經(jīng)濟法全套課件

代理法律制度

代理法律制度，是指代理人依照法定或約定的代理權，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，其法律后果直接由被代理人承擔的法律制度。代理法律制度是經(jīng)濟法律關系中的重要法律制度，它不僅擴充了經(jīng)濟參與主體的行為能力，同時也保障了行為人意思自治的有效實現(xiàn)，對于社會經(jīng)濟的發(fā)展意義重大。第一節(jié)代理的概念與特征

代理是指代理人依照法定或約定的代理權，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，其法律后果直接由被代理人承擔的法律行為。從本質上而言，代理是代理人、被代理人與相對第三人之間的一種民事法律關系。代理有廣義與狹義之分。廣義的代理包括直接代理與間接代理，狹義的僅指直接代理。所謂直接代理是指代理人以被代理人的名義進行代理行為，法律后果直接歸被代理人的行為。一、代理的概念（一）代理人以被代理人的名義實施法律行為代理人進行代理行為，只能以被代理人的名義而非代理人自身的名義，這是代理人所為代理行為的法律后果歸被代理人承擔的基本依據(jù)。代理人以自己的名義進行代理行為產(chǎn)生的法律后果，由代理人自己承擔。二、代理的特征（二）代理人在代理權限內獨立實施代理行為代理人在代理權限內實施代理行為是該代理行為產(chǎn)生法律效果的基本前提，代理人超越代理權實施代理行為，被代理人不在無條件承擔法律后果。但是代理人實施代理行為，具有在法定權限內獨立自主意思表達的權利，代理人根據(jù)需要選擇代理方式，以更好地完成代理行為。（三）代理行為是具有法律意義的行為

并非所有的行為都能構成代理行為，只有產(chǎn)生權利義務關系，符合民事法律行為構成要件的行為才能構成代理行為。諸如代為他人傳遞口信這類行為，不產(chǎn)生法律上的權利義務關系，因而不屬于代理行為范疇。（四）代理行為產(chǎn)生的一切法律后果直接由被代理人承擔代理制度是為保障被代理人的利益而設立的，代理人以被代理人的名義進行代理行為，該代理行為產(chǎn)生的相應法律后果應當由被代理人承擔。

代理包括委托代理、法定代理和指定代理。該種分類以代理的產(chǎn)生原因為分類標準，是對代理的基本分類。委托代理是指代理人接受被代理人的委托授權而實施的代理行為。法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理行為。指定代理是指根據(jù)人民法院或有權機關的指定而產(chǎn)生的代理關系。第二節(jié)代理的分類一、委托代理、法定代理與指定代理

以代理范圍的不同為標準，代理可以分為一般代理與特別代理。一般代理又稱為概括代理、全權代理。是指代理權限不受限制，代理權及于全部代理事項的代理。特別代理相對于一般代理而言，又稱為部分代理、特定代理或限定代理，是指代理權被限定在一定范圍內或一定事項上的代理。在實踐過程中，若未明確約定為特別代理，則視為一般代理。二、一般代理與特別代理

根據(jù)代理人人數(shù)的不同，將代理分為單獨代理與共同代理。單獨代理，又稱為獨立代理，是指代理權僅有一人行使的代理形式。共同代理是指代理權由兩個或兩個以上的人行使的代理形式。共同代理中的任何一個代理人在法定權限內的代理行為，其法律后果均由被代理人承擔。三、單獨代理與共同代理

以代理權是由被代理人直接授予，還是由代理人轉托為標準，將代理分為本代理與復代理。本代理是指代理人的代理權基于被代理人的直接委托或基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理。復代理是指代理人為被代理人的利益，將代理權轉托他人而產(chǎn)生的代理。四、本代理與復代理

以代理人實施代理行為的名義為標準，將代理分為直接代理與間接代理。直接代理是指代理人以被代理人的名義進行代理行為，法律后果直接歸被代理人的代理行為。間接代理是指代理人以自己的名義進行代理行為，而法律后果間接歸被代理人的代理行為。五、直接代理與間接代理

以代理人是否處于主動地位為標準，將代理分為積極代理與消極代理。積極代理是指以代理人為意思表示的代理。消極代理是指代理人受領意思表示的代理。六、積極代理與消極代理（一）無權代理的概念與構成要件無權代理有廣義與俠義之分。廣義的無權代理是指行為人既沒有被授予的代理權，也沒有可以讓相對方相信其具有代理權的形式特征，而以被代理人的名義所為的代理行為。此處的無權代理是狹義的無權代理，僅指代理人沒有代理權而為代理行為，廣義的無權代理還包括表見代理。第三節(jié)無權代理一、無權代理一般而言，構成狹義的無權代理，需滿足一定的法律要件。無權代理的構成要件包括：第一，行為人既沒有法定或約定的代理權，也沒有令人相信其有代理權的事實或理由。第二，行為人以他們的名義與第三人進行民事活動。第三，行為人與第三人進行的行為非違法行為，且符合民事法律行為的生效要件。（二）無權代理的法律特征

狹義的無權代理具有以下顯著的法律特征：無權代理人所實施的代理行為符合代理行為的形式特征。無權代理人已被代理人的名義對相對人進行獨立的意思表示，法律后果由被代理人承擔，這與有權代理并無區(qū)別。

