的始祖從一開(kāi)始身上就帶有原罪，從此以后亞當(dāng)和夏娃的子孫通通帶有原罪。末日審判說(shuō)人是有靈魂的，人死去靈魂不會(huì)消失，人死后靈魂會(huì)受到審判。（二）《圣經(jīng)》中的法理念《圣經(jīng)》是基督教的經(jīng)典，100多萬(wàn)字。歷史上也稱《約書(shū)》，是神與人之間定了的契約，包括《舊約》和《新約》兩部分?！妒ソ?jīng)》所體現(xiàn)的法理念：第一，其內(nèi)容貫穿著一種倫理化的法理念，一種超現(xiàn)實(shí)的價(jià)值取向。第二，主張國(guó)家和法律來(lái)源于神。第三，主張法律面前人人平等。三、《圣經(jīng)》在法律領(lǐng)域的作用和影響1.《圣經(jīng)》中《舊約》主要涉及西伯來(lái)人的文化，而希伯來(lái)是古埃及人之外對(duì)現(xiàn)代民族產(chǎn)生最大影響的民族。2.《圣經(jīng)》與基督教的關(guān)系決定了它在中世紀(jì)的作用。契約制度、審判制度和人權(quán)法等都對(duì)后世產(chǎn)生了重要的影響。3.《圣經(jīng)》連接了古羅馬到中世紀(jì)之間的法律思想，是斯多葛自然法理論和奧古斯丁神學(xué)法律理論的中介。

第二節(jié)奧古斯丁的法律思想

本節(jié)重點(diǎn)：神法與人法的劃分

本節(jié)難點(diǎn)：雙城論（上帝之城與世俗之城）奧古斯丁公元354－430年,基督教思想家，教父神學(xué)的重要代表人物。在羅馬天主教系統(tǒng)，被封為圣人和圣師，并且是奧斯丁會(huì)的發(fā)起人。著作有《懺悔錄》、《教義手冊(cè)》、《上帝之城》、《三位一體》等。二、國(guó)家和法的起源國(guó)家與法乃是懲罰及救濟(jì)犯罪的一種社會(huì)制度，起源于人類的墮落，是罪惡的產(chǎn)物。第一，國(guó)家和法是作為對(duì)人類腐敗和墮落的懲罰。國(guó)家和法的正當(dāng)性就是作為維護(hù)人間和平的工具。第二，國(guó)家和法是上帝理性的產(chǎn)物。第三，從神學(xué)世界觀出發(fā)，提出君權(quán)神授論。三、國(guó)家觀

與世俗之城第一，“兩國(guó)”并存起因于亞當(dāng)墮落。第二，“兩國(guó)”的根本區(qū)別在于各自以不同的愛(ài)為基礎(chǔ)第三，兩國(guó)的生活性質(zhì)不同。第四，強(qiáng)調(diào)和平與秩序。第五，“神國(guó)”和“俗國(guó)”不可分，相互聯(lián)系，今世和來(lái)世的人們共有，末日審判時(shí)才能分開(kāi)。摩尼教是一個(gè)源自古代波斯宗教祆教的宗教，為公元3世紀(jì)中葉波斯人摩尼所創(chuàng)立。中國(guó)歷史上的摩尼教即明教，也叫未尼教、明尊教。唐代傳入中國(guó)，宋元時(shí)和中國(guó)本上文化結(jié)合起來(lái)，成為下層人民和江湖對(duì)抗朝廷的秘密斗爭(zhēng)形式，在歷史上幾次掀起大的波瀾。第一次是北宋末年的方臘起義。第二次是元末農(nóng)民起義。

