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Tuesday,January2,20242024/1/21.TableofContents目錄中國企業(yè)美國上市回憶2004年海外IPO企業(yè)數(shù)量行業(yè)分布、融資額行業(yè)分布中國政府對(duì)境外上市的態(tài)度為什么要上市？在美國上市對(duì)中國企業(yè)的挑戰(zhàn)〔上市的不利因素〕上市要考慮的一些事項(xiàng)誰到哪里上市選擇境內(nèi)或境外上市股市的信息渾濁程度中國股票在不同股票市場(chǎng)上的市盈率香港股市的問題美國股市的優(yōu)點(diǎn)如何上市反向兼并〔買殼上市〕殼公司反向兼并的好處和本卷須知買殼上市最大的風(fēng)險(xiǎn)反向兼并前后的融資IPO首次公開募股承銷內(nèi)地企業(yè)如何到NASDAQ上市SB2“小企業(yè)出售〞發(fā)行證券的本錢美國三大證券交易所上市標(biāo)準(zhǔn)中國企業(yè)境外上市具體步驟內(nèi)地企業(yè)如何到NASDAQ上市海外離岸殼公司上市審計(jì)和DueDiligence上市律師SEC審查的程序香港上市存托憑證上市的成功與失敗公司價(jià)值評(píng)估現(xiàn)金流折現(xiàn)法或凈現(xiàn)值內(nèi)部報(bào)酬率投資回收期投資回報(bào)率上市后的運(yùn)作2024/1/22.GoPublicasAChineseCompany

直接上市2024/1/23.境外直接上市境外直接上市是指直接以擬上市國內(nèi)公司的名義向國外證券主管部門申請(qǐng)發(fā)行的登記注冊(cè)，并發(fā)行股票或其它衍生金融工具，向當(dāng)?shù)刈C券交易所申請(qǐng)掛牌上市交易。H股：中國企業(yè)在香港聯(lián)合交易所〔HKSE〕發(fā)行股票并上市。N股：中國企業(yè)在紐約證券交易所(NYSE)發(fā)行股票并上市。S股：中國企業(yè)在新加坡交易所發(fā)行股票并上市。通常，境外直接上市均采用IPO〔首次公開募股發(fā)行〕的方式進(jìn)行。境外直接上市的主要困難在于：國內(nèi)與境外法律不同，對(duì)公司的管理、股票發(fā)行和交易的要求也不同；造成境外直接上市程序復(fù)雜，需要經(jīng)過境內(nèi)、境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的嚴(yán)格審批，本錢較高。2024/1/24.?關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問題的通知?境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)境外上市已經(jīng)不需要由國務(wù)院證券委員會(huì)進(jìn)行推薦了，股份只要符合境外上市條件的，均可自愿向中國證監(jiān)會(huì)提出境外上市申請(qǐng)，報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審批，按1999年7月14日證監(jiān)會(huì)?關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問題的通知?，條件如下：符合我國有關(guān)境外上市的法律、法規(guī)和規(guī)那么；籌資用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策及國家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定；凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬人民幣，并有增長潛力，按合理預(yù)期市盈率計(jì)算，籌資額不少于5000萬美元(俗稱“456〞要求)；具有標(biāo)準(zhǔn)的法人治理結(jié)構(gòu)及較完善的內(nèi)部管理制度，有較穩(wěn)定的高級(jí)管理層及較高的管理水平；上市后分紅派息有可靠的外匯來源，符合國家外匯管理的有關(guān)規(guī)定；證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。2024/1/25.公司申請(qǐng)境外上市須報(bào)送的文件申請(qǐng)報(bào)告。