經(jīng)營企劃中國企業(yè)境外上市及融資主要法律問題及對策

中國企業(yè)境外上市及融資主要法律問題及對策一、境外上市概況二、境外“首發(fā)〞〔IPO〕中的主要法律問題三、境外上市〔IPO〕中律師的作用和效勞四、如何準(zhǔn)備并創(chuàng)造境外上市條件五、中銀律師事務(wù)所介紹目錄TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所一、境外上市概況〔一〕境外上市現(xiàn)狀〔二〕境外上市優(yōu)勢〔三〕境外上市涉及的主要中介機構(gòu)〔四〕境外上市主要流程〔五〕境外上市的方式TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所(一)境外上市現(xiàn)狀TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所中國企業(yè)境外上市主要證券市場

香港美國新加坡其他主板：SEHK創(chuàng)業(yè)版：GEM主板創(chuàng)業(yè)版:SESDAQ

NYSEAMEXNASDAQOTCBB/PINKSHEET加拿大英國韓國TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所境外上市公司數(shù)目的比較2003-04香港、美國、新加坡上市公司數(shù)量比照2003-04年間，美國與新加坡市場增幅較為迅猛，但是香港和新加坡仍為中國企業(yè)最主要的上市地。家公司TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所2004年在香港新上市的中國公司中，制造業(yè)與通訊/IT的企業(yè)最多，占到總數(shù)的45%，其次是食品/農(nóng)業(yè)、藥業(yè)/保健品與電子類的企業(yè)，分別占到所有公司數(shù)目的12%、9%、7%2004年香港上市公司行業(yè)分布情況TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所2004年新加坡上市公司行業(yè)分布情況2004年新加坡新上市的中國公司中，食品/農(nóng)業(yè)、制造業(yè)與通訊/IT的企業(yè)最多，占總數(shù)的63%，其次是環(huán)境、消費品、藥業(yè)/保健品、包裝、紡織等行業(yè)的企業(yè)TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所2004年美國上市公司行業(yè)分布情況2004年美國新上市的中國公司中，通訊/IT(互聯(lián)網(wǎng))類的企業(yè)最多，占到所有公司數(shù)目的90%，其次為電子類企業(yè)。

TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所境外上市公司有關(guān)數(shù)據(jù)的比較TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔二〕境外上市的優(yōu)勢長期和可持續(xù)的融資平臺和靈活的退出機制；有利于標(biāo)準(zhǔn)公司治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)管理水平；有利于企業(yè)通過多樣而靈活的方式實現(xiàn)對境內(nèi)外其他企業(yè)的兼并收購以及對外投資；分散風(fēng)險:分散和化解可能來自某單一地域的政治、經(jīng)濟、產(chǎn)業(yè)政策、外匯管理等方面的風(fēng)險；增強企業(yè)的調(diào)控資金能力和抗匯率變動風(fēng)險能力；有利于企業(yè)國際化，創(chuàng)造更多的國際合作時機和提高國際知名度;有利于優(yōu)化企業(yè)稅負(fù)結(jié)構(gòu)和適用更優(yōu)惠稅率；有利于優(yōu)化企業(yè)資產(chǎn)和負(fù)債結(jié)構(gòu)；TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所發(fā)行人主承銷商國內(nèi)律師國際律師會計師發(fā)行人國內(nèi)律師其它參謀〔三〕境外上市涉及的主要中介機構(gòu)發(fā)行人國際律師TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所準(zhǔn)備階段啟動階段發(fā)行階段后市階段IPO需時約為24-32周〔6－8月〕設(shè)計規(guī)劃準(zhǔn)備定位營銷發(fā)行后市〔四〕境外首發(fā)上市主要流程TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔五)境外上市的主要方式境外直接上市：以H股、N股及S股等形式在境外上市境外造殼上市：涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外直接上市境外買殼上市：收購境外上市公司后反向并購中國大陸或大陸之外的企業(yè)法人境外分拆上市：國內(nèi)A股上市公司的境外分拆上市存托憑證(DR)和可轉(zhuǎn)換債券(CB)H股、S股、N股以及ADR／GDR后在國內(nèi)發(fā)行A股TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所