四、法律觀：神法與人法神法：是永恒的最高的法律，是上帝的理性和意志，是最高的理性和永久的真理，也就是正義。神法的要求：愛(ài)上帝、愛(ài)鄰人、愛(ài)自己；不得傷害別人；盡力幫助別人。人法治理國(guó)家的世俗法。特點(diǎn)：第一，必須以神法為基礎(chǔ)。第二，它會(huì)因時(shí)因地改變；第三，它對(duì)人內(nèi)心罪過(guò)不予懲罰。第四，其作用只能預(yù)防犯罪、維護(hù)和平；第五，它是君主意志的體現(xiàn)，由君主制定和頒布，人人必須遵守，不得破壞。托馬斯·阿奎那（ThomasAquinas，1225～1274年）中世紀(jì)最有權(quán)威的經(jīng)院哲學(xué)家和法律思想家。將基督教的神學(xué)思想和亞里士多德的哲學(xué)融合在一起，建立起了龐大的經(jīng)院哲學(xué)體系。一生著有18部巨著，包括《神學(xué)大全》、《哲學(xué)大全》、《反異教徒大全》、《論君主政治》、《論存在和本質(zhì)》等。經(jīng)院哲學(xué)（Scholaticism）是與宗教神學(xué)相結(jié)合的唯心主義哲學(xué)，是天主教教會(huì)用來(lái)訓(xùn)練神職人員，在其所設(shè)經(jīng)院中教授的理論，故名經(jīng)院哲學(xué)。背景：商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速,市民階級(jí)壯大，教父神學(xué)不能適應(yīng)新的形式；另十字軍東征期間，阿拉伯哲學(xué)和亞里士多德哲學(xué)傳入西歐，為經(jīng)院哲學(xué)的興盛提供了養(yǎng)料。是天主教會(huì)對(duì)其神學(xué)自我反省的結(jié)果，不研究自然界和現(xiàn)實(shí)生活中的事物，它的主要任務(wù)是對(duì)天主教教義、教條進(jìn)行論證，以神靈、天使和天國(guó)中的事物為對(duì)象。是一種為宗教神學(xué)服務(wù)的思辨哲學(xué)。它的研究只允許在基督教教義的范圍內(nèi)自由思維，為信仰找合理的根據(jù)。宗教裁判所專門(mén)審理異端案件的教會(huì)法庭。從基督教中分離出來(lái)的天主教把一切被懷疑為無(wú)信仰或背棄信仰以及違反宗教儀式者，都冠稱為“異端”或“異端嫌疑者”，實(shí)行無(wú)情的迫害。在教會(huì)擁有的11宗司法裁判權(quán)中，異端邪說(shuō)排在首位。二、國(guó)家和法律的起源與政體論（一）國(guó)家和法律起源“人天生是個(gè)社會(huì)和政治的動(dòng)物，注定比其他一切動(dòng)物要過(guò)更多的合群生活”。國(guó)家源自于人的天然“合群性”。國(guó)家的起源依次經(jīng)過(guò)家庭—村落—國(guó)家。（二）政體論社會(huì)最初、最基本的形式是父權(quán)制的家庭，君主同家庭之父是相似的，可稱為“人民的父親”。君主制、暴君制、貴族制、寡頭制、平民制和暴民制六種政體中，平民、貴族和君主政治是正義統(tǒng)治,暴民、寡頭和暴君政治是不正義統(tǒng)治。其中，君主制是最好的政體。（三）關(guān)于國(guó)家的目的政治社會(huì)的目的在于實(shí)現(xiàn)公共幸福，而社會(huì)生活的最終目的不僅是德風(fēng)廣播，而且要通過(guò)有德行的生活（基督教生活）以達(dá)到享受上帝的快樂(lè)的目的。不過(guò)世俗國(guó)家只能引導(dǎo)人們趨向這個(gè)終極目的，卻不能達(dá)到，只有教會(huì)才有這個(gè)力量。

