【論我國破產清算制度的改進8400字（論文）】

論我國破產清算制度的改進TOC\o"1-3"\h\u7712一、定義和理論基礎 11336二、目前我國存在的不足 216519（一）程序申請方式 210050（二）管理人委任程序 310697（三）破產清算公示期 415359（四）監(jiān)督程序 515916（五）債權人委員會 615023三、改進建議 729623（一）重整計劃 721978（二）破產清算重整 831982（三）避免權力濫用 832682（四）保障合法權益 811838（五）管理人的報酬 925114結語 97150參考文獻 11一、定義和理論基礎破產清算,是指對于債務人或者企業(yè)經過人民法院審理后，按照《中華人民共和國企業(yè)破產法》的規(guī)定,認定其資不抵債或明顯喪失債務清償能力，對于債務人或者企業(yè)進行清產核資、變價、分配其財產,最終責令關閉該企業(yè)的一種法律制度?；裘?，主編：《破產案件審理精要》，法律出版社2010年版，第171頁?；裘?，主編：《破產案件審理精要》，法律出版社2010年版，第171頁。重整程序是中小微企業(yè)易于獲得和使用的、快捷、簡單、靈活和低成本的破產程序，其與清算程序共同構成了破產程序。關于破產制度的特征，在一些法域，破產制度可側重于重整，在另一些法域，則可側重于清算。破產清算制度是我國市場經濟體制的重要組成部分，破產清算制度體現(xiàn)了我國法律制度的完善與優(yōu)劣。但目前存在著清算小組的成員是否應當承擔民事責任缺乏法律依據(jù)、責任不明確，債務人通過法律漏洞，逃避債務；企業(yè)員工因為企業(yè)破產拿不到屬于自己應有的合法勞動報酬；債權人在清算結束后債權難以得到實現(xiàn)，損失慘重等等的問題。近年來，全國多地發(fā)生因企業(yè)破產，企業(yè)員工拿不到工資、債權人的合法債權得不到實現(xiàn)而在政府門口鬧事或跳樓自殺事件頻頻發(fā)生，如何治理債權難以得到實現(xiàn)，企業(yè)員工、股東合法權益難以保障，成為全社會關心的熱點話題。我國頒布《企業(yè)破產法》生效至今，已經過去十多年，破產法律制度在對市場經濟體制的發(fā)展有著至關重要的作用，以破產重整、清算等方式實現(xiàn)不良資產的重組與結構優(yōu)化也成為了當下中國經濟發(fā)展的熱點。我國于2006年08月27日頒布《中華人民共和國企業(yè)破產法》（EnterpriseBankruptcyLawofthePeople'sRepublicofChinain2006），于2007年06月01日正式生效，制定了統(tǒng)一的法律用以對各種規(guī)模的企業(yè)加以規(guī)范，然而，對于把規(guī)模不相同的公司和企業(yè)統(tǒng)一規(guī)定的立法方式是不明智的。原因在于，雖然在整個的破產清算與重整的企業(yè)中，許多的企業(yè)都是一些較小的企業(yè)，然而我國的破產法卻為這些中小企業(yè)在陷入財產危機的一個困境中提供了一個可以重新來過的機會，這些小企業(yè)在面對復雜且漫長的破產清算重整過程中，很難最終成功?！镀飘a法》中包含許多費時費力的程序，這些費時費力的程序對一些中小企業(yè)來說帶來了許多的困境，并且對破產重整的一個成功率有了很大的影響，可能導致一些中小企業(yè)怕承擔不了所帶來的困難而放棄重新來過的機會，打擊他們的積極性2019年3月，最高人民法院正式公布《企業(yè)破產法》司法解釋三，在對審判的過程中進行嚴格的加強于執(zhí)法，可以對整個的經濟環(huán)境進行一個優(yōu)化，提高在供給側改革的積極作用。