二、境外首次公開發(fā)行的主要法律問題TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔一〕IPO中涉及的管轄法律〔二〕IPO中涉及的中國法律法規(guī)〔三〕IPO中涉及的審批備案手續(xù)〔四〕IPO中涉及的主要法律問題1

主要條件2

產(chǎn)業(yè)限制3

關(guān)聯(lián)交易4同業(yè)競爭5

擬上市股份公司的獨立性等〔五〕

其他境外上市方式中可能涉及的問題1以股權(quán)作為出資在上市和并購中的意義2自然人投資者作為外資企業(yè)股東在境外上市和購并審批中要注意的問題TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所二、境外首次公開發(fā)行的主要法律問題〔一〕IPO涉及的管轄法律1、公司注冊地法2、上市地證券發(fā)行和交易法3、上市地審核規(guī)那么4、上市地監(jiān)管規(guī)那么5、上市地的其他規(guī)定TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔二〕IPO中涉及的中國法律法規(guī)?關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知??關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知??境內(nèi)企業(yè)申請到香港創(chuàng)業(yè)板上市審批與監(jiān)管指引??國務(wù)院關(guān)于股份境外募集股份及上市的特別規(guī)定??關(guān)于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知??到境外上市公司章程必備條款??外商投資產(chǎn)業(yè)目錄??國家外匯管理局關(guān)于完善外資并購?fù)鈪R管理有關(guān)問題的通知??境外投資工程核準(zhǔn)暫行管理方法??外商投資工程核準(zhǔn)暫行管理方法?公司法、證券法相關(guān)規(guī)定，以及外匯、工商、稅務(wù)相關(guān)管理規(guī)定TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔三〕IPO中涉及的審批登記手續(xù)TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所1、主要條件2、產(chǎn)業(yè)限制3、關(guān)聯(lián)交易4、同業(yè)競爭5、擬上市股份公司的獨立性等

〔四〕IPO中涉及的主要法律問題TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所IPO的主要條件〔一〕“四五六規(guī)那么〞，即凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣，并有增長潛力，按合理預(yù)期市盈率計算，籌資額不少于5000萬美元。

〔二〕“標(biāo)準(zhǔn)法人治理和完善內(nèi)管〞，即標(biāo)準(zhǔn)的法人治理結(jié)構(gòu)及較完善的內(nèi)部管理制度，有較穩(wěn)定的高級管理層及較高的管理水平。

〔三〕“外匯收益〞，即分紅派息有可靠的外匯來源，符合國家外匯管理的有關(guān)規(guī)定。

〔四〕“符合產(chǎn)業(yè)、外資和固定資產(chǎn)投資政策〞，即籌資用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策及國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項的規(guī)定?！参濉场捌渌暦衔覈嘘P(guān)境外上市的法規(guī)、規(guī)那么和其他條件。

依據(jù)?關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知?TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所產(chǎn)業(yè)限制TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所何為關(guān)聯(lián)交易？〔各上市地可能會有差異〕擬上市公司及其持有50%以上股權(quán)的單位與各關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的生產(chǎn)經(jīng)營、資產(chǎn)、投資、債務(wù)等方面的交易。關(guān)聯(lián)方〔1〕控股股東及對其有實質(zhì)影響的法人或自然人和控股股東所控制或參股的企業(yè)；〔2〕持有公司5%以上股權(quán)的股東或其直接控股的企業(yè)；〔3〕公司董事、監(jiān)事和高級管理人員或與前述人員關(guān)系密切的家庭成員(年滿18歲的子女、父母、兄弟姐妹、配偶)及所直接控股的企業(yè)?！?〕其他〔中國財政部1997年5月22日公布的?企業(yè)會計準(zhǔn)那么—關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露?及其問題解答〕

關(guān)聯(lián)交易〔一〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所

關(guān)聯(lián)交易〔二〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所如何解決關(guān)聯(lián)關(guān)系問題1、“防止或減少關(guān)聯(lián)交易〞，上市前重組以防止或減少關(guān)聯(lián)交易，尤其是與控股股東及其下屬機構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易；2、“解決關(guān)聯(lián)交易問題〞，即根據(jù)“三公原那么〞〔公開、公平、公正〕，按照市場獨立第三方的公允標(biāo)準(zhǔn)對關(guān)聯(lián)交易進行定價和交易；3、依照上市地法律規(guī)定，制定關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)控制度和表決制度。