（四）世俗權(quán)力與宗教權(quán)力的關(guān)系君主的任務(wù)：確立他所統(tǒng)治社會(huì)的安寧；保證不讓任何事情來(lái)破壞這樣建立起來(lái)的安寧；費(fèi)盡心機(jī)繼續(xù)擴(kuò)大這種福利。都來(lái)源于上帝，其差別在于分工不同：拯救靈魂的事情上，先服從宗教權(quán)力，再服從世俗權(quán)力；涉及社會(huì)福利的事情上，應(yīng)服從世俗權(quán)力，而不是宗教權(quán)力。世俗權(quán)力只服從宗教權(quán)力，猶肉體之服從靈魂”。三、法律的概念和特征（一）法律的概念法是人們賴以導(dǎo)致某些行動(dòng)和不作其它一些行動(dòng)的準(zhǔn)則或尺度。

（二）法律的特征和屬性特征：指導(dǎo)人們行動(dòng)的規(guī)則；強(qiáng)制力量。五個(gè)屬性：政治性；意志性；規(guī)范性；強(qiáng)制性；目的性。三、法律的分類

永恒法（神的自然法）在上帝的心靈中，存在一種按其目的安排萬(wàn)物秩序的計(jì)劃，這種計(jì)劃就是永恒法。永恒法是上帝的理性，是神的自然法，是宇宙間最高的法，是一切法律的淵源。自然法（人的自然法）自然法是我們賴以辨別善惡的自然理性之光。是溝通自然法與永恒法的心靈渠道。是神的永恒法的不完善的反應(yīng)。自然法有三條原則：自保原則；本能原則；向善原則人法（人的成文法）國(guó)家機(jī)關(guān)制定的世俗的法律。人法的特點(diǎn)：第一，人法從自然法中來(lái)。第二，人法以城市公共福利為目的。第三，人法應(yīng)由市民社會(huì)的統(tǒng)治者加以頒布，只有國(guó)王有權(quán)頒布。第四，人法的內(nèi)容是可以隨著社會(huì)的發(fā)展有所調(diào)整的。第五，人法是支配人類行動(dòng)的準(zhǔn)則。神法《圣經(jīng)》和神啟，它不是理性的產(chǎn)物，而是由上帝恩賜給人類的，人類需要神法的理由：第一，人有追求永恒福祉的目的，而這超出了人類天然才能的目的。第二，人的判斷不可靠，其行動(dòng)要遵循絕地?zé)o誤的、神所賦予的法律。第三，人法只能規(guī)定人的行為而不能夠指揮和規(guī)定人的內(nèi)心活動(dòng)，人又必然得過(guò)道德生活，所以有神法補(bǔ)充的必要。第四，人法不可能禁止和懲罰一切罪刑，而神法可以彌補(bǔ)人法的不足。第二節(jié)馬基雅維利的法律思想意大利政治哲學(xué)家、外交家、思想家，意大利文藝復(fù)興的重要人物。代表作有《君主論》、《論圖斯·李維著<羅馬史>前十卷》、《佛羅倫薩史》以及《兵法》。二、人性論：國(guó)家和法律的基礎(chǔ)主張“人性惡”。人的本性是自私的，人對(duì)權(quán)利和欲望是無(wú)止境的，而權(quán)力和財(cái)富事實(shí)上總受到自然條件的限制，以此，人總處于競(jìng)爭(zhēng)和斗爭(zhēng)中，任由發(fā)展下去，就會(huì)導(dǎo)致無(wú)政府狀態(tài)的危險(xiǎn)。政府實(shí)際上是建立在單個(gè)人的軟弱無(wú)能基礎(chǔ)之上的，只有國(guó)家的權(quán)力才能保護(hù)個(gè)人免遭別人的侵犯。三、君權(quán)理論：法律與軍隊(duì)第一，君主用強(qiáng)制手段實(shí)現(xiàn)國(guó)家統(tǒng)一。第二，君主專制，在國(guó)家分裂動(dòng)蕩，人民道德敗壞這些特定的情景下，君主可以不受法律和道德的約束第三，國(guó)家權(quán)力的目的上，政治權(quán)力本身就是目的，不必考慮其是否符合正義，是否合法。第四，君主獲得權(quán)力的方法，一種是運(yùn)用法律，一種是運(yùn)用武力。第五，軍隊(duì)對(duì)于國(guó)家的統(tǒng)一和強(qiáng)盛的作用。統(tǒng)治權(quán)術(shù)思想第一，軍隊(duì)和法律是權(quán)力的基礎(chǔ)。第二，君主應(yīng)當(dāng)大權(quán)獨(dú)攬，注重實(shí)力，精通軍事。第三，君主不應(yīng)受任何道德準(zhǔn)則的束縛，只需考慮效果是否有利。第四，君主可以和貴族為敵，但不能與人民為敵。第五，君主應(yīng)當(dāng)不圖虛名，注重實(shí)際。