陳松揚：《中小企業(yè)破產重整過程中若干問題的思考》，載《大眾投資指南》2020年第20期，第30頁。對《破產法》進行了一些陳松揚：《中小企業(yè)破產重整過程中若干問題的思考》，載《大眾投資指南》2020年第20期，第30頁。我國對《破產法》一直在進行不斷的修訂，修訂的目的旨在更為深入地推動企業(yè)破產制度的改革，縮短重整所需的時長，簡化小企業(yè)破產重整的程序，以此來降低小企業(yè)債務人破產重整的成本，從而幫助陷入困境的小企業(yè)進行高效重整。破產清算的意義，在于保障公司員工、債權人、股東的合法權益，可以及時的處理與債權人的債務關系，避免企業(yè)陷入債務糾紛之中，穩(wěn)定了市場經濟秩序，使之得到有效保護，令經濟體制制度可以長遠、健康的發(fā)展。因此，我們需要通過建立一種快捷、簡單、靈活和低成本的破產清算程序，使無生命力的中小微企業(yè)得以快速清算，并對有生命力的中小微企業(yè)進行重整，從而促進小微企業(yè)債務人重獲新生并確保在整個破產程序中保護受破產程序影響的人，同時防止濫用或非正當使用破產制度。付海波：《企業(yè)破產清算的財務問題分析與實務研究》，載《現(xiàn)代經濟信息》2017年第20期，第209頁。二、目前我國存在的不足（一）程序申請方式在任何的的破產清算程序中，申請主體只有三類人：債權人、債務人以及有關的主管機關，當在申請一般的破產清算程序中，這三類主體需要通過向法院提交相關的證明文件以及破產程序的申請書，然而在中小企業(yè)破產清算重整程序中，只需要債權人去向法院提交破產清算重整的申請，而中小企業(yè)和其他相關的機關需要向管理人名單中的任意一名管理人去提交相關的申請。當征得管理人的同意后，企業(yè)可以依據(jù)法定的程序主動的向外界發(fā)布重啟程序的一個決定，次決定在通過司法機關的備案以后立即發(fā)揮效力。法律還規(guī)定，相關機關可以直接向司法機關申請一般重整程序。當一般破產清算程序開始后，出現(xiàn)除了債務人以外的其他主體去提起程序的啟動，那么受理法院應當在提起之日起的40內對該主體的申請資格進行審核，并在程序提起的5日內，告知債務人該程序提起事項，同時告知相關的主體舉行聽證會，在聽證會期間，如果債務人認為申請的主體不滿足法律規(guī)定的條件或者對申請人所提供的債務有所異議或者發(fā)現(xiàn)存在權利濫用的現(xiàn)象或嫌疑的則可以在聽證會進行期間提出反對意見，若法院認為該異議不成立或不符合法律法規(guī)的規(guī)定，或因為惡意提出該申請，則受理法院應當依法駁回該申請人的申請，并繼續(xù)進行接下來的程序。我國現(xiàn)行的不足：人民法院在對申請書的合法性、合規(guī)性的過程中，當債權人提交的申請證明材料可以啟動破產清算重整程序，滿足啟動的條件，或者是債務人在繼續(xù)經營存在解決金融危機的可能性，人民法院可以依據(jù)申請啟動破產清算程序，但是相關法律未明確說明應提交證明材料。此外，把大公司和小企業(yè)統(tǒng)一規(guī)定的立法方式是不明智的。原因在于，破產清算的重組將為陷入了資金困難，但是任然存在價值的市場主題給予了生存的機會。但是在破產實踐中我們發(fā)現(xiàn)，大多都是中小企業(yè)在申請破產重整，重整成功的難度大。破產清算的程序過于復雜且需要耗費大量的時間，這對于中小企業(yè)來說，很難承擔破產清算所帶來的影響，但是高昂的時間成本與金錢成本將決定著企業(yè)重整的成功與否，雖然我國已經意識到這一問題，并針對中小企業(yè)所面臨的問題制定了特殊規(guī)定，但這些特殊的規(guī)定未能從問題的根源去解決企業(yè)債務人的負擔，為了使得信息透明度高，保護債權人或者投資著的合法權益，這使得試圖通過重組自救的小企業(yè)難以承受。