行為人實施代理行為不具有代理權。這一特征是無權代理最顯著的特征，行為人的代理行為僅在表面上具有代理的形式特征，但是行為人在實質上并不享有代理權。無權代理并非絕對不產(chǎn)生代理法律效果。無權代理行為在特定時候也能夠產(chǎn)生代理的法律效果，為維護交易安全、保障善意相對人的合法效益，法律規(guī)定當無權代理行為經(jīng)過被代理人的追認后，其能夠產(chǎn)生與有權代理同等的法律效果。（三）無權代理的類型無權代理主要有三種類型：第一種情形是行為人自始沒有代理權。行為人自代理行為之初就沒有代理權，其既未通過約定取得他人的授權，也未根據(jù)法律規(guī)定獲得法定代理權，同時亦未被有權機關指定為代理人，行為人完全不具備代理權而已被代理人的名義實施代理行為。第二種情形是行為人超越代理權限范圍從事代理行為，又稱越權代理。第三種情形是代理權終止而為代理行為。（四）無權代理的效力1.被代理人的追認權無權代理并非絕對地不產(chǎn)生法律效果，被代理人的追認權可直接影響無權代理的法律效力與承擔主體。無權代理未被被代理人追認的，由無權代理人承擔無權代理行為所產(chǎn)生的法律效果，與被代理人無關。無權代理被被代理人追認的。產(chǎn)生與有權代理同等的法律效力，相應的法律后果由被代理人承擔。2.相對人的催告權與撤銷權為平衡被代理人與相對人的利益關系，法律在賦予被代理人追認權的同時，賦予了善意相對人催告權與撤銷權。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。在此需要注意的是，僅有善意相對人享有撤銷權，惡意相對人不具有此項權利。無權代理中的善意相對人，是指在無權代理人進行民事活動時，事前并不知道或不應當知道代理人為無權代理人，否則該相對人為惡意相對人。（一）表見代理的概念理解表見代理，必須將表見代理與狹義的無權代理進行區(qū)分。就相同點而言，二者均屬于無權代理范疇，行為人的代理權均存在瑕疵。就二者的不同點而言，主要表現(xiàn)在以下兩個方面：二、表見代理第一，形式特征不同。表見代理中代理人的代理權雖然存在權利瑕疵，但在表面上具有相對人相信其具有以代理權的理由；而狹義的無權代理，無論是在形式上，還是在實質上，都沒有理由令人相信其享有代理權。第二，法律后果不同。表見代理的法律效力確定，法律明確規(guī)定由被代理人承擔法律責任；而狹義的無權代理產(chǎn)生的法律效力待定，被代理人追認權與相對人撤銷權的行使都可以影響無權代理行為的法律效力。（二）表見代理的構成要件首先，行為人為無權代理人。這是表見代理成立的主體要件。行為人不具有代理權是構成表見代理的前提條件，具有代理權的行為人所作行為為有權代理，不發(fā)生表見代理的問題。其次，行為人具有使相對人相信其具有代理權的事實和理由。這是表見代理成立的客觀要件。行為人與被代理人之間存在某種事實上或法律上的聯(lián)系，足以讓相對人相信行為人具備被代理人的合法授權。再次，相對人需持有善意立場。這是表見代理成立的主觀要件。法律保護善意相對人的合法利益，將惡意相對人剔除在保護范圍之外，是為了防止相對人濫用權利，損害被代理人的合法權益。最后，行為人與相對人之間的民事行為具備民事法律行為的基本要件。這要求行為人與相對人之間的行為必須具有法律意義，具有權利義務內容，不得違反國家或社會的公共利益，不得侵害他人的合法權益，符合民事法律行為的基本生效要件。（三）表見代理的類型1.明示的表見代理明示的表見代理即表見授權的表見代理，是指被代理人以直接或間接地方式明確表示授予他人代理權，但事實上并未授予的表見代理形式。明示的表見代理可通過口頭或者書面授權，在實踐中，具體包括：一是代理證書；二是單位印章；三是單位介紹信；四是空白合同。2.默示的表見代理默示的表見代理是指無權代理人與相對人實施無權代理行為，被代理人明確知道而未作相反的意思表示，或者為合同的履行作了必要的準備的，構成默示的表見代理。3.特殊關系的表見代理在一定條件下，因行為人與被代理人之間某種特殊關系的存在，使得相對人確信行為人具有代理權。例如，無權代理人曾長期作為被代理人的代理人與相對人進行交易活動。（四）表見代理的法律效力對于表見代理的被代理人而言，產(chǎn)生有權代理的效力，即被代理人與相對人之間產(chǎn)生的民事法律關系，被代理人受到該行為法律后果的約束，而不能以無權代理、行為人具有故意或過失、自己沒有過失等為由進行抗辯，拒絕承擔后果。表見代理成立后，被代理人因承受該法律效果而導致?lián)p失的，有權向表見代理人主張損害賠償。

表見代理的相對人享有選擇權。相對人既可以選擇主張表見代理成立，要求被代理人承擔法定義務，也可以選擇主張狹義的無權代理而不履行任何義務。若相對人選擇主張表見代理，則可以依照《合同法》所規(guī)定催告全；若相對人主張無權代理，則可以行使撤銷權。選擇權的設立能夠最大限度的保護善意第三人的合法權益，對于維護交易安全、平衡權利義務關系具有重要意義。

代理權的濫用是指代理人在行使代理權時，違背代理權授予的設定宗旨和代理行為的基本準則，損害被代理人合法利益的行為。濫用代理權違背了誠實信用原則。第四節(jié)代理權的濫用一、代理權濫用的概念與構成要件構成代理權的濫用一般需要滿足以下三個法定要件：第一，代理人要有代理權，這是代理權濫用的前提條件。若行為人不享有代理權，則無濫用的存在。第二，代理人在行使代理權時違背了代理權授予的基本宗旨和代理行為的基本準則，與誠實信用原則背道而馳，使代理權的行使陷入瑕疵。第三，代理人的代理行為使被代理人的合法權益受到損害，這是代理權濫用的要件。（一）自己代理自己代理是指代理人接受被代理人授權后，以被代理人的名義與自己進行民事法律活動，行是代理權。通常而言，作為被代理人的代理人，其與自己進行交易活動，必然會存在利己的傾向。為保證自身利益最大化，代理人難以兼顧被代理人的利益，甚至不惜以損害被代理人的利益滿足自身的利益。二、代理權濫用的主要類型（二）雙方代理

雙方代理是指代理人同時擔任民事法律活動雙方的代理人從事代理活動的代理形式。在實踐中，雙方代理的代理人需同時兼顧雙方被代理人的利益，難以實現(xiàn)周全平衡，往往顧此失彼，因此，雙方代理作為代理權的濫用形式被法律禁止。（三）代理人與相對人惡意串通，損害被代理人的利益該類代理權的濫用，是指代理人為謀取私利，與相對人惡意串通進行民事法律活動，損害被代理人合法利益的行為。代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的行為是無效的民事行為，其代理行為的后果被代理人不予承受。所謂惡意串通就是代理人和第三人為謀取自身利益達成同謀；所謂損害被代理人的合法權益是指對被代理人的財產(chǎn)權利造成了實際損失。代理人與相對人惡意串通造成被代理人合法利益損害的，應當承擔法律責任。

行紀是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，萌生于歐洲中世紀的商業(yè)交往中，我國歷史上的牙行、貨棧在本質上也即行紀。行紀是指一方當事人（行紀人）接受他方當事人（委托人）的委托，以自己的名義為他方利益，從事代購、代銷、寄售等活動并獲得相應報酬的行為。第五節(jié)代理的衍生形式一、行紀行紀是代理的重要衍生形式之一，其與代理的區(qū)別如下表所示：

種類/區(qū)別行為名義行為后果行為性質行為代價代理以被代理人的名義直接歸屬于獨立行為不以有償為被代理人必要行紀以行紀人自己的名義直接歸屬債的組成部分有償于行紀人

行紀人依據(jù)法律規(guī)定或合同約定承擔相應的權利和義務。行紀人享有介入權，即行紀人無需委托人的授權，而享有以買受人或出賣人的身份買進或賣出委托物并直接與委托人成立買賣合同的權利。同時，行紀人以應當承擔以委托人指示從事交易活動、負擔交易費用、保管及合理處分委托物、報告和移交交易所得等義務。