三、共和主義奪取政權(quán)的過(guò)程中要采用君權(quán)思想，立國(guó)之后治理國(guó)家的過(guò)程中則要采取共和主義。第一，國(guó)家的生存取決于法律的完善，君主國(guó)政府保持穩(wěn)定的首要條件在于法治。第二，要以選舉的方式產(chǎn)生官員，而不是以繼承的方式，有可能要建立民眾政府。道德相對(duì)主義和政治實(shí)用主義被稱為“馬基雅維利主義”“馬基雅維利主義”=“只要目的正確，可以不擇手段”。法西斯分子用作實(shí)行獨(dú)裁統(tǒng)治的理論依據(jù)，“馬基雅維利主義”逐漸變成政治上爾虞我詐、背信棄義和不擇手段的同義語(yǔ)。絕對(duì)價(jià)值論相對(duì)價(jià)值論韓非子與馬基雅維利比較韓非子強(qiáng)調(diào)“帝王之術(shù)”，主張絕對(duì)的帝王獨(dú)裁制度，帝王操縱法、術(shù)、勢(shì)三柄，駕馭臣下和人民。勢(shì)，勢(shì)位，是君主治法，用術(shù)的憑借；法是制約臣民的行為規(guī)范和準(zhǔn)則；術(shù)是統(tǒng)治臣下的手段。三者中，術(shù)為體，法勢(shì)為用，勢(shì)與法的關(guān)系是目的與手段的關(guān)系。三者一體的帝王獨(dú)裁制度。相同之處第一，注重歷史和現(xiàn)實(shí)經(jīng)驗(yàn)。第二，都以人性論作為政治思想的理論基礎(chǔ)。第三，都重視實(shí)力與法律在維護(hù)君主通知中的作用。第四，都為君主設(shè)計(jì)了一套的統(tǒng)治術(shù)，提倡君主為了達(dá)到治世的目的，可以利用任何手段。第三節(jié)布丹的法律思想法國(guó)早期資產(chǎn)階級(jí)政治思想家，近代主權(quán)學(xué)說(shuō)的創(chuàng)始人?？隙▏?guó)家和法律中的道德因素，并開(kāi)創(chuàng)了歷史法學(xué)和比較法學(xué)的研究方法。還是地理環(huán)境決定論的首倡者，對(duì)孟德斯鳩有重要影響。著作有《國(guó)家六論》和《簡(jiǎn)明歷史認(rèn)識(shí)方法》。雨格諾派（胡格諾派）16～17世紀(jì)法國(guó)新教徒形成的一個(gè)派別。該派反對(duì)國(guó)王專政，曾于1562～1598年間與法國(guó)天主教派發(fā)生雨格諾戰(zhàn)爭(zhēng)，后因南特敕令而得到合法地位。后又遭迫害，直到1802年才得到國(guó)家正式承認(rèn)。“政治家”團(tuán)體由官員、律師和知名人士組成，作為新舊教兩大對(duì)立集團(tuán)之間的第三者，他們以國(guó)家的整合和安寧為己任，號(hào)召法國(guó)新舊教兩方停止一切沖突與內(nèi)戰(zhàn)，起到了一定得調(diào)停作用?，F(xiàn)今“政治家”一詞的來(lái)源。

