國際私法案例40題有答案分析

國際私法案例40題有答案分析《國際私法案例分析（40題附答案及分析）》案例一、國際私法上的識別問題案例二、福爾果案案例三、特魯福特案案例四、鮑富萊蒙離婚案案例五、威爾頓訴沙特阿拉伯美國石油公司賠償案案例六、馬奇里克訴科羅內(nèi)特保險公司案案例七、施韋伯爾訴安加案案例八、蘇伊士運(yùn)河公司國有化案案例九、貝爾訴肯尼迪案案例十、卡梅爾訴西韋爾案案例十一、馬文保險柜公司訴諾頓案案例十二、馬來西亞任某訴中國向某房屋買賣案案例十三、非洲銀行訴科恩案案例十四、IBM計算機(jī)商標(biāo)侵權(quán)案案例十五、國際工程承包合同糾紛案案例十六、中外合作開采石油資源合同糾紛案案例十七、香港公司訴中國公司合同糾紛案案例十八、英國夫妻撫養(yǎng)費(fèi)支付糾紛案案例十九、遠(yuǎn)東中國面粉廠有限公司訴利比里亞美姿船務(wù)公司貨損賠償案案例二十、中國李某訴法國汽車司機(jī)侵權(quán)案案例二十一、巴布科克訴杰克遜案案例二十二、中國公民L涉外遺產(chǎn)繼承糾紛案案例二十三、肯德爾訴肯德爾案案例二十四、新加坡乙公司與中國甲公司合營企業(yè)糾紛仲裁案案例二十五、涉外著作權(quán)糾紛案案例二十六、德國人從荷蘭銀行貸款案案例二十七、A國潛艇撞沉B國貨輪案案例二十八、馬爾他人案案例二十九、阿根廷人施政達(dá)在日本的不動產(chǎn)繼承案案例三十、美國表兄妹結(jié)婚規(guī)避法律案案例三十一、仲裁協(xié)議的效力認(rèn)定與功能案例三十二、李伯康房產(chǎn)繼承案案例三十三、荷蘭某甲行為能力確認(rèn)案案例三十四、美國香蕉公司訴新澤西州聯(lián)合果品公司案案例三十五、尼珈多次地產(chǎn)公司訴昆士蘭房地產(chǎn)公司案案例三十六、天津外貿(mào)公司訴日本三元株式會社涉外貨物買賣合同糾紛案案例三十七、中國A公司與B國B公司洗衣機(jī)出口糾紛案案例三十八、涉外侵權(quán)法律適用案案例三十九、哈密勒在中國申請結(jié)婚案案例四十、某甲訴某乙涉外離婚案案例一、國際私法上的識別問題一個住所在法國的法籍男子在19歲時與一個住所在英國年滿25歲的英國籍女子結(jié)婚。他們在英國按英國的方式舉行了結(jié)婚儀式。但是，該婚姻隨后在一件由該男子提起訴訟中被法國法院宣告無效。按照《法國民法典》第148條規(guī)定，年齡在21歲以下的人結(jié)婚，須得父母同意。而且，法國法視父母同意為未成年人結(jié)婚的必要條件，應(yīng)依當(dāng)事人各自的屬人法。然而，英國法把父母對未成年人婚姻的同意作為婚姻形式問題，受婚姻舉行地法調(diào)整。1908年，此案在英國法院起訴。(一)問題1.此案涉及國際私法上的哪一問題，依哪國法進(jìn)行？2.本案如何判決？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識由于各國的法律存在差異，同一事實在各國法律上的定性不同，這就要求法官在審理涉外案件時對有關(guān)的人、物、行為進(jìn)行識別。比如，是合同問題還是侵權(quán)問題，是實體法問題還是程序法問題，是結(jié)婚能力問題還是婚姻形式問題。只有先明確這一點(diǎn)，才能恰當(dāng)?shù)卦龥_突規(guī)范去選擇準(zhǔn)據(jù)法。本案中英國法院把父母對未成年人婚姻的同意識別為婚姻形式問題。這是援引有關(guān)婚姻形式?jīng)_突規(guī)范的前提。關(guān)于這個問題的做法有三種：婚姻舉行地法、當(dāng)事人本國法和當(dāng)事人住所地法。本案中英國法院采用了婚姻舉行地法（英國法）來決定婚姻形式，確認(rèn)了當(dāng)事人之間的婚姻。(三)參考答案1.此案涉及國際私法上的識別問題，應(yīng)依法院地法即英國法進(jìn)行識別。2.依英國法識別，父母對未成年人婚姻的同意為婚姻形式問題，依“場所支配行為”這一規(guī)則，應(yīng)由婚姻舉行地法調(diào)整即由英國法調(diào)整。依英國法該婚姻是合法成立的，故判決確認(rèn)訴訟當(dāng)事人之間的婚姻。案例二、福爾果案福爾果是一個具有巴伐利亞國籍的非婚生子。從五歲開始隨母生活在法國，在法國設(shè)有巴伐利亞法所認(rèn)為的事實上的住所，但至死未取得法國法意義上的住所。68歲時，福爾果在法國去世，生前未留遺囑，其母親，妻子先于他死亡，且無子女，但留有動產(chǎn)在法國。福爾果母親在巴伐利亞的旁系親屬得知后，要求根據(jù)巴伐利亞法律享有繼承權(quán)，向法國法院提起訴訟，法國法院受理了這個案件。按照法國的沖突法，動產(chǎn)繼承適用被繼承人原始住所地法，因此，本案應(yīng)適用巴伐利亞法，其旁系親屬可以繼承福爾果留在法國的遺產(chǎn)。但是，巴伐利亞的沖突法則規(guī)定：無遺囑的動產(chǎn)繼承，應(yīng)適用死者死亡時住所地法（且不分事實住所和法律住所）。于是法國法院便認(rèn)為福爾果的住所已在法國，故應(yīng)適用法國法。(一)問題1.分析本案涉及的國際私法問題。2.該案如何判決？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識福爾果案是國際私法中關(guān)于反致的著名案例，自此以后反致制度即在法國判例中確定下來，引起法學(xué)界的重視。反致是指對于某一涉外民事關(guān)系，甲國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國的法律作準(zhǔn)據(jù)法時，認(rèn)為應(yīng)包括乙國的沖突法，而依乙國沖突規(guī)范規(guī)定卻應(yīng)適用甲國的法律作準(zhǔn)據(jù)法，結(jié)果甲國根據(jù)本國的法律判決案件。反致問題的產(chǎn)生基于以下三個條件：首先，審理案件的法院認(rèn)為，它的沖突規(guī)范指向某個外國法，既包括該國的實體法，又包括該國沖突法。其次，相關(guān)國家的沖突法規(guī)則彼此存在沖突，即對同一涉外民事關(guān)系各國規(guī)定了不同的連結(jié)點(diǎn)或?qū)B結(jié)點(diǎn)的解釋不同。再次，致送關(guān)系沒有中斷。本案中，法國法院運(yùn)用法國沖突規(guī)范，法國沖突規(guī)范指向巴伐利亞法（原始住所地法）包括其實體法和沖突法；巴伐利亞的沖突規(guī)范反過來又指向法國法（事實住所地法）法國法院接受了這種反致，適用了法國實體法作準(zhǔn)據(jù)法對該案作出了判決。法國法院之所以接受這種反致，一方面是因為這樣做可以作出對法國有利的判決；另一方面是因為法國法院熟悉本國法，適用起來更加方便。(三)參考答案1.本案涉及國際私法上的“反致”制度。法國法院處理本案時，根據(jù)法國的沖突規(guī)范應(yīng)適用巴伐利亞法；但根據(jù)巴伐利亞沖突規(guī)范，應(yīng)適用法國法，法國法院最后選擇適用了法國的實體法來處理本案。這一適用法律的過程就是反致。2.法國法院接受了反致，適用了法國實體法判決福爾果旁系親屬對其遺產(chǎn)無繼承權(quán)，其遺產(chǎn)作為無人繼承的財產(chǎn)，收歸法國國庫所有。案例三、特魯福特案特魯福特是瑞士籍公民，在法國有住所，1878年在法國去世。特魯福特生前留有一份遺囑。按照該遺囑，他的全部遺產(chǎn)（包括在英國境內(nèi)的遺產(chǎn))都?xì)w其教子繼承。按當(dāng)時法國沖突法和法瑞條約規(guī)定，特魯福特的遺產(chǎn)繼承問題應(yīng)依本國法即瑞士法解決。按當(dāng)時瑞士法規(guī)定，被繼承人的子女享有全部遺產(chǎn)十分之九的應(yīng)繼份。死者的獨(dú)生子據(jù)此在瑞士蘇黎世法院就該遺囑處理辦法提起訴訟，要求取得他的應(yīng)繼份。蘇黎世法院滿足了他的請求。由于被繼承人在英國有財產(chǎn)，故他的獨(dú)生子設(shè)法在英國執(zhí)行瑞士法院的判決，英國法院重新審理了該案，按英國沖突法的規(guī)定，遺產(chǎn)繼承依死者死亡時住所地法，即法國法；但法國的沖突規(guī)范又規(guī)定，遺產(chǎn)繼承應(yīng)依被繼承人本國法，即瑞士法。(一)問題1.英國法院審案過程涉及國際私法上哪一項基本制度？2.如果英國法院承認(rèn)這一制度，其所作的判決和瑞士蘇黎世法院判決是否相同？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案是國際私法中關(guān)于轉(zhuǎn)致的著名案例。轉(zhuǎn)致是廣義反致的一部分，是指甲國法院在處理涉外民事案件時，根據(jù)甲國的沖突規(guī)范，應(yīng)適用乙國法，但根據(jù)乙國的沖突規(guī)范，應(yīng)適用丙國法，結(jié)果甲國法院適用丙國實體法處理案件的國際私法制度。本案中英國法院承認(rèn)了轉(zhuǎn)致制度，根據(jù)英國沖突規(guī)范援引了法國法，根據(jù)法國的沖突規(guī)范，援引了瑞士實體法。