居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。依據(jù)委托的內容，可以將居間分為指示居間和媒介居間。指示居間又稱為報告居間，是指居間人僅為委托人提供訂約機會的居間。媒介居間是指居間人僅為委托人提供訂約媒介服務的居間形式。居間與行紀、代理的區(qū)別如下圖所示：二、居間種類/區(qū)別行為內容報酬報告義務居間提供訂約機會或訂約媒介可從雙方獲取報酬無行紀依據(jù)委托與他人成立法律關系僅從一方獲得報酬有代理依據(jù)授權與他人成立法律關系不以有償為要件有

經(jīng)紀人是指在經(jīng)濟活動中以收取傭金為目的，為促成他人交易而從事居間、行紀或者代理等經(jīng)紀業(yè)務的自然人、法人和其他經(jīng)濟組織。代理、居間、行紀是經(jīng)紀活動最主要的方式。經(jīng)紀人是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，在發(fā)展經(jīng)濟、促進流通、繁榮市場等方面發(fā)揮著顯著地積極作用。三、經(jīng)紀

根據(jù)經(jīng)紀行為客體的不同，經(jīng)紀分為一般經(jīng)紀和特殊行業(yè)經(jīng)紀。一般經(jīng)紀是指從事國家允許公開交易，又不屬于特殊行業(yè)的商品交易的中間商經(jīng)紀行為；特殊行業(yè)經(jīng)紀是指從事金融、保險、證券、期貨、科技、房地產(chǎn)等行業(yè)的專業(yè)經(jīng)紀行為。特殊行業(yè)經(jīng)紀人必須通過專業(yè)培訓，經(jīng)考核合格獲得專業(yè)經(jīng)紀人員資格證書后才能上崗，相較于一般經(jīng)紀要求更為嚴格。自然人法律制度

自然人是指基于自然規(guī)律出生而享有法律人格的人。即基于自然規(guī)律而產(chǎn)生的、相對于法人的、享有法律人格的一類民事主體。第一節(jié)自然人的概念一、自然人的內涵自然人的外延很寬泛，既包括本國國民，也包括外國公民和無國籍人。公民僅指具有一國國籍的人，其范圍顯然小于自然人。第一節(jié)自然人的概念二、自然人的外延自然人的民事權利能力指的是自然人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。自然人的民事權利能力不同于民事權利：民事權利能力是一種資格，是取得民事權利的前提。具有民事權利能力不僅指可以享有民事權利，好包括承擔民事義務。民事權利能力與自然人具有不可分離性，而民事權利則不然。第二節(jié)自然人的民事權利能力一、自然人民事權利能力的概念（一）普遍性自然人作為民事權利能力的主體具有普遍性。取得民事權利能力的唯一條件是作為有生命的人存在，任何自然人都不能以任何理由被排除在民事權利能力主體的范圍之外。（二）平等性公民的民事權利能力一律平等，自然人民事權利能力的平等性，意味著每一個自然人都平等的享有民事權利，平等的承擔民事義務。第二節(jié)自然人的民事權利能力二、自然人民事權利能力的特征（三）不可轉讓與不可拋卻性民事權利能力是自然人從事各項民事法律活動的前提與基礎，是自然人生存與發(fā)展所必要的條件，也是自然人作為民事主體而非客體的標志。民事權利與自然人須臾不可分離，拋棄或轉讓自己的民事權利能力，無異于拋棄自己的生命權，法律也并不承認其效力。自然人的民事權利能力自出生時開始，民事權利能力又是享有民事權利的前提條件。對于尚存于母體內的胎兒，因其尚未出生發(fā)，故不具有民事權利能力，但為了保護胎兒的利益，繼承法規(guī)定在進行遺產(chǎn)分割時，應保留胎兒的繼承份額，若胎兒出生時死體，所保留的份額則按照法定繼承辦理。第二節(jié)自然人的民事權利能力三、自然人民事權利能力的開始

自然人的民事權利能力終于死亡。自然人死亡之后，其民事主體資格即歸于消滅，不再享受民事權利，亦不再承擔民事義務。第二節(jié)自然人的民事權利能力四、自然人民事權利能力的終止生理死亡：生理死亡又稱自然死亡或絕對死亡，是指自然人生命的結束。只要自然人的生命終結，即發(fā)生其民事權利能力終止的法律后果。宣告死亡：又稱為推定死亡和相對死亡，是指通過法定程序，推定長期失蹤的自然人已經(jīng)死亡。被宣告死亡人的民事權利能力同樣歸于消滅，但是有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。自然人死亡之后，其民事權利能力終止，民事主體資格消滅。自然人的民事行為能力是指法律賦予的自然人能夠以自己的行為獨立參加民事法律關系，行使民事權利和承擔民事義務的資格。第三節(jié)自然人的民事行為能力一、自然人民事行為能力的概念和特征自然人的民事行為能力的特征：第一，自然人的民事行為能力以其意思能力為前提，意思能力是指自然人對自己行為所產(chǎn)生的法律后果進行判斷的能力。有意思能力即有行為能力。第二，自然人的民事行為能力是法律予以確認的，非依法定條件和程序，不得被限制或者取消。第三，并非每一個自然人都能夠具備民事行為能力。民事行為能力的取得一方面要達到一定的年齡，另一方面還要有正常的智力狀態(tài)。自然人的民事行為能力可以劃分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三類。第三節(jié)自然人的民事行為能力二、自然人民事行為能力的種類（一）完全民事行為能力完全民事行為能力是指可以通過自己的獨立行為，享有民事權利并承擔民事義務的資格。十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。第三節(jié)自然人的民事行為能力二、自然人民事行為能力的種類（二）限制民事行為能力

限制民事行為能力又可以稱之為不完全民事行為能力，是指自然人僅能夠在一定范圍內享有獨立取得民事權利并承擔民事義務的資格。

第三節(jié)自然人的民事行為能力二、自然人民事行為能力的種類限制民事行為能力人能夠獨立從事的法律行為包括以下的四類：第一，純獲利益的行為。純或利益的行為不需要獲益人承擔任何法律責任，也就無需對其民事行為能力作出要求。第二，日常生活必須的行為。對于日常生活必須的民事法律行為，與限制民事行為能力人的年齡、智力、精神將康狀況相適應，宜承認其效力。第三，在法定代理人確定的范圍內，對自己的財產(chǎn)進行處分的行為。第四，依法請求支付勞動報酬的行為。年滿十六周歲的未成年人依法享有勞動權，可以通過自己的勞動獲得相應的報酬，具有勞動報酬請求權。（三）無民事行為能力無民事行為能力是指自然人完全不具有以自己的行為獨立取得民事權利并承擔民事義務的資格。不滿十周歲的未成年人以及不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力的人，須有他們的法定代理人代理民事活動。無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是其法定代理人。第三節(jié)自然人的民事行為能力二、自然人民事行為能力的種類