二、國(guó)家的目的和起源國(guó)家：是由多數(shù)家庭的人員和共同財(cái)產(chǎn)組成的擁有最高權(quán)力的合法政府。布丹強(qiáng)調(diào)了最高權(quán)力（SovereignPower）的重要性，主權(quán)(Sovereignty)即由此而來(lái)。國(guó)家起源家庭是一切國(guó)家的真正由來(lái)和起源。許多家庭的聯(lián)合形成了村莊、城市等以共同防衛(wèi)和追求相互的利益為目的的各種團(tuán)體。當(dāng)有一個(gè)最高權(quán)威把這些團(tuán)體統(tǒng)一起來(lái)時(shí)，就形成了國(guó)家，即家庭之間的聯(lián)合便構(gòu)成了國(guó)家。家庭——村莊、城市——國(guó)家家庭的特點(diǎn)：一是以私有財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)，沒(méi)有私有財(cái)產(chǎn)就沒(méi)有家庭。二是家庭體現(xiàn)了合法權(quán)威和政府的完美原型。國(guó)家與家庭的相似之處：一是家庭中的成員間不平等，國(guó)家中所有人也不平等；二是家庭既要有私有財(cái)產(chǎn)，國(guó)家也需要私有財(cái)產(chǎn)，否則國(guó)家就不能維持存在；三是家庭中家長(zhǎng)有至上的權(quán)威，國(guó)家中主權(quán)者有至上的權(quán)威。國(guó)家與家庭的不同之處家庭最基本的權(quán)利是財(cái)產(chǎn)權(quán)，這種權(quán)利與生俱來(lái)，保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)是國(guó)家必須承擔(dān)的義務(wù)。國(guó)家是公有的領(lǐng)域，君主不是公共財(cái)產(chǎn)的所有者，無(wú)權(quán)轉(zhuǎn)讓公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。第一，布丹言說(shuō)國(guó)家起源于家庭，目的是為國(guó)家的產(chǎn)生找到一個(gè)可由歷史理性給與說(shuō)明的基礎(chǔ)，借以區(qū)別神創(chuàng)國(guó)家的說(shuō)法。第二，認(rèn)為家庭是權(quán)威存在的初級(jí)形式，根據(jù)羅馬法的概念，家長(zhǎng)擁有絕對(duì)權(quán)力，夫與妻、父與子構(gòu)成了從屬關(guān)系，如同君主和臣民之間的從屬關(guān)系一樣。在權(quán)力同型的意義上將家庭界定為國(guó)家的原型。

三、主權(quán)論主權(quán)：指不受法律約束的，對(duì)公民和臣民進(jìn)行統(tǒng)治的最高權(quán)力。所謂公民就是服從主權(quán)者的人，國(guó)家只有在公民服從一個(gè)共同主權(quán)者的情況下才存在，國(guó)家的概念只有主權(quán)者和臣民。主權(quán)的特征第一，任何時(shí)間內(nèi)產(chǎn)生的權(quán)力都是有限的、暫時(shí)的，而主權(quán)是一種永恒的、不被授予的、不受時(shí)間限制的權(quán)力。第二，主權(quán)是絕對(duì)的，它凌駕于法律和各種相對(duì)的權(quán)力之上。主權(quán)的內(nèi)容立法權(quán)宣戰(zhàn)媾和的權(quán)力政府官員任免權(quán)最高裁判權(quán)赦免權(quán)要求臣民和公民服從的權(quán)力鑄幣和度量衡的選定權(quán)征稅權(quán)主權(quán)與政體的關(guān)系在君主政體、貴族政體和民主政體中，認(rèn)為民主政體因其主權(quán)屬于公眾團(tuán)體而屬于一種無(wú)政府的狀態(tài)，是最壞的政體形式。君主政體因主權(quán)屬于國(guó)王而能調(diào)和平衡各種利益沖突，能夠使國(guó)家權(quán)力真正得到統(tǒng)一和強(qiáng)硬，是最好的政體。權(quán)力與法的關(guān)系一、主權(quán)者是法律的來(lái)源，法律、法令出自主權(quán)者，法律必須體現(xiàn)主權(quán)者的意志，君主制定權(quán)力，不必征求人民的同意，而可以約束人民，但君主本人不受法律的約束。二、法律秩序和實(shí)現(xiàn)政治正義聯(lián)系在一起，法律一經(jīng)制定，便獲得了相對(duì)獨(dú)立性，可以使主權(quán)者意識(shí)的行使被無(wú)形地限制在法的規(guī)范當(dāng)中。