填寫境外上市申報(bào)簡(jiǎn)表。所在地省級(jí)人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門同意公司境外上市的文件。境外投資銀行對(duì)公司發(fā)行上市的分析推薦報(bào)告。公司審批機(jī)關(guān)對(duì)設(shè)立股份公司和轉(zhuǎn)為境外募集公司的批復(fù)。公司股東大會(huì)關(guān)于境外募集股份及上市的決議。國有資產(chǎn)管理部門對(duì)資產(chǎn)評(píng)估確實(shí)認(rèn)文件、國有股權(quán)管理的批復(fù)。國土資源管理部門對(duì)土地使用權(quán)評(píng)估確認(rèn)文件、土地使用權(quán)處置方案的批復(fù)。公司章程。招股說明書。重組協(xié)議、效勞協(xié)議及其它關(guān)聯(lián)交易協(xié)議。法律意見書。審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告及盈利預(yù)測(cè)報(bào)告。發(fā)行上市方案。證監(jiān)會(huì)要求的其他文件。2024/1/26.境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)到境外直接上市的申請(qǐng)及批準(zhǔn)程序〔一〕公司在向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提出發(fā)行上市初步申請(qǐng)〔如向香港聯(lián)交所提交Ａ１表〕３個(gè)月前，須向證監(jiān)會(huì)報(bào)送上面所列的〔1〕至〔2〕文件?！捕匙C監(jiān)會(huì)就有關(guān)申請(qǐng)是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策以及有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)規(guī)定會(huì)商國家計(jì)委和國家經(jīng)貿(mào)委?！踩辰?jīng)初步審核，證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部函告公司是否同意受理其境外上市申請(qǐng)，同意受理的須抄送財(cái)政部、外經(jīng)貿(mào)部和外匯局。〔四〕公司在向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提交的發(fā)行上市初步申請(qǐng)５個(gè)工作日前，應(yīng)將初步申請(qǐng)的內(nèi)容〔如向香港聯(lián)交所提交Ａ１表〕報(bào)證監(jiān)會(huì)備案?！参濉彻驹谙蚓惩庾C券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提出發(fā)行上市正式申請(qǐng)〔如在香港聯(lián)交所接受聆訊〕１０個(gè)工作日前，須向證監(jiān)會(huì)報(bào)送上述上面所列的〔4〕至〔14〕文件，一式二份。證監(jiān)會(huì)在１０個(gè)工作日內(nèi)予以審核批復(fù)。經(jīng)批準(zhǔn)后，公司方可向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提交上市申請(qǐng)2024/1/27.采用上述方式上市，均應(yīng)注意以下事宜〔一〕到香港創(chuàng)業(yè)板上市，上述審批及申請(qǐng)過程均由保薦人代表公司進(jìn)行。香港聯(lián)交所認(rèn)可的創(chuàng)業(yè)板上市保薦人方可擔(dān)任境內(nèi)企業(yè)到創(chuàng)業(yè)板上市的保薦人。如保薦人有違規(guī)行為或其他不適當(dāng)行為，證監(jiān)會(huì)可視情節(jié)輕重，決定是否受理該保薦人代表公司提出的上市申請(qǐng)。〔二〕證監(jiān)會(huì)同意正式受理其申請(qǐng)的公司，須在境內(nèi)外中介機(jī)構(gòu)確定后，將有關(guān)機(jī)構(gòu)名單報(bào)證監(jiān)會(huì)備案?！踩彻卷氃谏鲜泻?5個(gè)工作日內(nèi)，將與本次發(fā)行上市有關(guān)的公開信息披露文件及發(fā)行上市情況總結(jié)報(bào)證監(jiān)會(huì)備案?！