之所以產(chǎn)生這種連環(huán)指引是因為關(guān)于遺產(chǎn)的繼承，英、法兩國的沖突規(guī)范了不同的連結(jié)點(diǎn)。英國沖突規(guī)范的連結(jié)點(diǎn)為“被繼承人死亡時住所地”（即法國），法國沖突規(guī)范的連結(jié)點(diǎn)為“被繼承人國籍國”（即瑞士）。而權(quán)利請求人的國籍國為瑞士，所以本案最終按瑞士實體法的規(guī)定解決。由于本案中英國法院接受了轉(zhuǎn)致，適用了和瑞士法院相同的實體法，即瑞士法，當(dāng)然(三)參考答案1.本案涉及國際私法上的轉(zhuǎn)致制度。2.如果英國法院承認(rèn)轉(zhuǎn)致制度，將適用法國沖突規(guī)范指引的瑞士實體法，作出和瑞士蘇黎世法院相同的判決，滿足特魯福特獨(dú)生子的訴訟請求。案例四、鮑富萊蒙離婚案該案的原告鮑富萊蒙為法國王子，其妃子原為比利時人，因與鮑結(jié)婚取得法國的國籍?；楹?，鮑妃又同羅馬尼亞比貝斯柯王子相戀，要與鮑離婚。但當(dāng)時法國法律只允許別居不允許離婚；而當(dāng)時德國的法律允許離婚。為了達(dá)到離婚的目的，鮑妃移居德國并歸化為德國公民，隨后，在德國法院提出與鮑離婚的訴訟并獲得離婚判決。鮑妃在離婚后與比貝斯柯王子結(jié)了婚，并以德國公民的身份回到了法國。鮑向法國法院起訴，要求宣告王子妃加入德國籍及離婚，再婚無效。法國法院受理了這一案件。按照當(dāng)時法國的沖突法規(guī)定，婚姻能力適用當(dāng)事人的本國法，由于鮑妃已歸化為德國公民，其本國法為德國法。按德國法，鮑妃的離婚是有效的。但法國最高法院最終判決鮑妃在德國的離婚和再婚均屬無效。至于其加入德國籍問題，法國法院無權(quán)審理。(一)問題1.該案涉及國際私法上的什么問題？法國法院這樣判決的理由是什么？2.我國在該問題上的態(tài)度是怎樣的？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案是國際私法中關(guān)于法律規(guī)避問題的著名案例。所謂法律規(guī)避是指當(dāng)事人有意人為地改變沖突規(guī)范的連結(jié)因素，規(guī)避本來應(yīng)該適用的對其不利的某國實體法，而適用對其有利的另一國實體法。構(gòu)成法律規(guī)避須滿足四個要件：（1）從主觀上講，當(dāng)事人規(guī)避某一國的法律是出于主觀上的故意；（2）從規(guī)避的對象講，當(dāng)事人規(guī)避的是法院所在國的沖突規(guī)范指向的本應(yīng)適用于當(dāng)事人的強(qiáng)行法；（3）從行為方式講，法律規(guī)避是當(dāng)事人通過人為地制造一個或幾個連結(jié)因素來實現(xiàn)的；（4）從客觀結(jié)果上講，當(dāng)事人的規(guī)避行為已經(jīng)完成，達(dá)到了適用有利于自己法律的目的。本案中，法國關(guān)于婚姻能力的沖突規(guī)則是“離婚能力依當(dāng)事人的屬人法”。鮑妃能否離婚，本該由法國法來決定。為了避開法國法對其不利的規(guī)定，鮑妃故意改變國籍這一連結(jié)點(diǎn)，使對其有利的德國法得到適用，規(guī)避既遂。法國法院據(jù)此認(rèn)為，用規(guī)避法國法的方法而完成的行為是無效的。(三)參考答案1.該案涉及國際私法上的法律規(guī)避問題。法國最高法院認(rèn)為，鮑妃遷居德國并取得德國國籍的動機(jī)，顯然是為了規(guī)避法國關(guān)于禁止離婚的規(guī)定，構(gòu)成了法律規(guī)避。她在德國的離婚和再婚是通過這種法律規(guī)避手段取得的，均屬無效。2.我國《民法通則》中未就法律規(guī)避問題作出規(guī)定。但最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第194條規(guī)定：“當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力?！庇纱丝梢姡⒎且?guī)避我國法律的行為都無效，只是規(guī)避我國法律中強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范的行為，才被認(rèn)定無效。但規(guī)避外國法的行為的效力問題，該意見未作規(guī)定，應(yīng)根據(jù)具體情況具體處理。案例五、威爾頓訴沙特阿拉伯美國石油公司賠償案原告威爾頓是美國阿肯色州居民。在沙特阿拉伯短暫停留時，他駕駛的汽車與被告沙特阿拉伯美國石油公司擁有的、由被告雇員駕駛的卡車相撞，原告身受重傷。事故發(fā)生后，原告回到美國向紐約州法院提起訴訟。要求阿拉伯石油公司給予損害賠償。法院要求威爾頓提交侵權(quán)行為地沙特阿拉伯王國的有關(guān)法律，威爾頓提供不出。法院繼而要求威爾頓在一年內(nèi)提供有關(guān)法律，再行審理。一年后，威爾頓仍提供不了有關(guān)法律，因為沙特阿拉伯王國當(dāng)時沒有這類法律。(一)問題1.本案涉及國際私法上的哪一基本問題？2.依照英美普通法系的慣常做法，本案應(yīng)如何判決？3.我國法律對這個問題是如何規(guī)定的？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識外國法內(nèi)容的查明，也叫證明，舉證等，是國際私法上的一個基本制度，是法院在處理涉外案件時必然遇到的問題。它是指法院審理涉外民事案件時，根據(jù)本國沖突規(guī)范應(yīng)適用外國實體法的情況下，如何證明該外國法中有無這方面的法律規(guī)定，具體內(nèi)容如何。查明外國法內(nèi)容的方法有三種：（1）當(dāng)事人舉證證明。（2）法官依職權(quán)查明，無須當(dāng)事人舉證。（3）法官依職權(quán)查明，但當(dāng)事人亦負(fù)有協(xié)助的義務(wù)。在外國法不能查明時，有不同的學(xué)說和實踐：（1）推定外國法與內(nèi)國法相同。（2）以內(nèi)國法替代。（3）駁回請求。（4）適用相近的法律。本案中，侵權(quán)行為應(yīng)適用侵權(quán)行為地法，即沙特阿拉伯國的法律。根據(jù)美國聯(lián)邦法的一般規(guī)則，案件應(yīng)予適用的外國法是一種待證明的事實，且待證明的沙特阿拉伯不屬普通法系國家不適用推定的辦法。法院認(rèn)為“證據(jù)不足”駁回原告之訴或拒絕接受被告的抗辯，原告因此敗訴。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和各國法律文化交流加強(qiáng)，外國法的查明將會更加方便、快捷。外國法查明將成為國際私法上一個不太重要的問題。(三)參考答案1.本案涉及外國法的查明。2.按照英美普通法系國家的做法，它們把外國法看作是事實，用確定事實的程序來確定外國法的內(nèi)容，應(yīng)由當(dāng)事人舉證證明。而原告不能舉證侵權(quán)行為地沙特阿拉伯的法律，故應(yīng)判決原告敗訴。3.我國法律沒有規(guī)定外國法的查明問題。實踐中，依據(jù)我國沖突法指定，應(yīng)適用的法律為外國法時，人民法院有責(zé)任查明外國法的內(nèi)容，當(dāng)事人也有舉證責(zé)任。我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第193項規(guī)定，“對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可以通過下列途徑查明：（1）由當(dāng)事人提供；（2）由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機(jī)關(guān)提供；（3）由我國駐該國使領(lǐng)館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律?！卑咐?、馬奇里克訴科羅內(nèi)特保險公司案原告馬奇里克是威斯康星州的居民。一天，她搭乘汽車在該州境內(nèi)的高速公路上與另一輛汽車相撞，致使她受傷并在該州住院治療。她搭乘的汽車車主塔皮歐是密歇根州的居民。與該車相撞的車主特朗布利是威斯康星州的居民，并且他的車是在威斯康星注冊的。車主塔皮歐的責(zé)任保險單是由科羅內(nèi)特保險公司簽發(fā)的，特朗布利的責(zé)任保險單是由州農(nóng)場保險公司簽發(fā)的。兩張保險單都是由伊利諾斯州發(fā)出的。它們都包含了實際內(nèi)容相同的“非訴”條款。該條款禁止在對被保險人提起的訴訟產(chǎn)生終審判決之前直接對保險公司起訴。事故發(fā)生以后，原告依威斯康星州頒布的“直接起訴法規(guī)”提起本案訴訟。該法允許一開始就對保險公司起訴，只要車禍引起的傷害發(fā)生在該州。上述訴訟發(fā)生以后，伊利諾斯州庫克縣巡回法院駁回了原告的起訴。