四、論法律法律是主權(quán)者意志所為，是主權(quán)者的命令,制定法律是主權(quán)者最重要最基本的權(quán)力。自然法：人類理性的體現(xiàn)，其內(nèi)容是遵守協(xié)議和保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)。神法：教會(huì)法或圣經(jīng)，是上帝的意志?；痉ǎ簢?guó)家基礎(chǔ)法，如日耳曼法。

第三編17、18世紀(jì)西方法律思想一、古典自然法學(xué)的概念整個(gè)近代資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期各種自然法哲學(xué)的總稱。是資產(chǎn)階級(jí)反對(duì)封建壓迫和教會(huì)神學(xué)的法律思想?！肮诺洹币辉~的含義是標(biāo)準(zhǔn)、傳統(tǒng)，因其理論是基于羅馬和基督教的自然法學(xué)說(shuō)和理性傳統(tǒng)的，且其理論體系完善，可以視為一種經(jīng)典之說(shuō)。較為保守的國(guó)家主義法理學(xué)，認(rèn)為國(guó)家與個(gè)人同樣重要，其目的的本身就是確保個(gè)人的天賦人權(quán)，個(gè)人必須絕對(duì)服從國(guó)家和法律。古典自然法思想的根本特征是什么？二、古典自然法的根本特征理性主義，其把先驗(yàn)的理性作為學(xué)說(shuō)的邏輯起點(diǎn)，而法律只不過(guò)是對(duì)人理性的發(fā)掘和整理，人們對(duì)法律的服從實(shí)質(zhì)是在服從人的理性，這也是我們?yōu)槭裁匆姆傻脑蛑?。古典自然法思想的思想?lái)源是什么？三、古典自然法的思想來(lái)源吸取古代自然法和中世紀(jì)自然法，尤其是亞里士多德和托馬斯阿奎那的理性因素基礎(chǔ)之上發(fā)展起來(lái)的，排除了樸素直觀的自然主義和蒙昧的神學(xué)主義。自然狀態(tài)自然權(quán)利自然法社會(huì)契約三權(quán)分立自然狀態(tài)霍布斯“戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)論”洛克的“亦好亦壞論”盧梭的“黃金時(shí)代論”自然權(quán)利人們?cè)谧匀粻顟B(tài)下平等享有的權(quán)利，是人們與生俱來(lái)的、不可剝奪的，來(lái)源于自然法。包括自由、平等、生命、財(cái)產(chǎn)、博愛(ài)和自我保存等權(quán)利，這些權(quán)利是不容許政府任意侵犯和剝奪的。自然法是在自然狀態(tài)下人們遵守的法，調(diào)整著人們的行為。自然法是靠人的理性發(fā)現(xiàn)的，具有普適性和永久性，是人類固有的一種趨向完善的能力。社會(huì)契約國(guó)家法律是社會(huì)契約的產(chǎn)物。在自然狀態(tài)下，人們的權(quán)利得不到保障，為了保障自身的自然權(quán)利，在平等自愿的原則下簽訂社會(huì)契約，轉(zhuǎn)讓部分自然權(quán)利，建立國(guó)家，制定法律，由國(guó)家來(lái)保護(hù)公民的權(quán)利。