（二）管理人委任程序《破產法》規(guī)定，無論一般破產清算重整程序，還是中小企業(yè)破產清算重整程序，由人民法院對破產管理人進行委任，并且在同意啟動破產清算重整程序的法律文書中進行記錄。同時，人民法院可以根據(jù)清算過程中的實際需要委任多名管理人，并在委任的多名管理人中選擇一名任命為負責人。除此之外，根據(jù)實際過程的需要，被選任的負責人可以將自己的權力與職責分配給其他的管理人來幫助自己完成任務，并且在人民法院所作出的決定中對所分配的權力與職責進行記錄。我國現(xiàn)行的不足：許多管理人員與企業(yè)之間存在著利益關系，對清算過程很難做到公平對待，并且使得各方主體的利益存在被侵犯的危險。（三）破產清算公示期在申請啟動破產清算重整程序階段，在一般破產清算重整程序中，破產管理人在被任命的7日內對破產清算程序啟動的相關決定進行公示，而在規(guī)模較小的企業(yè)破產清算重整程序中，在相關的破產登記處進行備案登記后破產程序將立即產生法律效力，即小規(guī)模企業(yè)破產清算重整程序正式的啟動，在相關程序啟動的5日內管理人將進行公示公告，對于這兩項規(guī)定，雖然前款規(guī)定的起算時間點是“在管理人被任命之日起”，但是依照“管理人、專家和監(jiān)管法官的委任及其職責”這一項條款來看，破產清算重整程序的決定中記錄管理人的委任及其事項，當該決定進行依法備案后，所作出的決定就會立即產生法律效力。在對有關事項是否通過進行表決后，在一般破產清算重整程序中，需要進行多輪的投票表決，即相關債權人的投票與人民法院的準許等，才可以進行公告公示。法律規(guī)定管理人應自批準通過提案之日起10日內進行公示，以及在破產登記處進行備案。而在中小企業(yè)重整程序中，在多輪投票表決通過后應當對管理人在法律規(guī)定的部門依法進行登記備案，破產清算重整計劃將在依法登記備案后開始生效，隨后將此計劃依法進行公示。將這兩項規(guī)定進行對比，我們可以發(fā)現(xiàn)在一般破產清算重整程序中對公示提案的具體時間進行了有關規(guī)定，而且并未對他們的先后順序進行有關規(guī)定，但是在規(guī)模較小的企業(yè)進行破產清算重整程序中，公示應該放在備案之后，而在常理認知中，“公示”與“備案”這兩項規(guī)定應該是并列存在的。與中小企業(yè)重整程序對比，一般破產清算重整程序在對提案進行表決的相關決策作出了更加詳細的規(guī)定，除了對可以參與表決的有關主題進行了規(guī)定外，當公司、企業(yè)的股東對提案的表決進行參與時，由舉辦股東會議的法定參與人數(shù)與通過提案所需要的法定參與人數(shù)由有關的實施細則進行詳細規(guī)定。除此之外，要想啟動一般破產清算重整程序，還需要人民法院依法進行審核并通過。法律規(guī)定，當有兩種情形發(fā)生，則相關負責人必須向人民法院作出提案批準的申請，并且由人民法院對提案的聽證會開始的時間作出決定。這兩種情形是：所有參與表決的成員都同意提案的通過和至少有一半所持債權數(shù)額的提案的債權人同意提案通過，并且人民法院認為該提案的通過不會對多數(shù)債權人的利益造成不良影響。在人民法院通過提案的10個工作日內，管理人應當對通過的提案進行公示并依法在破產登記冊中進行登記備案，與其他的公示程序相比，人民法院所批準的公示規(guī)定要更加的詳細，對債務人的姓名、公司的住所地址和工商登記序號、批準日期以及通過提案的概述等內容都有詳細的規(guī)定。綜上所述，在一般的企業(yè)破產重整程序中人民法院對批準提案的規(guī)定都要更為嚴謹、更加詳細。