原告上訴到該州的上訴法院。上訴法院經(jīng)過審理認(rèn)為：威斯康星州的直接起訴的法規(guī)是實質(zhì)性的，這種直接起訴法規(guī)與伊利諾斯州的公共政策相抵觸。直接起訴法規(guī)并不是一種在美國普遍接受的法則，它是在威斯康星州沒有搭乘法的情況下，為車禍意外傷害的受害人提供更多的保護(hù)而規(guī)定的，只有放在這個法律系統(tǒng)中并與該系統(tǒng)的其它部分相互的協(xié)調(diào)才能發(fā)揮積極作用。對威斯康星州直接起訴法規(guī)的排除并不違反聯(lián)邦憲法的充分信任和信譽(yù)條款。上訴法院最后維持了庫克縣巡回法院的判決。(一)問題什么叫公共政策？具體分析本案中法院是如何運(yùn)用公共政策的？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識這是一個以違反法院地的公共政策為由而拒絕適用外國（州）法的案例。排除與法院地公共政策相抵觸的外國法的適用，這是為各國公認(rèn)的原則。怎樣判斷違背公共秩序歷來有兩種不同的觀點(diǎn)：主觀說和客觀說。主觀說強(qiáng)調(diào)外國法本身的內(nèi)容不妥，與法院地的公共秩序相抵觸?？陀^說不但注重外國法本身內(nèi)容不妥而且注重外國法適用結(jié)果是否違反法院地的公共秩序。實踐中各國多采用客觀說，本案也是這樣?！爸苯悠鹪V法規(guī)”的適用會打破法院地保險法實現(xiàn)受害人利益與保險人利益的平衡。在處理本州利益與他州利益之間的關(guān)系時，通常法院當(dāng)?shù)卣睦鎽?yīng)優(yōu)先考慮。故伊利諾斯州不接受原告依威斯康星州“直接起訴法規(guī)”提起的訴訟。(三)參考答案國際私法上的公共政策，主要是指法院依自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國實體法作涉外民事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法時，因其適用與法院地國的重大利益，基本政策，道德的基本觀念，或法律的基本原則相抵觸而可以排除其適用的一種保留制度。按照一般規(guī)則“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”。威斯康星州的實體法應(yīng)予適用，即“直接起訴法規(guī)”應(yīng)予適用。伊利諾斯州法院對本州的保險法和習(xí)慣法做法加以考察以后發(fā)現(xiàn)，貫穿于本州法律中的政策是，反對在審判結(jié)束之前直接對保險人起訴，本州在對這類法律關(guān)系適用方面擁有重大利益。這就決定了適用威斯康星州的法律與本州的公共政策相抵觸，從而排除其適用。案例七、施韋伯爾訴安加案施韋伯爾和安加是一對猶太人夫妻，他們在匈牙利設(shè)有住所。后來他們決定移居以色列。在去以色列途中，他們倆在意大利的一個猶太人居住區(qū)離婚。對他們的離婚，匈牙利法是不承認(rèn)的（當(dāng)時匈牙利仍是他們的住所地），但依以色列法則可以承認(rèn)。隨后，他們倆又均在以色列獲得選擇住所。取得這種住所的女方后來來到加拿大多倫多與第二個丈夫舉行了結(jié)婚儀式，但她接著以第二次婚姻是重婚為由在加拿大安大略法院請求宣告該婚姻無效。本案涉及的問題有兩個：一個是該女子的再婚能力，根據(jù)安大略的沖突規(guī)范，這個問題依以色列法解決。另一個是該女子與第一個丈夫離婚的有效性問題。依據(jù)安大略沖突規(guī)范指定的準(zhǔn)據(jù)法，該離婚無效；但依照以色列的沖突規(guī)范指定的準(zhǔn)據(jù)法，該離婚則是有效的。(一)問題1.什么叫先決問題？本案所涉及的兩個問題中，哪一個是先決問題？2.對于先決問題是準(zhǔn)據(jù)法的確定，有哪幾種有代表性的觀點(diǎn)？如依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國沖突規(guī)范來選擇決定先決問題的準(zhǔn)據(jù)法，該案將如何判決。(二)解題思路及基礎(chǔ)知識一個爭議主問題的解決必須以解決另外一個問題為前提，該另一問題即構(gòu)成先決問題。先決問題須滿足三個條件：（一）主要問題依法院地國的沖突規(guī)范應(yīng)適用外國法作準(zhǔn)據(jù)法。（二）先決問題具有相對獨(dú)立性，有自己的沖突規(guī)范。（三）依主問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)范和依法院地適用于先決問題的沖突規(guī)范，會選擇不同國家的法律作先決問題的準(zhǔn)據(jù)法，并且會得出完全相反的結(jié)論，從而使主問題的判決結(jié)果也會不同。本案中，主要問題是該女子的再婚能力，依法院地（安大略）的沖突規(guī)范，應(yīng)適用外國法（以色列法）解決。附帶問題是該女子與第一個丈夫離婚的有效性問題，該問題具有相對獨(dú)立性，有自己的沖突規(guī)范（以色列沖突規(guī)范或安大略沖突規(guī)范）。如適用主要問題(再婚能力)準(zhǔn)據(jù)法所屬國沖突規(guī)范(以色列沖突規(guī)范)來指定準(zhǔn)據(jù)法，該婚姻有效。適用不同的沖突規(guī)范會導(dǎo)致主問題的判決結(jié)果截然相反。一般而言，適用主要問題所屬國的沖突規(guī)范來確定先決問題的準(zhǔn)據(jù)法，可求得與主要問題協(xié)調(diào)一致的判決結(jié)果。(三)參考答案1.先決問題又稱附帶問題，它是指，在國際私法中有的爭訟問題的解決需要以首先解決另外一個問題為條件，這時，爭訟問題稱為“本問題”或“主要問題”，而把這個要首先解決的問題稱為“先決問題?！北景钢性撆优c第一個丈夫離婚的有效性問題為先決問題。2.在確定先決問題準(zhǔn)據(jù)法這個問題上分成尖銳對立的兩派：一派主張依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國沖突規(guī)范來選擇先決問題的準(zhǔn)據(jù)法。另一派主張以法院地國的沖突規(guī)范來解決先決問題的準(zhǔn)據(jù)法。如依第一種觀點(diǎn)，本案應(yīng)判決該女子的再婚有效。案例八、蘇伊士運(yùn)河公司國有化案1956年埃及把蘇伊士運(yùn)河公司收歸國有。其理由是：按照國際私法，蘇伊士運(yùn)河的營業(yè)中心地在埃及，是埃及公司，埃及有權(quán)將其收歸國有。埃及的國有化政策遭到英法的反對，英法認(rèn)為蘇伊士運(yùn)河公司的董事會這個最高管理機(jī)關(guān)在英國，其資本屬于英法兩國的自然人、法人所有。蘇伊士運(yùn)河公司不是埃及公司，埃及無權(quán)對其采取國有化的政策。但埃及不理睬英法的抗議。于是英法組織聯(lián)軍、向埃及發(fā)動進(jìn)攻，這就是所謂的“蘇伊士運(yùn)河戰(zhàn)爭”，結(jié)果英法被打敗。(一)問題1.在確定蘇伊士運(yùn)河公司國籍時，埃及和英法分別采用了什么標(biāo)準(zhǔn)？2.我國是如何確定法人國籍的？（二)解題思路及基礎(chǔ)知識法人的國籍，是法人與其所屬國的一種永久、穩(wěn)固的內(nèi)在聯(lián)系，是區(qū)分內(nèi)國法人與外國法人的重要標(biāo)志。確定法人的國籍有不同的學(xué)說：第一，法人住所地說，即法人的住所在哪一國家，便認(rèn)為法人具有該國的國籍。本案中，埃及英法都采用了這個標(biāo)準(zhǔn)。在采用法人住所地說的國家中，對如何確定法人的住所又有三種不同的主張，即營業(yè)中心所在地說（本案中埃及的主張），管理中心所在地說（本案中英法的主張），以及法人住所依章程之規(guī)定說。第二，組成地說以及與之直接相關(guān)的登記國說或準(zhǔn)據(jù)法說。法人在哪里取得法律人格，在哪一國登記注冊，依據(jù)哪一國的法律設(shè)立，即為哪一國的法人。第三，法人設(shè)立人國籍說，即依法人的成員或董事會董事的國籍來確定法人的國籍。第四，實際控制說，此說主張法人實際由哪國控制，即應(yīng)具有哪國的國籍。第五，復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說，即綜合法人的住所地和法人的組成地兩項標(biāo)準(zhǔn)來確定其國籍或綜合法人的住所地或設(shè)立地和準(zhǔn)據(jù)法兩項標(biāo)準(zhǔn)來確定其國籍?，F(xiàn)實生活中，各個國家并不只是依照單一的方式來判定法人的國籍，而是根據(jù)上述幾種方式，視具體情況，并結(jié)合本國的利益和需要，靈活加以掌握。(三)參考答案1.在確定蘇伊士運(yùn)河公司的國籍時，埃及和英法都采用了法人住所地說，但在如何認(rèn)定法人住所地時，兩者產(chǎn)生了分歧：埃及根據(jù)法人的營業(yè)中心所在地來確定法人的住所，而英法以法人管理中心地為法人的住所。