宣告自然人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人具備的條件：第一，被宣告人必須為精神病人。第二，經(jīng)利害關系人申請。這里的利害關系主要是指的被告人的配偶、父母、成年子女以及其他親屬。第三，經(jīng)法定程序。認定精神病人無民事行為能力或限制民事行為能力，須依《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的特別程序，由人民法院進行宣告。第三節(jié)自然人的民事行為能力三、自然人民事行為能力的宣告第三節(jié)自然人的民事行為能力四、自然人民事行為能力的終止自然人民事行為能力的終止是指其不可能再具有以自己的行為獲得民事權利和承擔民事義務的資格。財產(chǎn)律制度（一）物權與物權法物權是指合法權利人依法對待定的物享有直接支配和排他的權利，此處的物包括動產(chǎn)與不動產(chǎn)。物權包括所有權、用益物質權和擔保物權三種。

物權法即是調整因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的法律關系的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)物權法律制度一、概述（二）物權法的基本原則1.物權保護上的平等原則不管是國家、集體、私人的物權還是其他權利人的物權，都受到法律的保護，任何單位和個人不的侵犯。2.物權法定原則物權的種類和內容由法律規(guī)定，當事人不得依照合意創(chuàng)設。這與合同不同，后者可以依照當事人的合意進行創(chuàng)設。第一節(jié)物權法律制度一、概述3.物權變動的公示公信原則物權的設立、變更、轉讓和消滅統(tǒng)稱物權變動，物權變動必須依據(jù)一定的方法向社會公示以取得公信力，即使公示方法表現(xiàn)出來的物權存在瑕疵，也應當承認其具有真實的法律效果，善意第三人因為信賴此種公示而作出的法律行為受法律保護。物權的公示方法依照物的不同而有所不同，具體來說則包含以下幾種：（1）不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅，經(jīng)依法登記發(fā)生效力；未經(jīng)登記不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定除外。但依法屬于國家所有的自然資源，所有權可以不登記。（2）動產(chǎn)物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定除外。船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅，雖然同樣是自交付時發(fā)生效力，但未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人。

（3）其他規(guī)定。因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。因合法建設、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發(fā)生效力。因繼承或者受遺贈取得物權的，自繼承或受遺贈開始時發(fā)生的效力。（一）一般原理所有權是指所有人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依法享有的占有、使用、收益和處分的權利。由于所有權是對物履行完全支配的最為完全的物權，所以又被稱為“完全物權”。所有權人有權在自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)上設立用益物權和擔保物權。用益物權人、擔保物權人行使權力，不的損害所有權人的權益。二、所有權第一節(jié)物權法律制度正因如此，用益物權、擔保物權又被稱為“限制物權”，期通常并不享有完全的占有、使用、收益、處分四項全能。例如作為用益物權的土地承包經(jīng)營權在處分上就受到諸多限制，而所有權則通常沒有這種限制：

所有權四項全能

權能內涵占有所有人對物事實上的管領和控制適用所有人依照物的用途和性能加以利用收益物所產(chǎn)生的臬息歸所有人處分所有人對物進行處置，如出售、毀損（二）所有權的分類1.動產(chǎn)所有權與不動產(chǎn)所有權

這是依據(jù)所有權客體性質的不同所做的分類，動產(chǎn)所有權是以動產(chǎn)為標的物的所有權；不動產(chǎn)所有權則是以不動產(chǎn)為標的物的所有權，土地、土地上的建筑或其他附著物都是不動產(chǎn)。二、所有權第一節(jié)物權法律制度2.國家所有權、集體所有權與私人所有權這是依據(jù)所有權主體性質的不同所做的分類，《物權法》對不同所有制的所有權規(guī)定了不同的客體范圍。國家所有權的內涵是法律規(guī)定國家所有的財產(chǎn)，屬于國家所有，即全民所有。國有財產(chǎn)由國務院代表國家行使所有權；法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。集體所有權的內涵是集體經(jīng)濟組織依法對集體財產(chǎn)享有的所有權。私人所有權是指自然人、法人或非國家、集體組織的其他組織對財產(chǎn)享有的所有權。3.單獨所有的所有權與共有的所有權這是依據(jù)一個所有權的主體數(shù)量所做的分類，所有人僅為一人的所有權為單獨所有的所有權，而所有人為兩人以上的所有權則為共有的所有權。共有包括按份共有和共同共有。按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)按照其份額享有所有權，共同共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)共同享有所有權。我國《物權法》對共有物的處分規(guī)定了一系列規(guī)則，詳情如下：

共有物的處分規(guī)則：共有物的管理和修繕——共有人按照約定管理共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權利和義務。共有物的分割和轉讓——共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關系的，應當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。

共有物之債的繼承：因共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)產(chǎn)生的債權債務在對外關系上，共有人享有連帶債權、承擔連帶債務，但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權債務關系的除外。

共有性質與份額的推定：共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關系等外，視為按份共有；按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)享有的份額，沒有約定或者約定不明確的，按照出資額確定；不能確定出資額額，視為等額享有。（三）不動產(chǎn)所有權的特殊規(guī)則1.建筑物區(qū)分所有權建筑物區(qū)分為所有權是指在屬于不同所有人的建筑物中，業(yè)主對建筑物內在的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權利。一方面，業(yè)主對其建筑物專有部分享有占有、使用、收益或處分的權利，但業(yè)主行使權力不得危及建筑物的安全，不得損害其他業(yè)主的合法權益；另一方面，業(yè)主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權利，承擔義務，不得以放棄權利不履行義務。二、所有權第一節(jié)物權法律制度（三）不動產(chǎn)所有權的特殊規(guī)則2.相鄰關系物權法上的相鄰關系是指相鄰不動產(chǎn)的所有人、使用人之間，在行使對不動產(chǎn)的所有權或使用全時，相互之間給予便利或接受限制而發(fā)生的法律關系。我國《物權法》為這種相鄰關系的處理提供了一個“十六字原則”，即“有利生產(chǎn)、方便生活、團結互助、公平合理”。二、所有權第一節(jié)物權法律制度（一）土地承包經(jīng)營權

我國在農村集體經(jīng)濟組織實行家庭承包經(jīng)營為基礎、統(tǒng)分結合的雙層經(jīng)營體制。農民集體所有和國家所有由農民集體使用的耕地、林地、草地以及其他用于農業(yè)的土地，依法實行土地承包經(jīng)營制度。三、用益物權第一節(jié)物權法律制度（一）土地承包經(jīng)營權1.土地承包經(jīng)營權的設立與期限