同時，對符合標準并通過的提案，在有關負責人提交提案后，人民法院將依據(jù)符合多數(shù)主體利益的原則進行通過與批準。我國現(xiàn)行的不足：長期以來，破產程序都是一個會消耗大量的人力、物力、財力、司法資源的程序，但是在企業(yè)開展商業(yè)活動的過程中，長久的法律程序過程將可能造成出資人的資產流失、失去交易機會、公司運營成本的增加和司法資源的浪費、過長的公示時間可能導致破產重整成功機率的降低。（四）監(jiān)督程序在一般破產清算重整程序中，一般程序的相關事項在《破產法》中都有相關的規(guī)定，作為人民法院所委任的管理人員，在破產重整程序開展的過程當中，有義務對債務人的經營活動依法進行監(jiān)督監(jiān)管，并且根據(jù)相關的實施計劃，提高監(jiān)督管理期間的管理效率，并對可能損害主體利益的行為進行清除，做好保護工作。除了法律已經規(guī)定的事項之外，管理人還應該對債務人的經營性活動、資產的運作、出席相關會議等職責與權力進行監(jiān)督。為了更好的完善相關程序，讓管理人可以更好的開展重整工作，人民法院應當依法向管理人提供與該重整程序有關的全部所需要的資料與文件，同時也要求債權人和債務人及時的向管理人提供與程序相關的全部資料與文件，包括尚未公開的第三人債務的情況和債權人債權的證明等。與一般破產清算重整程序的規(guī)定相比，小規(guī)模企業(yè)的破產清算程序中并未單獨對監(jiān)督管理程序有明確的規(guī)定，但是這不代表在小規(guī)模企業(yè)破產清算程序中會缺少監(jiān)督者。管理人的責任就是對債務人繼續(xù)經營進行協(xié)助，這個協(xié)助的過程就是一個監(jiān)督的過程，所以默認管理人在小規(guī)模企業(yè)破產清算重整程序的具有監(jiān)管的責任，監(jiān)管的內容可以將一般重整程序的有關規(guī)定作為參考。我國現(xiàn)行的不足：我國法律規(guī)定，整個破產重整的過程將受到破產管理人的監(jiān)督，在破產重整過程中，破產重整程序的實施情況和財務狀況，債務人應當及時的、如實的向破產管理人進行匯報。監(jiān)督管理人的義務隨著管理人向人民法院提交監(jiān)督報告后終止，但目前還沒有法律和司法解釋明確規(guī)定管理人該如何對重整過程進行監(jiān)督。所以，管理人在開展破產重整的過程進行監(jiān)督普遍會遇到無法明確的問題，并將對管理人的監(jiān)督工作帶來挑戰(zhàn)。（五）債權人委員會進行破產清算和重整的程序中針對債權人委員會設立的分類做出了相關規(guī)定,并且針對債權人的分類方式在債權人委員會中作出了相關規(guī)定,方便了債權人對提案作出表決。但在小規(guī)模企業(yè)破產清算或者重整程序實施過程當中,未對債權人委員會做出任何相關規(guī)定,并且規(guī)定了應當先對債權人進行分類，然后在開展提案的表決，所以在小規(guī)模企業(yè)的破產清算程序中可不對是否設立債權人委員會做硬性規(guī)定，簡化了重整程序，降低了司法成本與企業(yè)運營的支出，同時極大的提高了破產清算重整程序的效率，提高重整的成功率。除了在監(jiān)管程序方面的規(guī)定以外，在一般破產清算重整程序都在小規(guī)模企業(yè)破產清算重整作出了省略。除此之外，一般重整程序還對“合同”這一板塊作出了相關規(guī)定，其中包括債務人應當向管理人提供管理人所需要的各種資料與文件，以保護債權人的合法權益，提高重整成功率。