2.解放初期，我國采用資本控制說來確定法人的國籍。目前，對外國法人國籍的確定，我國采用注冊登記國說；而對中國內(nèi)國法人國籍的確定則采法人成立地和準(zhǔn)據(jù)法復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)。案例九、貝爾訴肯尼迪案貝爾生于牙買加，其父母的住所也在牙買加。他被送到蘇格蘭就學(xué)，但1823年又返回牙買加在其擁有的地產(chǎn)之上從事種植業(yè)，結(jié)了婚，并有了三個孩子。由于牙買加法律的變化預(yù)示著奴隸制必須被廢除，貝爾于1837年決定離開牙買加，并簽署了出賣其在牙買加的地產(chǎn)合同。他在1837年離開牙買加時沒有任何重返該國的意愿。1937年6月，他到了倫敦，后來又到了蘇格蘭。他最終在蘇格蘭購買了一處地產(chǎn)并獲得了蘇格蘭的住所。然而，在他購買該地產(chǎn)之前，其妻子1838年9月去世。這時，他已出嫁的女兒和女婿請求分享父母的財產(chǎn)。他們聲稱，在貝爾夫人死時，貝爾已獲得蘇格蘭的住所，因而應(yīng)受蘇格蘭關(guān)于共有財產(chǎn)的法律約束。初審判決貝爾在其妻去世時已經(jīng)在蘇格蘭擁住所。貝爾向上議院提出上訴。證據(jù)表明上訴人沒有選擇留在蘇格蘭久居的意思。(一)問題1.什么叫住所？英美判例對住所確定哪些原則？2.貝爾的妻子死亡時他的住所在何處？本案應(yīng)如何判決？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案涉及住所的確定問題，是解決繼承問題的先決問題。在英美法中，住所中“具有久居意思”非常重要。在英國，當(dāng)事人是否在某地有久居的意思是一個事實問題，由當(dāng)事人出具的證據(jù)加以確定。本案中，被上訴人主張上訴人在蘇格蘭取得了新住所，負(fù)舉證責(zé)任。否則，上訴人繼續(xù)保留其原始住所，又因為判例確定一個人不能同時擁有兩個住所，繼續(xù)保留在牙買加的原始住所排除了在蘇格蘭另有住所的可能性。而證據(jù)不能表明上訴人有在蘇格蘭永久居住的意思，所以，上訴獲準(zhǔn)。不過，要判定某人是否有在某地久居的意思比較困難，近年來出現(xiàn)了一種更重視客觀因素的概念“慣常居所”。(三)參考答案1.住所是指一個人以久住的意思而居住于某一處所。住所包含有主客觀兩個構(gòu)成要素，從客觀上看有在一定地方久住的事實，從主觀上看有在一定的地方久住的意思。英美判例對住所確立了以下幾個原則：（一）任何人必須有一住所；（二）一個人同時不能有兩個住所；（三）住所一經(jīng)取得，則永遠(yuǎn)存在，不得廢棄，除非取得了新的選擇住所；（四）只有具有行為能力的人，才享有設(shè)立選擇住所的能力。2.貝爾在其妻死亡時的住所仍在牙買加。因為在英美法系國家中，選擇住所的建立要滿足三個條件：有獨(dú)立性的人才能選擇住所，有居住的事實，有永久居住的意思。其中“久居”的意思至關(guān)重要。而證據(jù)表明貝爾在蘇格蘭并無“久居”的意思，以蘇格蘭為選擇住所不成立，原始住所繼續(xù)保留。故上訴獲得準(zhǔn)許，原判被推翻。案例十、卡梅爾訴西韋爾案一位俄國代理商受英國人卡梅爾委托，要從俄國把一批貨物運(yùn)到英國港市赫爾，并按一份普通提單交付給英國商人。運(yùn)輸該貨物的船是一艘德國船，由一德國人擔(dān)任船長。該船在挪威海域失事，但貨物被運(yùn)到了岸上。據(jù)挪威法律，在上述失事的情況下，船長有權(quán)出賣貨物，善意買受人取得貨物所有權(quán)。但如果他不適當(dāng)?shù)爻鲑u，則必須對原所有人承擔(dān)責(zé)任。該批貨物本來可以轉(zhuǎn)船運(yùn)往英國，但船長行使他的自決權(quán)，通過公開拍賣，將所載貨物賣給了一位善意的第三者克勞斯。后來，克勞斯又將貨物給了西韋爾，西韋爾又將該貨物運(yùn)到了英國?？窢栐谟ㄔ禾崞鹪V訟，對該批貨物主張權(quán)利，并要求被告賠償其貨物被非法占(一)問題本案應(yīng)適何國的法律？怎樣判決？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識物權(quán)問題適用物之所在地法是一項各國普遍接受的原則。物之所在地法原則主要用于解決以下問題：動產(chǎn)不動產(chǎn)的識別，物權(quán)客體的范圍，物權(quán)取得、變更和消滅的條件，物權(quán)的保護(hù)方法等。本案屬于所有權(quán)取得是否合法問題，屬于物之所在地法的適用范圍。根據(jù)案情介紹可知，該貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和被告取得所有權(quán)的地點(diǎn)在挪威，故應(yīng)適用挪威法律。根據(jù)挪威法律的規(guī)定西韋爾可以獲得貨物的合法所有權(quán)。一般認(rèn)為：如動產(chǎn)已依原所在地甲國法的條件作了處分后，其所在地變成乙國，即使此種處分未滿足乙國法的條件，也應(yīng)認(rèn)為處分有效；反之，如在甲國的處分不符合甲國法津規(guī)定而轉(zhuǎn)至乙國，則即使?jié)M足乙國法律規(guī)定的條件，也不應(yīng)認(rèn)為已有效轉(zhuǎn)移。被告已取得該批貨物的所有權(quán)不因其后來被轉(zhuǎn)移到英國而被剝奪。(三)參考答案本案應(yīng)適用貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時貨物所在地法即挪威法。根據(jù)挪威法律，船長在本案所發(fā)生的情況下，有權(quán)出賣貨物，善意第三人可以合法取得貨物所有權(quán)。故被告西韋爾對該批貨物的所有權(quán)不能被剝奪。案例十一、馬文保險柜公司訴諾頓案一個在新澤西州擁有住所名叫施瓦茨的人，在賓夕法尼亞州與本案原告馬文保險柜公司簽訂了一個有條件的銷售合同。該合同規(guī)定，施瓦茨向原告購買一個保險柜，保險柜在簽約之后交付給施瓦茨，但在付清貨款之前，原告保留對保險柜的所有權(quán)。后來，施瓦茨在支付了幾次貨款之后把保險柜帶到了新澤西州，并在該州將它轉(zhuǎn)賣給本案被告諾頓。諾頓在買這個保險柜時并不知道施瓦茨對它并不擁有所有權(quán)。原告在新澤西州法院提起訴訟，要求索回該保險柜。據(jù)查，賓夕法尼亞州法律規(guī)定：在動產(chǎn)買賣關(guān)系中，動產(chǎn)一旦依銷售合同移交給買方，賣方在價款未支付以前保留的所有權(quán)不能用來對抗買方的債權(quán)人或善意的間接買方。新澤西州的法律規(guī)定：附條件銷售，賣方將貨物移交給買方占有，在合同價款未付清以前由賣方保留貨物的所有權(quán)，這種權(quán)利不僅可以直接對抗買方，而且可以對抗買方的債權(quán)人以及善意的買方。新澤西州的法律還規(guī)定：交易中買方只能獲得向他售貨的賣方的權(quán)利。(一)問題1.施瓦茨與馬文保險公司訂立的合同應(yīng)受哪一州的法律支配?為什么?2.原告與被告之間的訴訟是合同爭議還是物權(quán)爭議？應(yīng)該怎樣適用法律？3.本案如何判決？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案涉及三組關(guān)系：原告與施瓦茨之間的關(guān)系是有條件銷售合同的買賣雙方的關(guān)系，由于該合同訂立及履行均在賓州，故適用賓州法律。施瓦茨與被告之間的關(guān)系是一般的貨物買賣合同關(guān)系，由于該合同的訂立地，雙方當(dāng)事人的住所地以及合同標(biāo)的物的所在地都在新州，故應(yīng)受新州法支配。原告與被告之間無直接的合同關(guān)系，僅就保險柜的物權(quán)歸屬發(fā)生爭議，故應(yīng)適用物之所在地法即新州法來解決。根據(jù)新州法被告購買該財產(chǎn)時僅能獲得賣主施瓦茨所擁有的權(quán)利，施瓦茨對標(biāo)的物所擁有的權(quán)利受賓州法支配，依賓州法施瓦茨在未付清貨款以前不擁有標(biāo)的物的所有權(quán)，故被告也不能擁有對標(biāo)的物的所有權(quán)。(三)參考答案1.施瓦茨與馬文保險公司訂立的合同應(yīng)受賓夕法尼亞州法律支配。因為該合同的訂立和履行均在賓夕法尼亞州，故他們之間有關(guān)該保險柜所有權(quán)的歸屬問題應(yīng)由賓夕法尼亞州的法律決定。顯然，由于合同的價款未付清，原告保留了對貨物的所有權(quán)。2.原告和被告之間無合同關(guān)系存在，他們之間的爭議屬于物權(quán)爭議。由于該標(biāo)的物是動產(chǎn)，依解決動產(chǎn)物權(quán)法律沖突的沖突法規(guī)則，應(yīng)適用權(quán)利發(fā)生爭議的受讓人受讓財產(chǎn)時財產(chǎn)所在地法即新澤西州法。3.該案應(yīng)判決被告敗訴。根據(jù)賓州法律。