主權(quán)理論君主制：格勞秀斯和霍布斯；君主立憲制：洛克；人民主權(quán)制：盧梭和杰弗遜；共和政體：孟德斯鳩和潘恩。

分權(quán)理論為了防止權(quán)力的濫用，保障人民的天賦權(quán)利，將國(guó)家的權(quán)力分立，以權(quán)制權(quán)。洛克首創(chuàng)近代權(quán)力分立學(xué)說(shuō)，孟德斯鳩在洛克基礎(chǔ)上提出完整的三權(quán)分立理論。美國(guó)漢密爾頓將理論應(yīng)用于美國(guó)憲政實(shí)踐且進(jìn)一步發(fā)展發(fā)展，成為“牽制與平衡”的憲法原則。第六章荷蘭法律思想第一節(jié)格老秀斯的法律思想自然法學(xué)說(shuō)國(guó)際法學(xué)說(shuō)國(guó)家與主權(quán)理論格老秀斯（1583-1645）近代資產(chǎn)階級(jí)自然法的創(chuàng)始人，國(guó)際法的鼻祖。研究涉及法學(xué)、政治學(xué)、文學(xué)、語(yǔ)言學(xué)、史學(xué)等，法學(xué)方面享有盛名。主要著作《論海上自由》和《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平》?！稇?zhàn)爭(zhēng)與和平》一、自然法理論（一）自然法定義“自然法是正當(dāng)?shù)睦硇詼?zhǔn)則，他指示任何與我們的理性相一致的原則就是道義上公正的行為，反之就是道義上罪惡的行為”。（二）自然法的特點(diǎn)第一，至上性。第二，永恒不變性。第三，人的理性為基礎(chǔ)。（三）自然法的內(nèi)容自然權(quán)利：生命權(quán)、自由權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)和要求所欠債務(wù)的權(quán)力。財(cái)產(chǎn)權(quán)是核心部分。（四）自然法的根本原則“他人之物，不得妄??；誤取他人之物者，應(yīng)以原物及原物所生之收益歸還原主，有約必踐，有害必償，有罪必罰”。第一，比較注意運(yùn)用和具體。第二，擺脫神學(xué)世界觀的影響。第三，擴(kuò)大自然法的內(nèi)容。第四，從客觀到主觀的演變。二、國(guó)際法理論（一）國(guó)際法的定義“支配國(guó)與國(guó)相互間的交際的法律，是維護(hù)各個(gè)國(guó)家共同利益的法律”。國(guó)際法的目的是保障國(guó)際社會(huì)集體安全。國(guó)際法存在的前提是國(guó)家主權(quán)。