我國現(xiàn)行的不足：因為政府各部門和債權委員會的組成人員具有有較為密切的聯(lián)系，進而將導致債權委員會的職能染上行政的色彩，將導致監(jiān)督不到位，造成不利影響，在一些具體案件中，債權人會議的監(jiān)督流干形式，事實上落空，從而導致債權人會議的監(jiān)督權難以行使。三、改進建議破產清算重整制度在社會資源中起著重要的調配和資源優(yōu)化配置作用，在市場經濟中也發(fā)揮著積極的作用，因此在觀念上，實務中，破產清算制度都需要放到一個重要的位置上。要想發(fā)揮破產清算重整制度發(fā)揮其最大價值，需從程序的啟動、權力的保護、對不誠信行為的打擊力度等方面給予具體保障。（一）重整計劃當存在債務人的資產資不抵債的情形，股東的權益為負數(shù)，股東將不得從公司分走任何財產，所以股權價值調整為零將顯得公平、公正。根據(jù)《中華人民共和國擔保法》第73條規(guī)定：“質權因質物滅失而消滅”，在資不抵債情形下，出資人的股權已為負數(shù)，可看作質物的滅失。當存在質物已經滅失的情況，質權人存在不配合辦理解封情況等消極行為的情況，法院可根據(jù)注銷原出質人的股權等行為，將質押的股權進行解封，并根據(jù)重整計劃將股權劃轉到重整投資人名下。重整計劃雖然是具有多方合同性質，但是重整計劃并非是依據(jù)當事人的協(xié)商所生效，而是必須經過法院裁定批準才能生效，當重整計劃獲得批準后，就可立即成為法院裁定書的組成部分，法院依法制定的判決、裁定和調解書以國家強制力保障實施，并具有強制執(zhí)行力。高梅英：《企業(yè)破產清算工作中的問題與對策》，載《環(huán)球市場信息導報》2017年第34期，第35頁。對此，關于股權被質押、查封，投資者權益調整為零的投資者，受理法院可以采取強制措施撤銷股權質押，加蓋公章，辦理股權變更登記手續(xù)。（二）破產清算重整破產清算重整制度的很重要的意義，就是在于能夠挽救處于困境中的企業(yè)，使其能夠保留原本的企業(yè)經營價值，從而達到一個維護就業(yè)，促進社會多重調整的目的。而要實現(xiàn)這個目標，首先在于市場主體有對其充分的認知、理解和適用。其中實行最重要的一條原則就是，已經發(fā)生破產，或者即將發(fā)生困境、很可能破產的企業(yè)，應當盡早認清現(xiàn)實，同時開始破產清算程序，因為漫長拖沓的破產過程很可能會讓企業(yè)陷入愈發(fā)不振的地步，最終可能導致破產清算的障礙。所以、此原則的運用，將有效的保存企業(yè)經營價值，以及將使得企業(yè)實現(xiàn)重整成功?；诖?，企業(yè)破產法也有許多具體與明確的規(guī)定。許多破產重整程序都有特殊的條件，并充分體現(xiàn)其價值取向。由于缺少明文規(guī)定的約束程序和責任界定，許多企業(yè)在實踐中進入了重整程序，都已經處于一種長期虧損的狀態(tài)。企業(yè)長期虧損，入不敷出，同時伴隨著資的產大量損耗流失，甚至到后來都已無法支付破產的費用。債權回收率低下，因此整個企業(yè)也基本喪失了重整的基礎和機會。王欣然：《國有企業(yè)破產清算內部控制的問題與對策研究》，首都經濟貿易大學2012年版。筆者認為，破產制度能盡量允許在合理范圍中的商業(yè)風險，但需要把握好一個度，超過限度的商業(yè)風險會造成企業(yè)陷入無法進行重整、徹底破產的境地。同時，在相關部門和立法層面上，也應改善破產程序的啟動機制，提前破產程序的啟動時間，使企業(yè)能有時間把握住破產重整的機會，同時使企業(yè)經營者在臨近破產期間，能有時間和條件進行對債權人負責的行為。（三）避免權力濫用隨著中小企業(yè)的不斷發(fā)展和擴大，破產清算制度被大眾所使用的頻率越來越多，在市場經濟中占據(jù)了重要的地位。