關(guān)聯(lián)交易〔三〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所什么是同業(yè)競爭同業(yè)競爭是指擬上市公司的主要業(yè)務(wù)與實際控制人及其控制的法人從事相同或相似業(yè)務(wù)的情況。如何判斷是否構(gòu)成同業(yè)競爭分別從業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶、產(chǎn)品或勞務(wù)的可替代性、市場差異等方面來判斷是否構(gòu)成同業(yè)競爭。

同業(yè)競爭〔一〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所如何解決同業(yè)競爭問題〔1〕“防止同業(yè)競爭〞訂立防止發(fā)生同業(yè)競爭的協(xié)議，并在股東協(xié)議和公司章程等中做出規(guī)定；同時應(yīng)采取措施保證在后續(xù)經(jīng)營和發(fā)展中不會產(chǎn)生新的同業(yè)競爭?！?〕“解決同業(yè)競爭〞對已有同業(yè)競爭，將有競爭業(yè)務(wù)集中到公司，或?qū)⒏偁帢I(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方或公司放棄與競爭方存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)。

同業(yè)競爭〔二〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所1、業(yè)務(wù)獨立；2、資產(chǎn)獨立；3、人員獨立；4、機構(gòu)獨立；5、財務(wù)獨立等。

擬上市股份公司的獨立性TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所

〔五〕

其他境外上市方式中可能涉及的問題TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所以股權(quán)作為出資在上市和并購中的意義自然人股東北京鵬潤國美電器100%35%65%國美控股OceantownBVI100%以2.274億港元收購65%國美電器股權(quán)中國鵬潤〔香港上市公司〕香港由香港上市公司“中國鵬潤〞〔代碼0493〕收購OceanTown公司，從而持有國美電器65%的股權(quán)，實現(xiàn)國美電器買殼上市的目的中國鵬潤此次高達(dá)83億港元的收購，并沒有動用絲毫真金白銀，完全是以定向增發(fā)股份和可轉(zhuǎn)換債券來支付收購對價。CHINAEAGLE100%TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所自然人投資者作為外資企業(yè)股在境外上市和外資并購中要注意的問題2005年1月24日國家外匯管理局發(fā)布?國家外匯管理局關(guān)于完善外資并購?fù)鈪R管理有關(guān)問題的通知?〔匯發(fā)[2005]11號〕。1、對于境內(nèi)居民擬在境外設(shè)立公司的，需經(jīng)發(fā)改委審批和辦理外匯登記手續(xù)。2、未經(jīng)國家外匯管理局核準(zhǔn)，境內(nèi)居民不得以其擁有的境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán)為交易對價取得境外企業(yè)股權(quán)及其他財產(chǎn)權(quán)利。TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所三、境外上市〔IPO〕中律師的作用〔一〕不同客戶，律師作用不同〔二〕律師的作用〔三〕律師的主要工作和效勞

TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所經(jīng)委托律師可擔(dān)任發(fā)起人、承銷商、其他中介機構(gòu)的律師。效勞客戶不同，律師的作用也不同。境內(nèi)外律師協(xié)同提供法律效勞，分別負(fù)責(zé)不同的法律事務(wù)。

〔一〕不同客戶，律師作用不同TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔二〕律師的作用1、律師提供咨詢效勞，尤其是通過前期的業(yè)務(wù)咨詢，可以幫助企業(yè)真正了解境外上市的規(guī)那么和需要滿足的條件?！采僮邚澛贰?、預(yù)防和控制法律風(fēng)險，尤其是通過預(yù)先的設(shè)計和籌劃，以解決上市中和上市后可能遇到的各種法律問題。〔控制風(fēng)險〕3、協(xié)調(diào)金融、保險、證券、會計、發(fā)行地律師等中介組織，有效地開展工作，并注意依據(jù)中國法律保護發(fā)起人的利益。〔協(xié)調(diào)合作〕4、具體參與上市規(guī)劃、準(zhǔn)備、輔導(dǎo)和申請上市、招股掛牌等步驟。5、在上市之后，提供持續(xù)、優(yōu)質(zhì)的法律效勞，幫助企業(yè)盡快適應(yīng)境外環(huán)境和開拓當(dāng)?shù)厥袌?。TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔三〕