土地承包經(jīng)營權自土地承包經(jīng)營權合同生效時設立。土地承包經(jīng)營權有期限限制，耕地的承包期為30年，草地的承包期為30~50年，林地的承包期為30~70年，特殊林木的林地承包期經(jīng)國務院林業(yè)行政主管部門批準可以延長。三、用益物權第一節(jié)物權法律制度2.土地承包經(jīng)營權人的權力與義務（1）依照《農村土地承包法》的規(guī)定，有權將土地承包經(jīng)營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。流轉的期限不得超過承包期的剩余期限。未經(jīng)批準的，不得將承包地用于非農建設。（2）承包期內發(fā)包人不得調整承包地。因自然災害嚴重毀損承包地等特殊情形，需要適當調整承包的耕地和草地的，應當依照《農村土地承包法》等法律規(guī)定辦理。（二）建設用地使用權1.建設用地使用權的設立

《物權法》規(guī)定建立建設用地使用權，可以采取出讓或者劃撥等方式。工業(yè)、商業(yè)、旅游和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應當采取招標、拍賣等公開競價的方式出讓。嚴格限制以劃撥方式建立建設用地使用權。三、用益物權第一節(jié)物權法律制度2.建設用地使用權人的權利和義務建設用地使用權人的這種處分權利受到如下規(guī)則的限制：第一，使用期限由當事人約定，但不得超過建設用地使用權的剩余期限。第二，建設用地使用權轉讓、互換、出資或者贈與的，應當向登記機構申請變更登記。第三，建設用地使用權處分時采用“房地一體主義”，即建設用地使用權轉讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構建物及其附屬設施應當一并處分。（三）宅基地使用權宅基地使用權是農村集體經(jīng)濟組織的成員依法對集體所有的土地享有占有和使用，并有權依法利用該土地建造住宅及其附屬設施的權利。宅基地使用權的取得、行使和轉讓，使用《土地管理法》等法律和國家有關規(guī)定。宅基地因自然災害等原因滅失的，宅基地使用權消滅。對失去宅基地的居民，應當重新分配宅基地。三、用益物權第一節(jié)物權法律制度（四）地役權地役權是指權利人按照合同約定利用他人的不動產(chǎn)以提高自己不不動產(chǎn)效益的權利。他人的不動產(chǎn)為供役地，自己的不動產(chǎn)為需役地。供役地權利人應當按照合同約定，允許地役權人利用其土地，不得妨害地役權人行使權利。地役權人應當按照合同約定的利用目的和方法利用供役地，盡量減少對供役地權利人物權的限制。三、用益物權第一節(jié)物權法律制度1.地役權的設立與解除地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的，可以向登記機構申請地役權登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。土地所有權人享有地役權或者負擔地役權的，設立土地承包經(jīng)營權、宅基地使用權時，該土地承包經(jīng)營權人、宅基地使用權人繼續(xù)享有或者負擔已設立的地役權。地役權人有下列情形之一的，供役地權利人有權解除地役權合同，地役權消滅：違反法律規(guī)定或者合同約定，濫用地役權；有償利用供役地，約定的付款期間屆滿后在合理期限內經(jīng)兩次催告未支付費用。2.地役權的處分規(guī)則地役權是在他人享有所有權或使用權的不動產(chǎn)之上新設的用益物權，具有很強的依附性，因此，地役權通常不能單獨處分，而是伴隨著原權利一并轉讓。具體規(guī)則包括如下幾點：第一，地役權不得單獨轉讓。土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等轉讓的，地役權一并轉讓，合同另有約定的除外。第二，地役權不得單獨抵押。土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等抵押的，在實現(xiàn)抵押時，地役權一并轉讓。第三，需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，受讓人同時享有地役權。第四，供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權部分轉讓時，轉讓部分涉及地役權的，地役權對受讓人具有約束力。

商標是指能把特定經(jīng)營者的商品或服務同其他經(jīng)營者的商品或服務區(qū)別開來的可視性標志，它主要包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合。第二節(jié)商標法律制度一、商標（一）商標的分類按照使用對象分，可以分為商品商標與服務商標，商品商標是指用來標志商品的商標；服務商標是指用來標志服務的商標。按照外在特征進行分類，可以分為平面商標和立體商標，平面商標是指以二維標志為構成要素的商標，包括文字商標、圖形商標、組合商標等。立體商標是指以三維標志未構成要素的商標。第二節(jié)商標法律制度一、商標

根據(jù)特殊功能分，可以分為一般商標，集體商標，證明商標。一般商標是指不具有特殊功能的商標；集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織的名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志；證明商標由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。

按照是否注冊可以分為注冊商標與未注冊商標。注冊商標是指在工商機關注冊登記的商標，其所有人享有商標專有權；未注冊商標是指未在工商機關注冊登記的商標，其所有人不享有商標專有權，無權阻止他人就同一商標提出注冊申請。按照知名度進行分類可以分為馳名商標和普通商標。馳名商標是指在一定地域范圍內具有較高知名度并且相關公眾知曉的商標，受到法律的特殊保護。普通商標是非馳名商標。（二）商標的構成規(guī)則1.不得作為商標使用的標志（1）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的。（2）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外。第二節(jié)商標法律制度一、商標（3）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外。（4）與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外。（5）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的。（6）帶有民族歧視的。（7）夸大宣傳并帶有欺騙性的。（8）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。2.注冊商標的特殊構成規(guī)則注冊商標受《中華人民共和國商標法》的特殊保護，權利人因此而享有商標專有權，因此立法為注冊商標規(guī)定了更為嚴格的構成規(guī)則，要求注冊商標應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。注冊商標除了不得使用前述禁止是用的商標外，僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的，或僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的，不得作為商標注冊，但經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的可以作為商標注冊。（一）商標注冊的申請1.申請方式申請商標注冊的應當按規(guī)定的商品分類表填報使用商標的商品類別和商品名稱。商品注冊申請人在不同類別的商品上申請注冊同一商標的，應當按商品分類表提出注冊申請。注冊商標需要在同一類其它商品上使用的，應當另行提出注冊申請。二、注冊商標第二節(jié)商標法律制度2.商標注冊申請人的優(yōu)先權兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標享有優(yōu)先權；在同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標享有優(yōu)先權，駁回其他人的申請，不予公告。但在下屬這兩種情況下，則對注冊申請人適用特殊的優(yōu)先權規(guī)則：（1）商標注冊是申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。（2）商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。（二）商標注冊的審查和核準1.初步審定申請注冊的商標，凡符合《商標法》有關規(guī)定的，由商標局初步審定，予以公告；凡是不符合《商標法》有關規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。二、注冊商標第二節(jié)商標法律制度2.核準注冊對初步審定的商標，自公告之日起三個月內，任何人均可以提出異議。公告期滿無議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予以公告。對初步審定、予以公告的商標提出異議的，商標局應當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經(jīng)調查核實后，作出裁定。當事人不服的，可以自收到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復核，有商標評審委員會作出裁定，并書面通知異議人和被異議人。3.復審對駁回申請、不與公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自受到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會作出決定，并書面通知申請人。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。（三）注冊商標的期限和續(xù)展注冊商標的有效期為十年，自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應當在期滿前六個月內申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予六個月的寬展期。續(xù)展注冊經(jīng)核準后，予以公告。二、注冊商標第二節(jié)商標法律制度（四）注冊商標的轉讓和使用許可轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。轉讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專有權。商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。二、注冊商標第二節(jié)商標法律制度（五）注冊商標的撤銷注冊商標的撤銷分為依職權撤銷和依申請撤銷。依職權撤銷注冊商標是指由于使用了法律所禁止注冊的標志或以欺詐等不正當手段獲得商標注冊的情況下，商標局主動依職權進行的撤銷。依申請撤銷注冊商標是指商標的注冊侵害了其他商標所有人的商標專有權或者其他利害關系人的合法權利，依商標所有人或利害關系人的申請，商標局撤銷注冊商標的行為。二、注冊商標第二節(jié)商標法律制度（一）侵權注冊商標專有權的表現(xiàn)（1）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。（2）銷售侵犯注冊商標專有權的商品的。（3）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標志的。（4）未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品有投入市場的。（5）給他人的注冊商標專有權造成其他損害的。三、商標侵權行為第二節(jié)商標法律制度（二）商標侵權行為的糾紛解決與法律責任對于侵犯注冊商標專有權的行為引起的糾紛，由當事人協(xié)商解決；不愿意協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷售侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標志的工具，并可處以罰款。三、商標侵權行為第二節(jié)商標法律制度