（二）國(guó)際法的原則正義原則為核心，包括：宣戰(zhàn)原則；人道原則；公海自由航行原則。

三、國(guó)家與主權(quán)學(xué)說(shuō)國(guó)家：一群自由人為著享受法律的利益和求得他們的共同福利而結(jié)合起來(lái)的完善的團(tuán)體。主權(quán)凡行使權(quán)力不受別人意志或法律約束的權(quán)力就是主權(quán)。分為對(duì)內(nèi)主權(quán)和對(duì)外主權(quán)。主權(quán)屬于國(guó)家時(shí)，稱對(duì)外主權(quán)；主權(quán)屬于一個(gè)人或數(shù)個(gè)人時(shí)，稱對(duì)內(nèi)主權(quán)。評(píng)價(jià)近代自然法理論和國(guó)家法學(xué)說(shuō)的首創(chuàng)者。以人的理性為基礎(chǔ)探討了自然法、國(guó)家及法律的有關(guān)問(wèn)題，為資產(chǎn)階級(jí)革命和近代法治提供了必要的理論根據(jù)。系統(tǒng)研究和界定了近代國(guó)際法中一系列重要概念和原則，為國(guó)際法成為一門(mén)獨(dú)立學(xué)科做出貢獻(xiàn)。第二節(jié)斯賓諾莎的法律思想1632年－1677年，17世紀(jì)荷蘭著名的啟蒙思想家、哲學(xué)家、無(wú)神論者及古典自然法學(xué)的代表。代表著作是：《倫理學(xué)》和《神學(xué)政治論》是他的代表作。主要思想國(guó)家和法律源于人性；主張?zhí)熨x人權(quán)和社會(huì)契約主張政教分離、哲學(xué)與神學(xué)分離;主張尊重思想自由和言論自由?！渡駥W(xué)政治論》研究《圣經(jīng)》只能以其本身為根據(jù)，既探討圣書(shū)各卷的作者是誰(shuí)，他們是在什么條件下寫(xiě)的，以及為何而作等等。作者用這種方法在本書(shū)中對(duì)于《圣經(jīng)》進(jìn)行了詳細(xì)的考證，從而駁倒了神學(xué)家們的各種神秘的說(shuō)教，摧毀了教會(huì)統(tǒng)治的基礎(chǔ)。論證了資產(chǎn)階級(jí)政治哲學(xué)的主張，即天賦人權(quán)的學(xué)說(shuō)，社會(huì)契約說(shuō)，信仰自由和言論自由，“民主政府”，即資產(chǎn)階級(jí)的民主政治是最好的政府等。二、自然法論1.人類社會(huì)始于自然狀態(tài)2.國(guó)家與法律起源于社會(huì)契約3.功利主義人性觀三、自由論1.言論自由是一種天賦人權(quán)。2.自由意味著獨(dú)立和自主，自由的基礎(chǔ)是理性。3.法律與自由的關(guān)系。4.政治的真正目的是自由。5.實(shí)現(xiàn)自由的條件6.思想自由的好處和限制自由的危害。評(píng)價(jià)斯賓諾莎的法律思想以鮮明的戰(zhàn)斗性著稱，他以近代理性自然法為武器，從人性和功利角度探討了法律的起源和分類，其矛頭直指中世紀(jì)神法和《圣經(jīng)》。其自由主義的法律思想反映了荷蘭資產(chǎn)階級(jí)要求擺脫封建專制主義和宗教的束縛、自由發(fā)展資本主義的強(qiáng)烈愿望。同時(shí)，也體現(xiàn)了維護(hù)新興資產(chǎn)階級(jí)政治經(jīng)濟(jì)利益的要求。第一節(jié)霍布斯的法律思想托馬斯·霍布斯

（1588-1679）英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)政治法律思想家，古典自然法的代表人物，建立了自然法的完整體系。主要著作有《論公民》、《論物體》、《論人性》和《利維坦》?！独S坦》1.人篇2.國(guó)家篇。3.論基督教國(guó)家。4.論黑暗的王國(guó)。

一、自然法理論（一）自然狀態(tài)自然狀態(tài)下，人與人之間的關(guān)系就像狼與狼之間的關(guān)系一樣”。（二）自然權(quán)利自然狀態(tài)中，作為一個(gè)自然主體而言，不管它的屬性相差多遠(yuǎn)，在這個(gè)主體性上都是平等的，每個(gè)人都擁有與生俱來(lái)的權(quán)力，就是自然權(quán)利。自然權(quán)利：平等權(quán)、自由權(quán)和生命保存權(quán)（三）自然法理論自然法就是理性所發(fā)現(xiàn)的有利于保存生命的戒條或一般法則。戒條尋求和平努力保持和平義務(wù)說(shuō)本位的倡導(dǎo)者自然法的主要內(nèi)容尋求和平和信守和平遵守契約寬容人人平等由公斷人裁決爭(zhēng)端（四)霍布斯自然法思想理論意義賦予了傳統(tǒng)中混沌而的模糊的自然法以明確和豐富的內(nèi)容。對(duì)人的生命權(quán)的尊重，是文藝復(fù)興以來(lái)資產(chǎn)階級(jí)人文主義精神的延續(xù)。