原告保留了保險柜的所有權(quán)，即使保險柜后來被轉(zhuǎn)移到新州仍然如此。施瓦茨在新州與被告交易時并不擁有保險柜的所有權(quán)。新州的法律規(guī)定買方只能獲得賣方出售貨物時賣方的權(quán)利。故被告買方不能獲得保險柜的所有權(quán)。案例十二、馬來西亞任某訴中國向某房屋買賣案原告任某系馬來西亞人，被告向某為中國公民，住廣州市。向某曾與丈夫胡某僑居印尼。后來，向某偕子女回廣州定居，并用丈夫胡某寄回的僑匯在廣州市購買了一幢住房，房主登記為胡某。子女長大以后先后出國或去香港定居。1990年向某申請去香港定居獲準(zhǔn)，欲將住房賣掉，經(jīng)人介紹，向某在未經(jīng)其丈夫同意的情況下，將房屋以15000元人民幣賣給了原告。同年11月，雙方前往房管部門辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，因向某未取得丈夫胡某的同意出賣了住房，房管部門未給其辦理過戶手續(xù)。后向某因身體原因，未去香港定居；其丈夫胡某得知賣房一事，從國外來信反對，并通過律師到房管部門，要求不予辦理過戶手續(xù)。在這種情況下，向某要求取消房屋買賣契約，各自返還房款和所占住房。原告堅持房屋買賣有效，雙方不能協(xié)商解決，原告于1994年訴至中國法院，要求確認(rèn)房屋買賣有效。(一)問題1.本案爭議問題的性質(zhì)是什么？2.應(yīng)適用何國的法律如何判決？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識要解決本案須明確三個問題：“首先本案是具有涉外因素的不動產(chǎn)買賣所有權(quán)轉(zhuǎn)移的糾紛，依據(jù)不動產(chǎn)依物之所在地法的規(guī)則，應(yīng)適用房屋所在地中國的法律。其次，依中國法律被告有無權(quán)利出賣該住房？房屋買賣的契約是否有效？依中國有關(guān)法規(guī)定，該房屋為夫妻共同財產(chǎn)，在未經(jīng)其它共有人同意情況下，任何一方無權(quán)處分共有財產(chǎn)。本案中向某無權(quán)出賣與丈夫胡某共有的房屋。買賣合同無效。再次，從程序上看，私有房屋和買賣須辦理過戶手續(xù)，在辦過戶手續(xù)時，我國《城市私有房屋管理條例》第10條明確規(guī)定：“房屋所有人出賣共有房屋，須提交共有人同意的證明?！惫灿腥撕骋衙鞔_表示異議，故房管部門不應(yīng)辦理過戶手續(xù)，確認(rèn)原告被告之間的房屋買賣合同無效。(三)參考答案1.本案涉及的是涉外不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移問題。本案的原告任某為馬來西亞人，被告向某丈夫胡某為印尼僑民，具有涉外因素。案件所涉的房屋是在中國的不動產(chǎn)。焦點(diǎn)是房屋買賣是否有效，房屋的所有權(quán)是否有效轉(zhuǎn)移。2.依據(jù)國際私法的一般規(guī)則：物權(quán)關(guān)系適用物之所在地法，應(yīng)適用房屋所在地中國的法律。根據(jù)《民法通則》144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法?！彼痉ń忉屵M(jìn)一步確認(rèn)：“不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事法律關(guān)系，均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律?！庇謸?jù)《婚姻法》第13條第1款：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有”。共有財產(chǎn)的處分須全體共有人一致同意。向某在未取得丈夫同意的情況下出賣房屋，丈夫得知后又表示了異議，故原告被告之間的房屋買賣關(guān)系無效，雙方各退房，退款，但退款時應(yīng)支付利息。案例十三、非洲銀行訴科恩案原告是一家銀行，在南非和英國倫敦都開辦了業(yè)務(wù)。被告為一個在英國有住所的已婚婦女科恩。原告和被告在英國達(dá)成協(xié)議，被告同意將其在南非的土地抵押給原告銀行，作為她丈夫向原告借款的擔(dān)保。被告委托一個南非人代理她處理有關(guān)抵押事宜。按照南非的有關(guān)法律被告無能力締結(jié)這樣的協(xié)議。后來原告依據(jù)英國法關(guān)于特定履行（在英國法上，它是指法院通過對被告強(qiáng)制執(zhí)行他依合同所承擔(dān)的義務(wù)，從而對原告賦予衡平法上的補(bǔ)償）的規(guī)定，在英國法院提起訴訟，要求強(qiáng)制執(zhí)行被告依上述協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)。(一)問題1.英國法院對該案有無管理轄權(quán)？為什么？2.當(dāng)事人之間所締結(jié)的契約是否有效？為什么？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識物權(quán)關(guān)系依物之所在地法，是各國普遍采用的做法。不動產(chǎn)所在地法用來支配以下內(nèi)容：動產(chǎn)不動產(chǎn)的識別，物權(quán)客體的范圍，物權(quán)的內(nèi)容，物權(quán)的保護(hù)方法，以及物權(quán)的取得、變更和消滅的條件。關(guān)于物權(quán)的行為能力，大陸法系一般適用當(dāng)事人的屬人法。英美則主張按動產(chǎn)、不動產(chǎn)分別解決。動產(chǎn)適用屬人法，不動產(chǎn)適用物之所在地法。本案中物之所在地法即南非法，依南非法，被告無此締約能力，故其所締契約無效。由于不動產(chǎn)對國家而言意義重大，故不動產(chǎn)的訴訟，都由不動產(chǎn)所在地國專屬管轄，這是國際通行的做法。(三)參考答案(三)參考答案1.英國法院對該案沒有管轄權(quán)。根據(jù)國際民事管轄權(quán)的一般規(guī)則，世界各國均規(guī)定位于內(nèi)國境內(nèi)的關(guān)于不動產(chǎn)的糾紛，由不動產(chǎn)所在地國家的法院行使專屬管轄權(quán)。英國法院不享有處理構(gòu)成外國領(lǐng)土一部分的不動產(chǎn)所有權(quán)問題的管轄權(quán)。2.當(dāng)事人之間所締結(jié)的契約無效。因為不動產(chǎn)的一切權(quán)益依不動產(chǎn)所在地法的規(guī)則，包括一個人對一項不動產(chǎn)的締約能力也應(yīng)依不動產(chǎn)所在地法。依被抵押土地所在地南非的法津，被告無能力締結(jié)這樣的協(xié)議，故其所締結(jié)的契約無效。案例十四、IBM計算機(jī)商標(biāo)侵權(quán)案IBM計算機(jī)商標(biāo)是美國國際商業(yè)機(jī)器公司于1980年向我國商標(biāo)局注冊的有效商標(biāo)，依法享有該商標(biāo)的專有權(quán)。1988年9月22日，美國國際商業(yè)機(jī)器公司代理人向深圳市工商行政管理局投訴，要求處理深圳寶華等10個企業(yè)非法生產(chǎn)、組裝，銷售冒牌IBM計算機(jī)的侵權(quán)行為。(一)問題根據(jù)我國法律及參加的有關(guān)國際條約的規(guī)定，應(yīng)如何處理？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案涉及知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)。知識產(chǎn)權(quán)是指個人或單位對其在科學(xué)、技術(shù)、文化、藝術(shù)等領(lǐng)域里創(chuàng)造的精神財富依法享有的權(quán)利。主要包括專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)。傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)具有嚴(yán)格的地域性特征。隨著國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)交流的大規(guī)模發(fā)展，已使知識產(chǎn)權(quán)逐步突破了傳統(tǒng)的地域性，而各國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的立法規(guī)定不同，雖然締結(jié)了一些有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約，但并沒有消除知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突。