侵犯商標專有權的賠償數(shù)額，為侵權人在侵權期間因侵權所得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。前款所稱侵權人因侵權所得的利益，或者被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償。（一）發(fā)明創(chuàng)造1.發(fā)明創(chuàng)造的類型專利權的客體是發(fā)明創(chuàng)造?！吨腥A人民共和國專利法》規(guī)定，該法所稱的發(fā)明創(chuàng)造主要包括發(fā)明、實用新型和外觀設計三種。發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權期限為10年，均自提起專利申請之日起計算。第三節(jié)專利法律制度一、專利權（1）發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。（2）實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適用于實用的新的技術方案。（3）外觀設計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的富有美感并適用于工業(yè)應用的新設計。2.不可申請專利權的發(fā)明創(chuàng)造根據(jù)法律規(guī)定，下列發(fā)明創(chuàng)造不授予專利權：（1）對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。（2）科學發(fā)現(xiàn)。（3）智力活動的規(guī)則和方法。（4）疾病的診斷和治療方法。（5）動物和植物品種，但動物和植物品種的生產(chǎn)方法可以授予專利權。（6）用原子核變換方法獲得的物質。（7）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標志作用的設計。（二）專利權人專利權人是專利權的主體，即有權提出專利申請并取得專利權的人。一般來說，專利權的主體為發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設計人，但也存在如下情形：1.職務發(fā)明創(chuàng)造的專利人執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權力屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。第三節(jié)專利法律制度一、專利權2.共同接受委托發(fā)明創(chuàng)造的專利人兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請批準以后，申請的單位或者個人為專利權人。3.受讓專利權的人專利申請權和專利權可以轉讓，轉讓后受讓人為專利權人。中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉讓專利權或專利申請權的，應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。

授予專利權需要滿足兩個條件：其一為申請授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造符合《專利法》所規(guī)定的實體要件；其二為專利局依法對申請專利權的發(fā)明創(chuàng)造進行審查與授予，此為程序要件。二、專利權的授予第三節(jié)專利法律制度（一）實體要件1.授予發(fā)明和實用新型專利權的實體要件第一，新穎性。是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公示的專利文件中。二、專利權的授予第三節(jié)專利法律制度第二，創(chuàng)造性。是指與現(xiàn)有技術相比，該發(fā)明具有突出的實質性特點和顯著地進步，該實用新型具有實質性特點和進步。第三，實用性。是指該發(fā)明創(chuàng)造或實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。2.授予外觀設計專利權的實體要件（1）新穎性，即應當不屬于現(xiàn)有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。（2）與現(xiàn)有設計或現(xiàn)有設計特征的組合相比，應當具有明顯區(qū)別。（3）不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權利相沖突。（二）程序要件1.申請申請專利權時提交的文件：申請發(fā)明或者實用新型專利的，應當提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。申請外觀設計專利的，應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及對該外觀設計的簡要說明等文件。二、專利權的授予第三節(jié)專利法律制度申請日的確定：國務院專利行政部門收到專利申請文件之日起為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。但申請人自發(fā)明或者使用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，可以享有優(yōu)先權。申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權。2.審查與批準發(fā)明專利的審批：初步審查。國務院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認為符合《專利法》的要求的，自申請日起滿18個月即行公布。

實質審查。發(fā)明專利申請自申請日起三年內，國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的要求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。

陳述意見與修改。國務院專利行政部門對發(fā)明專利申請進行實質審查后，認為不符合《專利法》規(guī)定的，應當通知申請人，要求其在指定的期限內陳述意見，或者對其申請進行修改；無正當理由逾期不答復的，該申請即被視為撤回。授予專利權。發(fā)明專利經(jīng)實質審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記與公告。發(fā)明專利權自公告之日起生效。

實用新型和外觀設計專利的審批：實用新型和外觀設計專利只有初步審查，沒有實質審查。經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權和外觀設計專利權的決定，發(fā)給相應的專利證書，同時予以登記與公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。（一）專利權的保護未經(jīng)專利權人許可，實施其專利，即侵犯其專利權，引起糾紛的，由當事人協(xié)商解決；不原意協(xié)商或協(xié)商不成的，專利權人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。侵犯專利權的賠償數(shù)額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以依照侵權人因侵權所獲得的利益確定。三、專利權的保護和限制第三節(jié)專利法律制度（二）專利權的限制1.不視為侵犯專利權的行為（1）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；（2）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制作、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的。三、專利權的保護和限制第三節(jié)專利法律制度（3）臨時通過中國領路、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；（4）專為科學研究和實驗而使用的有關專利的；（5）為提供行政審批所需信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。2.視為侵權但無需承擔損害賠償責任的行為為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利侵權產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任，但仍然應當停止侵害行為。3.專利實施的強制許可我國《專利法》主要規(guī)定如下幾類專利實施的強制許可情形：第一，專利權人自專利權被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當理由未實施或者未充分實施其權利，且具備實施條件的單位或者個人向專利行政部門提出強制許可申請的；第二，專利權人形式專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響，且具備實施條件的單位或者個人向專利行政部門提出強制許可申請的；第三，在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可；第四，為了公共健康的目的，對取得專利權的藥品，國務院專利部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規(guī)定的國家或地區(qū)的強制許可；第五，一項取得專利權的發(fā)明或者實用新型比前已經(jīng)取得專利權的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術進步，其實施有賴于前一發(fā)明或者使用新型的實施的，國務院專利行政部門根據(jù)后一專利人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。外商投資企業(yè)法律制度概念：中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中國境內與中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔風險及虧損的企業(yè)。在中外合資經(jīng)營的股東中，外方合營者包括了外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，中方合營者則為中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，即中國公民個人不能成為中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者和股東。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征特征：（1）中外合營者共同舉辦。中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者有來自外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和者個人，也有來自中國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織。（2）由合營者各方共同出資，其中外國投資者的比例不低于注冊資本的百分之二十五。