律師的主要工作和效勞

中國律師為擬上市公司提供的法律效勞和主要工作包括：1、協(xié)助擬定上市日程；2、對擬上市公司的債權(quán)、債務(wù)、資產(chǎn)及其權(quán)屬、組織機構(gòu)、關(guān)聯(lián)企業(yè)、股份公司發(fā)起人等進行盡職調(diào)查；3、協(xié)助擬定重組方案，并依法對重組方案進行論證；4、就上市中有關(guān)法律問題向各主管部門進行咨詢，并協(xié)助辦理重組和上市所需的審批和登記等手續(xù)；5、協(xié)助實施重組方案；6、協(xié)助發(fā)起人辦理有關(guān)債權(quán)、債務(wù)、資產(chǎn)和投資權(quán)益的轉(zhuǎn)移/變更/過戶手續(xù)；7、起草上市中可能涉及的全套法律文件，包括章程、出資人協(xié)議、重組協(xié)議、收購協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、合資協(xié)議以及防止同業(yè)競爭承諾等文件；TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔三〕

律師的主要工作和效勞

TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所四、

如何準(zhǔn)備并創(chuàng)造境外上市條件〔一〕根據(jù)自身情況制定長期的上市開展戰(zhàn)略和思路〔二〕選擇有經(jīng)驗的律師和其他中介機構(gòu)協(xié)助制定上市方案〔三〕有方案地融資和重組〔四〕選擇適合的上市地、上市方式、途徑并進而制定較為詳細(xì)的實施方案和方案TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所1)上市過程是打持久戰(zhàn)的過程；2)上市前途雖然光明，但是道路很曲折；3〕影響上市成功完成的因素較多，不易控制和把握；4)境外監(jiān)管要求嚴(yán)格，因此對于企業(yè)來說無形中增加了管理、財務(wù)和信息管理和披露的本錢等等。

〔一〕

根據(jù)自身情況制定長期的上市開展戰(zhàn)略和思路TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔二〕選擇有經(jīng)驗的律師和其他中介機構(gòu)協(xié)助制定上市方案TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔三〕有方案地融資和重組1)上市過程中可能涉及的資金，可以通過私募、引入戰(zhàn)略投資者或銀行提供過橋貸款等的方式解決。2)同時，為了使企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、財務(wù)結(jié)構(gòu)、盈利模式和機構(gòu)等方面更利于上市，應(yīng)對企業(yè)進行一定的重組。TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所〔四〕選擇適合的上市地、上市方式、途徑并進而制定較為詳細(xì)的實施方案和方案1)根據(jù)企業(yè)所屬行業(yè)、凈資產(chǎn)規(guī)模和融資規(guī)模和用途以及各上市地的特點，應(yīng)選擇適合自己上市的地點、上市方式和途徑來上市；行勝于言，因此應(yīng)切實落實已決定的上市方案和方案。TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所五、中銀律師事務(wù)所介紹TANGLAWGROUP

中銀律師事務(wù)所中銀律師事務(wù)所簡介〔一〕1、中銀所成立于1993年1月，是中國首批合伙制律師事務(wù)所之一，在證券金融領(lǐng)域一直處于業(yè)內(nèi)領(lǐng)先地位；本所已為超過260家中國企業(yè)〔約占境內(nèi)證券市場公司總數(shù)的1/6〕提供了改制、境內(nèi)外發(fā)行股票與上市(H股等)等方面的法律效勞;2、目前本所已開展成為證券金融、并購、國際業(yè)務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)和國際仲裁與訴訟等領(lǐng)域的綜合性律師事務(wù)所。3、2004年，中銀所在北京律師事務(wù)所綜合排名位居前十五位。4、中銀所國際業(yè)務(wù)團隊律師