在知識產(chǎn)權(quán)的法律適用上有以下幾種觀點(diǎn)：①采用原始國法律說，②采用被請求保護(hù)國法律說③采用行為地法律說，④采用綜合適用法律說等。如果有關(guān)國家參加了有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約，也必須受條約的約束，承擔(dān)條約義務(wù)。本案屬于國際商標(biāo)保護(hù)，被請求保護(hù)的國家是我國，侵犯商標(biāo)侵的行為地也在我國，故應(yīng)適根據(jù)我國商標(biāo)法規(guī)定，外國人在我國申請注冊商標(biāo)，其專用權(quán)受中國法律保護(hù)?！渡虡?biāo)法》第40條規(guī)定：假冒他人注冊商標(biāo)……除賠償被侵權(quán)人的損失，可以并處罰款以外，對直接責(zé)任人員由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任?！渡虡?biāo)法實施細(xì)則》(1988年1月3日國務(wù)院批準(zhǔn)修訂)第43條規(guī)定：對侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的……處以非法經(jīng)營額20%以下或者得侵權(quán)所得利潤2倍以下的罰款。1995年4月23日第三次修訂的《商標(biāo)法實施細(xì)則》加大于處罰力度，規(guī)定“對侵犯注冊商標(biāo)尚未構(gòu)成犯罪的，工商行政管理機(jī)關(guān)可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營額百分之五十以下或侵權(quán)所得利潤五倍以下的罰款?！睋?jù)此法院判決侵權(quán)企業(yè)停止侵權(quán)、賠償損失，并處以罰款。(三)參考答案1.應(yīng)責(zé)令侵權(quán)企業(yè)立即停止侵權(quán)行為。2.按銷售總額的15%——20%處以罰款，這些罰款全部上繳國庫。3.賠償IBM公司在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所遭到的損失。案例十五、國際工程承包合同糾紛案1988年4月，香港同進(jìn)公司和汕頭龍湖樂園合作經(jīng)營桑拿按摩中心。合作經(jīng)營合同規(guī)定，由樂園有限公司提供場地、水電設(shè)施，營業(yè)場所、辦理企業(yè)登記注冊（共計投入人民幣200萬元），由同進(jìn)公司負(fù)責(zé)室內(nèi)設(shè)備安裝。合同同時規(guī)定，按摩中心由同進(jìn)公司承包經(jīng)營。承包期間，每月交給樂園有限公司承包款人民幣6萬元。合作合同未約定應(yīng)適用的法律。之后，同進(jìn)公司于同年7月在香港將工程承包給香港美善公司安裝。后因所安裝的熱水鍋爐與合同規(guī)定的品名不符及部分項目未安裝，同進(jìn)公司拒付安裝款，并于同年11月開業(yè)。后因國家對按摩健身行業(yè)進(jìn)行整改，行文禁止異性按摩，同進(jìn)公司承包的按摩中心停業(yè)，而所得利潤已全部匯往香港。美善公司為追索工程安裝費(fèi)而向汕頭市中級人民法院提訴訟。(一)問題1.誰應(yīng)是本案的被告?2.本案起訴的過程中如達(dá)不成法律選擇的協(xié)議，應(yīng)適用何國的法律作準(zhǔn)據(jù)法？并加以說明。(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案是一個國際工程承包合同糾紛案，該合同的雙方分別是承包了按摩中心的香港同進(jìn)公司和香港美善公司，由美善公司負(fù)責(zé)按摩中心設(shè)備安裝，由同進(jìn)公司支付工程安裝款，當(dāng)雙方同工程安裝費(fèi)發(fā)生糾紛時，同進(jìn)公司理所當(dāng)然成為被告。汕頭龍湖樂園只是合作經(jīng)營合同的一方，已將設(shè)備安裝事項交由同進(jìn)公司負(fù)責(zé)，它不是工程安裝合同的締約方，不應(yīng)列為該合同糾紛的被告。對于國際工程承包合同的法律適用，國際上通行的作法是采用當(dāng)事人意思自治的原則，由雙方當(dāng)事人協(xié)議選擇解決，如無此協(xié)議，或不能達(dá)成一致協(xié)議，一般多主張根據(jù)最密切聯(lián)系的原則適用工程實施所在國的法律。(三)參考答案1.香港同進(jìn)公司應(yīng)是本案的被告。因為按摩中心由同進(jìn)公司承包，并在原合作經(jīng)營合同中規(guī)定室內(nèi)設(shè)備安裝由同進(jìn)公司負(fù)責(zé)，而且同進(jìn)公司再與善美公司簽訂了合同。2.此案應(yīng)適用中國法律。因合中雙方當(dāng)事人未選擇合同所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，事后如不能就法律選擇達(dá)成一致的協(xié)議，人民法院按最密切聯(lián)系的原則確定所應(yīng)適用的法律，通常情況下是設(shè)備安裝工程地的法律，即中國法律。案例十六、中外合作開采石油資源合同糾紛案A國的布萊克先生1999年5月，與我國東北某石油公司簽訂了一個合作開采石油的合同。合同約定凡因本合同引起的糾紛依英國法律解決，后因布萊克違約而發(fā)生糾紛，并訴至黑龍江省某法院。布萊克稱：“本人19歲，人的行為能力適用當(dāng)事人的屬人法，按A國的法律屬無行為能力人，因而原訂合同無效”。(一)問題1.布萊克簽訂合同的行為能力應(yīng)如何認(rèn)定？2.合同中約定的準(zhǔn)據(jù)法是否有效？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識自然人的行為能力，在一般情況下，應(yīng)依其屬人法解決。但為了保護(hù)相對人或第三人不致因不明對方的屬人法規(guī)定而蒙受損失，保護(hù)商業(yè)活動的穩(wěn)定與安全，該規(guī)則有以下限制和例外：（一）處理不動產(chǎn)的行為能力適用物之所在地法。（二）侵權(quán)行為的責(zé)任能力適用侵權(quán)行為地法。（三）商務(wù)活動當(dāng)事人的行為能力適用商業(yè)行為地法。本案即是上述的第三種情況。我國最高人民法院《關(guān)于貫徹<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第179—181條規(guī)定：對涉外合同當(dāng)事人的締約能力原則上應(yīng)適用當(dāng)事人的本國法，但行為地法認(rèn)為有行為能力的也應(yīng)認(rèn)為有行為能力。關(guān)于涉外合同的法律適用《民法通則》145條規(guī)定：“涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外?！闭f明我國和世界上絕大多數(shù)國家一樣把意思自治原則作為確定涉外合同的首要原則，同時又規(guī)定了若干例外的情形。從已頒布的法律來看在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源等合同，排除意思自治原則，必須適用中國的法律，本案屬于以上第三類合同。(三)參考答案1.布萊克簽訂合同的行為能力應(yīng)依中國法來認(rèn)定。有關(guān)商務(wù)活動的當(dāng)事人如依其屬人法為無行為能力，而依行為地法有行為能力，應(yīng)認(rèn)為有行為能力。布萊克簽訂合同的地點(diǎn)在中國，他已滿19歲，雖依其本國法無行為能力，但依行為地中國法他具有完全行為能力。2.該合同約定的準(zhǔn)據(jù)法無效。依照我國法律，中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，不允許采用意思自治原則，必須適用中國的法律。案例十七、香港公司訴中國公司合同糾紛案1986年3月4日，香港某公司（以下簡稱香港公司）向中國某進(jìn)出口公司（以下簡稱中國公司）發(fā)來出售魚粉買盤，要求當(dāng)日下午5時前答復(fù)。買盤的主要內(nèi)容如下：秘魯魚粉，重8000公噸，價格條款CIF上海，每公噸483美元，交貨期1986年4月至5月，信用證付款等。中國公司收到買盤以后，于當(dāng)天做出答復(fù)，要求香港公司將每公噸483美元減至每公噸480美元，同時對索賠條款提出了修改意見，并指出以上兩點(diǎn)如果同意請速告知即可簽約。3月5日，香港公司與中國公司直接通過電話協(xié)商，中國公司同意接受每公噸483美元的價格，但堅持修改索賠條款，香港公司最后同意了中國公司的修改意見。3月7日，香港公司在給中國公司的電傳中，重申了買盤的主要內(nèi)容和電話協(xié)商的結(jié)果。同日，中國公司回電傳給香港公司，告知該公司部門經(jīng)理在廣交會期間將直接與香港公司簽訂合同。