淺析公司清算制度

北京化工大學(xué)北方學(xué)院法學(xué)二專業(yè)結(jié)課論文淺析我國公司清算制度王夢(mèng)君社會(huì)學(xué)院112班11163137[摘要]公司清算制度是公司法律制度的一項(xiàng)重要內(nèi)容，也是公司按照一定的法律程序退出市場(chǎng)，維護(hù)市場(chǎng)交易安全，保護(hù)債權(quán)人或公司股東等利害關(guān)系人合法權(quán)益的重要法律保障。公司法修改后，鑒于公司清算制度的重要作用，各國公司法均以強(qiáng)行法形式規(guī)定公司清算主體、清算程序、法律后果等。我國現(xiàn)行公司法雖然對(duì)公司清算作出了規(guī)定，但其規(guī)范仍缺乏系統(tǒng)性、明確性和可操作性。這種狀況導(dǎo)致司法實(shí)踐的不統(tǒng)一；債權(quán)人或公司股東等利害關(guān)系人的合法利益得不到有效保護(hù)；妨礙了交易秩序和交易安全。因此，完善我國公司清算法律規(guī)范，不僅是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求，也是學(xué)術(shù)界和司法界共同關(guān)注的重要問題。【關(guān)鍵詞】公司法財(cái)產(chǎn)清算修改建議一、

公司法修訂的概況這次公司法修訂，不僅使其本身的法律內(nèi)容更加豐富，法律體系更加清晰，而且進(jìn)一步理清了公司法與相關(guān)部門法的關(guān)系，如剔除了公司法中的證券法規(guī)范，使二者的調(diào)整范圍更加清晰明了。本章也是一個(gè)例子，舊法中本章名為“公司破產(chǎn)、解散和清算”，新法修訂去掉“破產(chǎn)”，并將舊法第一百八十九條關(guān)于破產(chǎn)的規(guī)定刪去，另增加一條與破產(chǎn)法律銜接。這是因?yàn)槠飘a(chǎn)是公司解散后的一種結(jié)果，故不必單獨(dú)表述，而是在具備新法第一百八十八條規(guī)定的條件時(shí)才宣告破產(chǎn)，這樣不僅表述更加科學(xué)，而且我國統(tǒng)一的破產(chǎn)法目前正在制定過程中，這一事項(xiàng)本不屬于公司法的調(diào)整范圍，因此在統(tǒng)一破產(chǎn)法中對(duì)其進(jìn)行規(guī)定應(yīng)當(dāng)更符合邏輯。一、 公司清算的概念公司的清算是指在公司面臨終止的情況下，負(fù)有清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序?qū)镜馁Y產(chǎn)、負(fù)債、股東權(quán)益等公司的狀況作全面的清理和處置，使得公司與其它社會(huì)主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。由此可知公司的清算包括以下幾層含義：首先，公司的清算是基于公司面臨終止的情況發(fā)生的。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因有兩種，一種是公司的解散。前文已經(jīng)指出，公司的解散有強(qiáng)制解散和自愿解散兩種情形。另一種是公司的破產(chǎn)，即公司基于宣告破產(chǎn)而終止。這兩種情況下都會(huì)引起公司的清算，只是清算組織和清算程序存在不同。其次，公司的清算為負(fù)有公司清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序而為的行為。在公司的清算中，明確公司清算的義務(wù)主體尤為重要，但遺憾的是，我國法律關(guān)于這方面的規(guī)定還相當(dāng)滯后。我國公司法只有關(guān)于清算組的概念，但是沒有明確的清算主體的概念。公司的清算主體應(yīng)為基于自己對(duì)公司的資產(chǎn)享有權(quán)益或者基于對(duì)公司的重大管理權(quán)限而為法律確定為公司在清算時(shí)組織公司清算的義務(wù)主體。它不同于清算組，清算組應(yīng)為清算主體任命或者選定具體操作公司清算事宜的臨時(shí)性組織。二、清算組織清算組織也稱清算機(jī)構(gòu)，是清算事務(wù)的執(zhí)行人。公司解散、宣告破產(chǎn)后，在清算終結(jié)前，公司的法人資格仍然存在，其股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)作為公司機(jī)構(gòu)仍然存在，只是作為公司決策機(jī)構(gòu)和對(duì)外代表的董事會(huì)以及作為公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的經(jīng)理不再履行其職責(zé)，而由清算組織替代，負(fù)責(zé)公司清算期間事務(wù)的處理。三、清算程序清算組織正式成立后，公司即開始進(jìn)入實(shí)質(zhì)性清算程序。具體包括：（一）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。清算組織要全面清理公司的全部財(cái)產(chǎn)，不僅包括固定資產(chǎn)，還要流動(dòng)資產(chǎn)；不僅包括有形資產(chǎn)，還包括無形資產(chǎn)；不僅包括債權(quán)，還包括債務(wù)。在清理后，清算組需要編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，作為下一步工作的基礎(chǔ)。（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。為了防止清算組對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行優(yōu)先清償，新法增加規(guī)定了在債權(quán)申報(bào)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)姆ǘx務(wù)。（三）提出財(cái)產(chǎn)估價(jià)和清算方案。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，提出收取債權(quán)和清償債務(wù)的具體安排，并報(bào)平等地位的其他債權(quán)人的合法權(quán)益又靠誰來保護(hù)？三、結(jié)論公司被強(qiáng)制解散后得不到清算的直接原因是我國《公司法》相關(guān)條文的立法缺陷與立法不足。一是《公司法》沒有制定完善的清算制度，公司清算期間的法律地位模糊不清，尤其是缺乏以法院為主導(dǎo)的特別清算制度。隨著現(xiàn)代企業(yè)制度推進(jìn)和政企分開，以及公司制度在我國的蓬勃發(fā)展，“主管機(jī)關(guān)”這個(gè)在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)下的產(chǎn)物逐漸退出了經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，行政“主管”也逐漸被行政監(jiān)督，司法監(jiān)督所取代。這應(yīng)當(dāng)是公司法修改的正確導(dǎo)向。二是行政權(quán)力在《公司法》中仍然過于強(qiáng)大。在解散清算部分主要表現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)可以吊銷公司營業(yè)執(zhí)照。對(duì)此一方面需要明文規(guī)定吊銷執(zhí)照的法律效力及法律后果，明確吊銷執(zhí)照并不導(dǎo)致公司法人人格的消滅，另一方面也應(yīng)嚴(yán)格規(guī)定這種處罰方式的執(zhí)行要件和限制，防止行政權(quán)力對(duì)經(jīng)濟(jì)生活的過多干預(yù)?！緟⒖嘉墨I(xiàn)】[1]張偉湘：“長城資產(chǎn)狀告廣東口岸辦要求其承擔(dān)清算責(zé)任”，載于《民營經(jīng)濟(jì)報(bào)》，2004年11月15