第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征（3）合營各方共同個管理。合資企業(yè)不舍股東會，其最高權力機構為董事會。企業(yè)的董事會成員由合營各方按投資比例協(xié)商分配，即在于合營企業(yè)的合同和章程。（4）各方共擔風險，共負盈虧。合資企業(yè)一般按照各方的出資比例分享利潤、回收投資。（一）合營企業(yè)的設立、審批

1.合資經(jīng)營協(xié)議、章程和合同的簽訂合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議是指合營各方對設立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)合同是指合營各方為設立合營企業(yè)就相互權利義務關系達成一致而訂立的文件。合營企業(yè)的章程是指按照合營企業(yè)的合營確定的原則，經(jīng)合營各方同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。

第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立2.合資經(jīng)營協(xié)議、章程和合同的報批

合營各方簽訂的合營協(xié)議、合同和章程，應報國家對外經(jīng)濟貿易主管部門審查批準。審查批準機構應在三個月內決定批準或者不批準。合營企業(yè)的協(xié)議、章程和合同經(jīng)批準后，合營企業(yè)應當向國家工商行政主管部門登記，領取營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。（二）合營企業(yè)的出資與份額轉讓1.注冊資本在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合資者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營各方按照注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立2.資本的轉讓

有限公司的人合性特征決定了合營者的資本份額轉讓必須經(jīng)和營者其他各方同意，并報審批機構批準后向登記管理機構變更登記手續(xù)。合營一方轉讓其全部或者部分股權時，合營其他方有優(yōu)先購買權。合營一方向第三方轉讓股權的條件，不得比向合營其他方轉讓的條件有優(yōu)惠。違反此規(guī)定者，轉讓行為無效。（二）合營企業(yè)的出資與份額轉讓3.出資方式合營企業(yè)各方可以以現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權等進行投資。若外國合營者以技術和設備投資，該技術和設備必須是符合我國需要的先進技術與設備。如果故意已落后的技術和設備進行欺騙，導致?lián)p失的，應賠償損失。中國合營者的投資可以包括為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權。若場地使用權未作為中國合營者投資的一部分，合營者企業(yè)應當向中國政府繳納場地使用費。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立（一）合營企業(yè)的組織機構1.董事會

合營企業(yè)設董事會，其人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。合資企業(yè)的董事會是合資企業(yè)的最高權力機關，根據(jù)平等互利的原則，決定合營的一切重大問題。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度三、合營企業(yè)事務的管理與運作

中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事會的職權是按合營企業(yè)章程的規(guī)定討論決定合營企業(yè)的一切重大問題，包括企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權和待遇等。正副總經(jīng)理由合營各方分別擔任。（一）合營企業(yè)的組織機構2.工會組織

合營企業(yè)的職工有權依法建立工會組織，開展工會活動，維護職工的合法權益。合營企業(yè)應當為本企業(yè)工會提供必要的活動條件。合營企業(yè)職工的錄用、辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項，應當依法通過訂立合同加以規(guī)定，并且不得違反我國《勞動法》等法律的相關規(guī)定。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度三、合營企業(yè)事務的管理與運作（二）合營企業(yè)利潤分配和稅收優(yōu)惠

合營企業(yè)獲得的凈利潤，按稅法規(guī)定繳納合營企業(yè)所得稅后，扣除合營企業(yè)章程規(guī)定的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進行分配。合營企業(yè)依照國家有關稅收的法律和行政法規(guī)的規(guī)定，可以享受減稅、免稅的優(yōu)惠待遇。同時，外國合營者將分得的凈利潤用于在中國境內再投資時，可申請退還已繳納的部分所得稅。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度三、合營企業(yè)事務的管理與運作（三）合營企業(yè)的內外部管理

1.合營企業(yè)的外匯管理與保險

合營企業(yè)應憑營業(yè)執(zhí)照在國家外匯管理機關允許經(jīng)營外匯業(yè)務的銀行或者其他金融機構開立外匯賬戶。合營企業(yè)的有關外匯事宜，應按照《中華人民共和國外匯管理條例》的規(guī)定辦理。合營企業(yè)在其經(jīng)營活動中，可直接向外國銀行籌措資金。同時，合營企業(yè)的各項保險應向中國境內的保險公司投資。

第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度三、合營企業(yè)事務的管理與運作2.合營企業(yè)的營業(yè)活動管理

合營企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內市場或者在國際市場購買。我國鼓勵合營企業(yè)向中國境外銷售產(chǎn)品。出口產(chǎn)品可由合營企業(yè)直接或與其有關的委托機構向國外市場出售，也可通過中國的外貿機構出售。（三）合營企業(yè)的內外部管理3.合營企業(yè)利潤和工資的匯出

外國合營者在履行法律和協(xié)議、合同規(guī)定的義務后分得的凈利潤，在合營企業(yè)期滿或者中止時所分得的資金以及其他資金，可依合營企業(yè)合同規(guī)定的貨幣，遵守《外匯管理條例》的規(guī)定匯往國外。同時，鼓勵外國合營者將可匯出的外匯存入中國銀行。對于合營企業(yè)的外籍職工的工資的收入和其他正當收入，繳納個人所得稅后，可匯往國外。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度三、合營企業(yè)事務的管理與運作（一）合營企業(yè)的解散合營企業(yè)的解散情況：

（1）合營期限屆滿；（2）企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；（3）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（4）因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（5）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；（6）合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度四、合營企業(yè)的解散與終止（二）合營企業(yè)的清算合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。清算委員會的成員一般應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機構認為必要時，可以派人進行監(jiān)督。清算委員會的任務是對合營企業(yè)的財產(chǎn)、債權、債務進行全面清查，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)目錄，第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度四、合營企業(yè)的解散與終止

提出財產(chǎn)作價和計算依據(jù)，制定清算方案，提請董事會會議通過后執(zhí)行。合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任。合營企業(yè)清償債務后的剩余財產(chǎn)按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定除外。合營企業(yè)解散時，其資產(chǎn)凈額或者剩余財產(chǎn)減除企業(yè)未分配利潤、各項基金和清算費用后的余額，超過實繳資本的部分為清算所得，應當依法繳納所得稅。（三）合營各方爭議的解決