香港公司據(jù)此于3月11日與另一公司簽訂購買魚粉的合同。3月22日，香港公司人員在廣交會上會見了中國公司的部門經(jīng)理，將香港公司已簽字的合同文本交給了該部門經(jīng)理，該經(jīng)理表示審閱后再簽字。3月26日，當(dāng)香港公司派人去取合同時，中國公司的部門經(jīng)理仍未簽字。香港公司指使派去的人將中國公司仍未簽字的合同索回。4月2日，香港公司發(fā)電傳給中國公司，重申了以前往來電文的內(nèi)容及雙方在廣交會上的接觸情況，聲稱如果中國公司不執(zhí)行合同，香港公司將對中國公司提出賠償要求。中國公司回電稱：合同尚未成立。于是，雙方對合同是否成立產(chǎn)生爭議，并訴至上海市中級人民法院。(一)問題該合同否成立？法律依據(jù)是什么？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案涉及到合同應(yīng)具備什么形式才能有效成立的問題。關(guān)于國際貨物買賣合同的形式。各國法律有不同的規(guī)定：有的國家承認(rèn)既可以采取書面的形式，又可以采取口頭的形式。而另一些國家認(rèn)為國際貨物買賣合同涉及的標(biāo)的大，關(guān)系復(fù)雜，必須采取書面形式，我國就是這樣規(guī)定的。根據(jù)我國的法律，即使雙方達(dá)成了合意，如果沒有雙方的簽字，合同仍未有效成立。只有在雙方簽字以后，合同才能有效成立。近年來，對國際貨物買賣合同的形式要求有放寬的趨勢。例如，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第96條規(guī)定：合同訂立，更改或終止，無須以書面為之。我國在核準(zhǔn)該公約時，對此作了保留聲明。我國不承認(rèn)以口頭方式成立的合同，因此公約關(guān)于合同形式的規(guī)定不適用于本案。值得注意的是1999年10月1日生效的《合同法》第十條明確規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其它形式”?？隙丝陬^形式的效力與國際通行做法一致?！逗贤ā返谌l同時還規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時成立?！睋?jù)此，本案中的合同也未成立。(三)參考答案該合同由于沒有中國公司的簽字沒有有效成立。法律依據(jù)是我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(現(xiàn)已失效)第7條。該條規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。通過信件、電報、電傳達(dá)成協(xié)議，一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時，方為合同成立。中華人民共和國法律，行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國家批準(zhǔn)的合同，獲得批準(zhǔn)時方為合同成立?！北景钢械暮贤?，中國公司要求簽字，香港公司在中國公司尚未簽字就索回合同，合同不具備必要的形式要件、因而不能成立。案例十八、英國夫妻撫養(yǎng)費(fèi)支付糾紛案本案的雙方當(dāng)事人雙方于1917年在英格蘭結(jié)婚。原告為妻，被告為夫?；楹?，他們在英國一起生活到1931年，其間他們有兩個孩子。1931年，被告拋妻棄子，只身前往美國。隨后，他在墨西哥取得離婚判決，并試圖與另一個女人結(jié)婚。為了解決雙方之間的分歧，1933年原告從英格蘭來到美國紐約，在那里同被告達(dá)成分居協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，被告每月向原告支付50英磅，以撫養(yǎng)妻子和孩子。該協(xié)議還規(guī)定，雙方都不得在分居問題上以任何形式向?qū)Ψ狡鹪V；妻子也不得以丈夫離婚或再婚為由向任何有關(guān)當(dāng)局提出訴訟。隨后，原告返回英格蘭，并一直與兩個孩子居住在那里。但被告沒有信守協(xié)議：他在向原告支付了數(shù)次生活費(fèi)以后，就停止了支付。1934年，原告根據(jù)一個律師的建議，向英國法院提出了分居的請求，并指控被告與人通奸。1938年7月，英國法院裁定被告向原告支付生活費(fèi)。據(jù)稱，該訴訟并未經(jīng)過審理程序，原告明確表示，該起訴的目的是為了強(qiáng)制執(zhí)行分居協(xié)議，其中并不包含任何毀棄該協(xié)議的意圖。幾年后，原告意識到在英國進(jìn)行訴訟并未奏效該分居協(xié)議也無法執(zhí)行，便于1947年在美國紐約州法院提起該訴訟，要求被告按1933年的分居協(xié)議向原告支付26564美元，這筆錢相當(dāng)于被告的1935年1月1日到1947年9月1日其間應(yīng)向原告支付的撫養(yǎng)費(fèi)。該協(xié)議得到撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。紐約地方法院認(rèn)為，紐約州的法律應(yīng)得到適用，根據(jù)紐約法，原告在英國起訴并得到臨時給付的裁定構(gòu)成了對該分居協(xié)議的解除和否定，駁回原告的起訴。富爾德法官書寫了以下判詞：通過考察紐約州和英格蘭的各個接觸點(diǎn)，只能讓人得出這樣的結(jié)論：要決定妻子提起分居之訴的作用和后果是什么，只能適用英格蘭法。毋庸諱言，全部真正的重要接觸都在英格蘭一方……毫無疑問，在確保該妻子和孩子得到實質(zhì)性的撫養(yǎng)，讓其生活得以維持方面，英格蘭擁有最重大的利害關(guān)系。該國的這種最高利益并不因當(dāng)事人分居和依自愿協(xié)議規(guī)定該撫養(yǎng)的條件而受到影響……當(dāng)事人雙方本來也不會期望或相信英格蘭法之外的某種法律會支配該妻子提起分居之訴的后果。紐約上訴法院終于以英國法作為準(zhǔn)據(jù)法，推翻了原審法院判決。(一)問題根據(jù)國際私法理論，概括判詞中適用英國法的理由？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識判例對現(xiàn)代美國沖突法學(xué)產(chǎn)生過重要影響。本案的判決充分表現(xiàn)了美國國際私法有關(guān)法律選擇問題的新思路和新方法，成為美國國際私法革命的開端。本案的初審判決采用的是傳統(tǒng)的“硬性沖突規(guī)則”即合同的成立、解釋和效力方面的爭議適用締約地法，合同履行方面的爭議適用合同履行地法律。本案中，富爾德法官拋棄了傳統(tǒng)的“硬性沖突規(guī)則”綜合考察多種因素，運(yùn)用多種方法來確定本案應(yīng)適用的法律。本案是發(fā)生在夫妻之間有關(guān)婚姻義務(wù)的爭議。雙方當(dāng)事人都是英國公民，他們在英國結(jié)婚和生孩子，并作為一個家庭在那里生活了十四年，分居協(xié)議在紐約的簽訂具有偶然性，合同與英格蘭有最密切聯(lián)系。無論是紐約州還是英格蘭處理這類爭議法律的目的，是為在本國擁有住所的人提供保護(hù)。對一對英格蘭夫妻適用紐約州的法律并不能實現(xiàn)這樣的目的。適用英格蘭法，能確保該妻子和孩子得到實質(zhì)性撫養(yǎng)，英國對此有重大利益。在簽訂分居協(xié)議時，原告沒有理由預(yù)見，英格蘭法之外的法律會得到適用。這些新的理論和選擇法律的方法后來均被收入美國《第二次沖突法重述》，影響深遠(yuǎn)。(三)參考答案根據(jù)富爾德法官的判詞，他運(yùn)用了三種理論來確定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法：（一）適用與特定爭議有重要接觸（聯(lián)系）的國家的法律。（二）采用利益分析的方法，適用與案件爭議有重大利益國家的法律。（三）保護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)期望，對于因?qū)贤瑮l件的依賴而產(chǎn)生的正當(dāng)期望，應(yīng)通過適用認(rèn)可這種期望的法律予以保護(hù)。案例十九、遠(yuǎn)東中國面粉廠有限公司訴利比里亞美姿船務(wù)公司貨損賠償案1989年1月11日，遠(yuǎn)東中國面粉廠有限公司委托一香港公司在美國購買了一批小麥，交由利比里亞美姿船務(wù)有限公司所屬的，由香港東昌航運(yùn)有限公司經(jīng)營的“宏大”輪承運(yùn)。3月9日，中國面粉廠有限公司收到上述貨物的兩份提單。該提單上載明：“提單有效性依照《1936年美國海上貨物運(yùn)輸法》并受其約束。啟航前，船長收到一份遠(yuǎn)航建議書，提及在“宏大”輪預(yù)定的航線附近可能會遇上惡劣氣候，3月11日，該輪駛抵中國蛇口港。