在被鼓勵使用此制度的背景下，如何使破產清算重整制度避免被濫用，如何加強對債權人等多個主體的合法權益和利益的保護，是在進行破產清算重整時，需要注意和解決的問題。首先，重整制度的適用條件，可以從債務清償這一角度作為切入點，并要求企業(yè)需存在被拯救的可能，作為一種經濟上的考量，在考慮有無挽救價值這一過程中，我們首先應當考慮此企業(yè)所在的行業(yè)領域是不是仍然具有發(fā)展的前景，以及前景是否廣闊，同時產業(yè)是否符合國家產業(yè)結構的調整政策，是否是國家所大力發(fā)展和支持的產業(yè)，除此之外，我們更多的則是要考慮企業(yè)的營運價值。營運價值是指企業(yè)在持續(xù)運營的狀態(tài)下價值能否高于清算狀態(tài)下的價值，這個標準是決定破產清算重整與否的關鍵因素。另外，對于企業(yè)來說要考慮是否應該適用重組制度，還需要考慮投入產出的比例，以及利害關系人的意愿。投入產出比是市場救濟的內在要求，而市場救濟則是當事人對于自身權益的保護與維護。羅宏強：《企業(yè)破產清算的若干實務問題解析》，載《職工法律天地》2019年第12期，第158頁。對此，筆者認為，作為法院，必須能夠準確的把握、提高對重整申請的審查標準。一方面，要避免人為抬高破產重整受理的門檻條件，另一方面要防止破產清算重整程序被濫用，從而造成資源的浪費和對債權人利益的損害。（四）保障合法權益促進破產清算制度的實施并鼓勵存在破產原因的債務人通過法定程序，維護自身債權債務關系，保障債權人的合法權益，對債權人進行公平受償，既反映了“欠債還錢”這一最傳統(tǒng)樸素的道德觀念，也是對誠實守信、誠信原則的基本體現(xiàn)。筆者認為，強調法律制度的適用于傳播的過程，將實現(xiàn)企業(yè)扶持、資源優(yōu)化配置、維持經濟市場的秩序、要求各主題誠實守信相結合。將因遇到經營困難的企業(yè)通過法定程序，保障其合法權益，解決資金周轉危機，通過采取相關行為，使企業(yè)恢復信用解決企業(yè)的融資困境實現(xiàn)企業(yè)挽救復興；要加強對利用破產程序逃避債務、損害債權人整體利益的行為依法追究責任。在受理破產案件后，需加強對相關的債務人員依法進行監(jiān)督，并要求相關當事人向管理人提交相關材料，并進行移交，充分運用破產法相關的權力制度，維護各方主體的合法權益，對逃避債務等違法行為加大打擊力度，并對損害債權人整體利益的行為給予否定。（五）管理人的報酬因為破產清算重整需要耗費大量人力、物力，工作復雜，除了基本的審核與接待工作以外，還需進行招募戰(zhàn)略合作伙伴，與交易相對人進行談判，撰寫重整工作任務草案的，短者一年半載，長者兩三年。企業(yè)重組成功后，如果剝離擔保資產，確定經理人薪酬，經理人的積極性將大打折扣。只有建立“以工代酬”的經理人薪酬體系，才能吸引更多優(yōu)秀人才參與破產實踐，把經理人這一職位作為專業(yè)工作。最高人民法院在《全國法院民商事審判工作會議紀要九》第113條中規(guī)定，在重整期間，破產管理人的報酬需依據(jù)其在破產重整的過程中所發(fā)揮的實際作用，作為其報酬確定與多少的標準，在清算重整的過程中，破產管理人報酬的數(shù)額與時間，需要根據(jù)其履行的職責與監(jiān)督的情況，按照債權人在重整過程中所支付的金錢相匹配，說明對重整程序管理人報酬支付有了松動，而且規(guī)定在重整監(jiān)督期間也要支付一定的管理人報酬。所以，筆者認為，應當將重整程序的擔保物價需計入清償財產總額中確定管理人報酬。結語對于我國目前的經濟來說，中小微企業(yè)是我國經濟發(fā)展的的重要推動力。而在這種情況下，破產清算與重整程序的較長的時間、高昂的費用、清算與重整的不確定性都是阻礙中小企業(yè)向前發(fā)展的重要因素。