合營各方在解釋或者履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程時發(fā)生爭議的，應當盡量通過友好協(xié)商或者調解解決。經(jīng)過協(xié)商或調解無效的，提請仲裁或者司法解決。合營各方根據(jù)有關仲裁的書面協(xié)議，可以在中國的仲裁機構，也可以在其他仲裁機構仲裁。合營各方?jīng)]有有關仲裁的書面協(xié)議的，發(fā)生爭議的任何一發(fā)都可以依法向人民法院起訴。在解決爭議期間，除爭議事項外，合營各方應當繼續(xù)履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程所規(guī)定的其他各項條款。第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度四、合營企業(yè)的解散與終止概念：中外合作經(jīng)營企業(yè)是一種契約式的合作經(jīng)營企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)是指中外合作經(jīng)營各方按照《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，通過在合營合同中約定投資或合作條件、收益或者產(chǎn)品分配、風險和虧損的分擔、經(jīng)營管理的方法以及合作企業(yè)中止時財產(chǎn)的歸屬而設立的一種企業(yè)形式。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和特征特征：一，以合作經(jīng)營合同為企業(yè)成立的基礎。在合作經(jīng)營合同中，合作經(jīng)營的各方約定投資或者合作的條件、收益或者產(chǎn)品分配、風險和虧損的分擔、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)中止時財產(chǎn)的歸屬等事項。二，根據(jù)組織形式的不同，可以設立不同的組織機構，具有多樣化的特點。三，按照合同的約定分享收益，承擔風險。四，中外合作經(jīng)營企業(yè)的外方承擔的風險相對較小。（一）設立程序申請設立合作企業(yè)，應當將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件，報國務院對外經(jīng)濟貿易主管部門或者國務院授權的部門和地方人民政府審查批準。審查批準機關應當自接到申請之日起45天內決定批準或者不批準。

第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立

設立合作企業(yè)的申請經(jīng)批準后，應當自接到批準書之日起30天內向工商行政管理機關申請登記，令其營業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為該企業(yè)的成立日期。合作企業(yè)應當自成立之日起30天內向稅務機關辦理稅務登記。（二）合作企業(yè)的出資及轉讓中外合作者的投資或者提供的合作條件，可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術和其他財產(chǎn)權利。中外合作者應當依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如其履行繳足投資、提供合作條件的義務。逾期不履行的，由工商行政管理機關限期履行，限期屆第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立

滿仍未履行的，有審查批準機關和工商局行政官理機關依照國家有關規(guī)定處理。中外合作者的投資或者提供的合作條件，由中國注冊會計師或者有關機構驗證并出具證明。合作企業(yè)具有人合性，中外合作者的一方轉讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權利和義務的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準機關批準。（一）企業(yè)的組織機構

中外合作經(jīng)營企業(yè)依法按照批準的合作企業(yè)合同、章程進行經(jīng)營管理活動，具有相對較大的經(jīng)營管理自主權。合作企業(yè)應當設立董事會或者聯(lián)合管理機構，依照合作企業(yè)合同或者規(guī)章的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。合作企業(yè)成立后改為委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合機構一致同意，報審查批準機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的管理與運行（二）企業(yè)的內外管理

1.工會組織和勞動管理

合作企業(yè)的職工依法建立工會組織，開展工會活動，維護職工的合法權益。合作企業(yè)應當為本企業(yè)工會提供必要的活動條件。合作企業(yè)職工的錄用、辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項，應當依法通過訂立合同加以約定，并符合我國《勞動法》的相關規(guī)定。

第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的管理和運行2.會計賬簿管理

合作企業(yè)必須在中國境內設立會計賬簿，依照規(guī)定報送會計報表，并接受財政稅務機關的監(jiān)督。合作企業(yè)違反前款規(guī)定，不在中國境內設置會計賬簿的，財政稅務機關可以處以罰款，工商行政管理機關可以責令停止營業(yè)，或者吊銷其營業(yè)執(zhí)照。（二）企業(yè)的內外管理3.外匯管理合作企業(yè)應當憑營業(yè)執(zhí)照在國家外匯管理機關允許經(jīng)營外匯業(yè)務的銀行或者其他金融機構開立外匯賬戶。合作企業(yè)外匯事宜，依照國家有關外匯管理的規(guī)定辦理。外國合作者在履行法律規(guī)定和合作企業(yè)合同約定的義務后分得的利潤、其他合法收入和合作企業(yè)終止時分得的資金，可以依法匯往國外。合作企業(yè)的外籍職工的工資收入和其他合法收入，依法繳納個人所得稅后，可以匯往國外。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的管理與運行（二）企業(yè)的內外管理4.借款與保險管理合作企業(yè)可以向中國境內的金融機構借款，也可以在中國境外借款，中外合作者用作投資或者合作條件的借款及其擔保，由各方自行解決。合作企業(yè)的各項保險應當向中國境內的保險機構投保。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的管理與運行5.物資采購與產(chǎn)品銷售

合作企業(yè)可以在經(jīng)批準的經(jīng)營范圍內，進口本企業(yè)需要的物資，出口本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品。合作企業(yè)在經(jīng)批準的經(jīng)營范圍內所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內市場或者國際市場購買。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的利潤分配與風險分擔中外合作者依照合作企合同的約定，分配收益或者產(chǎn)品，承擔風險和虧損。（一）合作經(jīng)營的期限

合作企業(yè)的合作期限有中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中予以約定。但經(jīng)合作各方協(xié)商可以修改合作企業(yè)合同，延長合作期限。中外合作者同意延長合作期限的，應當在合作期滿180天前向審查批準機關提出申請。審查批準機關應當自接到申請之日起30天內決定批準或者不批準。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度五、合作企業(yè)的期限、解散與爭議解決（二）合作企業(yè)的解散和清算1.解散

合作企業(yè)解散的情形：（1）合作期限屆滿；（2）合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，或者因不可抗力遭受嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；（3）合作一方或數(shù)方不履行合同章程規(guī)定的義務；（4）合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（5）企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關閉。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度五、合作企業(yè)的期限、解散與爭議解決2.清算和注銷

合作企業(yè)的解散應予以清算。清算應當按照法定程序對資產(chǎn)和債權、債務進行清算。同時中外合作者應當依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產(chǎn)的歸屬。合作企業(yè)期滿或者提前終止，應當向工商行政管理機關和稅務機關辦理注銷登記手續(xù)。（二）合作企業(yè)的解散和清算3.爭議的解決中外合作者履行合作企業(yè)合同、章程發(fā)生爭議時，應當通過協(xié)商或者調解解決。中外合作者不愿通過協(xié)商、調解解決的，或者協(xié)商、調解不成的，可以依照合作企業(yè)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交中國仲裁機構或者其他仲裁機構仲裁。中外合作者沒有在合作企業(yè)合同中訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向中國法院起訴。第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度四、合作企業(yè)的期限與解散概念：外資企業(yè)是指依照中國有關法律規(guī)定，在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內的分支機構。第三節(jié)外資企業(yè)法律制度一、外資企業(yè)的概念和特征特征：

第一，是中國境內的中國企業(yè)。外資企業(yè)是按照《外商投資企業(yè)發(fā)》的規(guī)定，在中國境內設立