經(jīng)有關(guān)部門檢驗證實：該輪貨艙艙蓋嚴(yán)重銹蝕并有裂縫，艙蓋板水密橡膠襯墊老化、損壞、脫開、變質(zhì)及通風(fēng)筒損壞。開艙時發(fā)現(xiàn)在裂縫，艙蓋、邊緣，艙蓋板接縫下以及通風(fēng)筒下的貨物水濕、發(fā)霉、發(fā)熱、結(jié)團(tuán)、變質(zhì)。為此，遠(yuǎn)東中國面粉廠有限公司向廣州海事法院起訴，要求船方依照《1936年美國海上貨物運(yùn)輸法》賠償損失。船方辯稱：根據(jù)《1936年美國海上貨物運(yùn)輸法》的規(guī)定，承運(yùn)人不承擔(dān)因海上災(zāi)難而引起的一切責(zé)任。(一)問題1.本案應(yīng)依什么法律解決？2.承運(yùn)人違背了其所承擔(dān)的哪項義務(wù)？本案應(yīng)如何判決？(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案屬涉外海上貨物運(yùn)輸合同糾紛。在合同法律適用方面當(dāng)事人意思自治是一項久經(jīng)確認(rèn)的國際私法原則。在適用該原則時也有一些限制：意思自治要受本應(yīng)支配合同的法律中的強(qiáng)行法的限制，必須有合理的根據(jù)，必須善意合法，必須公平、合理。本案提單載明適用《1936年美國海上貨物運(yùn)輸法》，法庭上，雙方當(dāng)事人都引用了該法，且美國為本案合同的締結(jié)地貨物啟運(yùn)港所在地，載貨船舶“宏大”輪啟航前和啟航時是否適航事實所發(fā)生的地方，說明美國與該合同存在一定的聯(lián)系。美國法律和中國法都承認(rèn)當(dāng)事人依意思自治原則選擇法律。故法院應(yīng)尊重當(dāng)事人的選擇。1936年美國海上貨物運(yùn)輸法》和1924年的海牙規(guī)則都規(guī)定了承運(yùn)人有提供適航船舶的義務(wù)，否則應(yīng)負(fù)賠償之責(zé)。在實踐中，適航狀態(tài)包括：①船舶的結(jié)構(gòu)，強(qiáng)度和設(shè)備能經(jīng)受航次可預(yù)見的海上風(fēng)浪的侵襲，適合所經(jīng)地區(qū)的航行。②適當(dāng)配備船員，裝備船舶及配備供應(yīng)品。③使貨倉、冷藏倉或船舶的其它載貨部位，能適合于收受，承運(yùn)和保管承運(yùn)的貨物。法院查明，“宏大”輪不適航狀態(tài)是在開航前或開航時存在的，且船長預(yù)知航行中會遇到惡劣氣候，不能引用海上災(zāi)難免除其責(zé)任。故應(yīng)賠償因提供不適航船船給原告造成的實際損失。(三)參考答案1.本案應(yīng)依《1936年美國海上貨物運(yùn)輸法》解決。海運(yùn)提單中載明適用該法，且當(dāng)事人都依該法提出訴訟請求或進(jìn)行抗辯，說明當(dāng)事人合意選擇美國的上述法律作準(zhǔn)據(jù)法。這不但符合國際上通行的“意思自治”原則，而且也符合我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(現(xiàn)已失效)的有關(guān)規(guī)定。2.承運(yùn)人違背了“在開航前和開航時克盡職責(zé)，使運(yùn)貨船舶處于適航狀態(tài)?！钡牧x務(wù)，其抗辯證據(jù)不足，承運(yùn)人應(yīng)對因船舶不適航引起和造成的滅失或損害負(fù)責(zé)。應(yīng)判決承運(yùn)人根據(jù)《1936年美國海上貨物運(yùn)輸法》賠償原告“實際發(fā)生的損失”。案例二十、中國李某訴法國汽車司機(jī)侵權(quán)案李某是我國H大學(xué)的教師，1986年李某被該大學(xué)送往法國巴黎大學(xué)做訪問學(xué)者，為期兩年。1987年4月26日當(dāng)?shù)貢r間6時左右，李某在返回寓所的途中，被一法國小汽車司機(jī)的駕駛的小汽車撞成重傷，后在法國提起訴訟。(一)問題此案應(yīng)適用何國的法律?(二)解題思路及基礎(chǔ)知識這是一起典型的涉外公路交通事故引起的損害賠償?shù)募m紛案，原告為中國公民，被告為法國公民，事故的發(fā)生地或說侵權(quán)行為地在法國，根據(jù)一般涉外侵權(quán)行為法律適用理論，應(yīng)適用侵權(quán)行為地法即法國法。1971年訂于海牙的《公路交通事故法律適用公約》也明確規(guī)定：公路交通事故的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)該是事故發(fā)生國家的內(nèi)國法。但該公約也規(guī)定了若干例外的情形。我國《民法通則》有關(guān)涉外侵權(quán)法律適用的規(guī)定和國際通行的做法一致。適用侵權(quán)行為地法便于查明事實的性質(zhì)，確定法律上的責(zé)任，便于當(dāng)事人預(yù)見其行為的后果。此外，從權(quán)利與義務(wù)相一致的法律基本原則出發(fā)，每一個外國人有遵守所在國法律的義務(wù)，相應(yīng)地也有受所在國法律保護(hù)和救濟(jì)的權(quán)利。(三)參考答案本案應(yīng)適用法國的法律。侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法是國際私法上的普遍規(guī)則，我國《民法通則》也明確規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律”。案例二十一、巴布科克訴杰克遜案1960年9月16日，住在美國紐約州羅切斯特鎮(zhèn)的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴布科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車去加拿大作周末旅行。當(dāng)汽車行至加拿大安大略省境內(nèi)時，汽車突然失控，沖出公路，撞在高速公路邊的一堵墻上。巴布科克小姐身受重傷，杰克遜先生也因此交通事故不久后死亡?；氐郊~約州后，巴布科克小姐以杰克遜夫人為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車有疏忽行為，要求得到賠償。初審法院根據(jù)美國傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則：侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法的規(guī)則，適用了侵權(quán)行為地安大略省的法律。安大略省法律規(guī)定：除非為了盈利的商業(yè)性運(yùn)載乘客，非營業(yè)性汽車的所有者或駕駛者對同乘者由于身體所受到的損害以至死亡，不負(fù)賠償責(zé)任。法院因而駁回了原告的訴訟請求。巴布科克小姐不服此判決，提起上訴，上訴法院維持原判，原告再上訴到紐約州最高法院。該院法官富爾德認(rèn)為：以既得權(quán)為理論依據(jù)的侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法顯得呆板、機(jī)械，這一理論忽視了侵權(quán)行為地以外的地方的法律對解決同一問題具有的利益，也沒有考慮各種潛在的政策因素。富爾德比較了紐約州和安大略省與案件的“關(guān)系”和“利益”。他指出，案件的雙方當(dāng)事人均為紐約居民，住所地均為紐約，辦理駕駛執(zhí)照，汽車保險均在紐約州，此次旅行的出發(fā)點(diǎn)，終點(diǎn)也在紐約州，因而，紐約州在該案中有更大的利益和更直接的聯(lián)系。再從體現(xiàn)在法律中的有關(guān)政策來看，安大略省的《高速公路交通法》的立法目的，在于防止乘客與駕駛者串通向保險公司提出欺詐性的索賠，是為了保護(hù)安大略省保險公司的利益。而該案涉及的雙方當(dāng)事人和保險公司均在紐約州，不是該法律關(guān)心的對象，適用該法律，并不能增進(jìn)安大略省的利益。相反，紐約州的法律要求侵權(quán)人對因自己的疏忽而引起的損害賠償負(fù)責(zé)。法院沒有理由也沒有權(quán)力以事故發(fā)生在本州以外，而放棄對本州居民的這種保護(hù)。紐約州最高法院最后適用了雙方當(dāng)事居住地紐約州法律。由于紐約州法律承認(rèn)這種情況下免費(fèi)乘客的損害賠償權(quán)利，故判決撤銷初審法院和上訴法院的判決，允許巴布科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償。(一)問題1.侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法這一傳統(tǒng)沖突規(guī)則有何缺陷?2.本案在確定侵權(quán)行為準(zhǔn)據(jù)法時，提出了什么新的理論?(二)解題思路及基礎(chǔ)知識本案是關(guān)于侵權(quán)行為損害賠償?shù)闹咐?。富爾德法?/p>