菜摹彻卷氉袷貒彝鈪R管理的有關(guān)規(guī)定。2024/1/28.海外直接上市所存在的問題境外直接上市完成后，公司其仍屬中國法人，必須無條件地適用中國法律，特別是?外商投資企業(yè)法律?，由于中國外商投資等法律相對(duì)于英美公司法尚有差距，因此，對(duì)公司法律乃至中國法制的投資平安性的考慮，往往影響國際投資人對(duì)企業(yè)投資的判斷。這一點(diǎn)，在國際私募過程中，尤其突出。根據(jù)國務(wù)院?關(guān)于股份境外募集股份及上市的特別規(guī)定?和中國證監(jiān)會(huì)?關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問題的通知?的要求，境外直接上市必須經(jīng)過中國證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)方可上市。由于中國證監(jiān)會(huì)對(duì)境外發(fā)行上市的審批時(shí)間一般較長，并不易預(yù)計(jì)和把握。境外直接上市的股票，除在證券交易所上市的流通股外，其余股份一般不能在證券交易所直接上市流通。2024/1/29.RedChipModel

紅籌通道2024/1/210.紅籌股的定義按照業(yè)務(wù)范圍來定義：如果某個(gè)上市公司的主要業(yè)務(wù)在中國大陸，其盈利中的大局部也來自該業(yè)務(wù)，那么，這家在中國境外注冊(cè)、在海外上市的股票就是紅籌股。國際信息公司彭博資訊所編的紅籌股指數(shù)就是按照這一標(biāo)準(zhǔn)來遴選的。按照權(quán)益來定義：如果一家上市公司股東權(quán)益的大局部直接來自中國大陸，或具有大陸背景，也就是為中資所控股，那么，這家在中國境外注冊(cè)、在海外上市的股票屬于紅籌股之列。1997年4月，恒生指數(shù)效勞公司著手編制恒生紅籌股指數(shù)時(shí)，就是按這一標(biāo)準(zhǔn)來劃定紅籌股的。由于恒生的實(shí)用性，后一種劃分方法被更廣泛的使用。“紅籌模式〞是指非國有企業(yè)的投資者〔或?qū)嶋H控制人〕以個(gè)人名義或公司名義在境外注冊(cè)一個(gè)海外控股公司〔通常是在英屬維京群島、開曼群島、百慕大群島成立的稅收豁免型公司或香港公司〕，通過跨境換股并購或資產(chǎn)并購或增資擴(kuò)股的方式將企業(yè)權(quán)益〔包括股權(quán)或資產(chǎn)〕的全部或?qū)嵸|(zhì)性局部注入該海外控股公司，然后將該海外控股公司在國外股票市場(chǎng)通過IPO或是買殼等方式實(shí)現(xiàn)上市融資。以“紅籌模式〞上市的公司和股份俗稱“紅籌股〞。紅籌企業(yè)以紅籌模式海外上市對(duì)非紅籌企業(yè)以紅籌模式海外上市2024/1/211.RedChipModel

紅籌通道“紅籌股〞是指涉及境內(nèi)權(quán)益或境內(nèi)業(yè)務(wù)的境外公司在境外直接上市的股票或公司。境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制人以個(gè)人名義或公司名義通過在海外注冊(cè)控股〔殼〕公司〔如，開曼群島、英屬維京群島、百幕大或是美國、香港等〕，通過跨境換股并購或資產(chǎn)并購或增資擴(kuò)股的方式把境內(nèi)公司資產(chǎn)或權(quán)益裝進(jìn)境外的控股〔殼〕公司中，然后將該境外控股公司在國外股票市場(chǎng)通過IPO或是買殼等方式實(shí)現(xiàn)上市融資，這種方式俗稱“紅籌模式〞或“紅籌通道〞。以“紅籌模式〞上市的公司和股份俗稱“紅籌股〞。?！凹t籌模式〞因可以實(shí)現(xiàn)全流通，便于投資退出和企業(yè)設(shè)立期權(quán)而備受歡送；從法律框架上看，“紅籌模式〞符合中國的法律〔商務(wù)部等六部委2006年8月8日公布的?關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定?和國家外管局2005年10月21日發(fā)布?關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知?〕；“紅籌股〞是涉及境內(nèi)權(quán)益的境外股份公司，適用于公司注冊(cè)地和上市地的境外法律，中國法律對(duì)其不適用〔H股，境外發(fā)行外資股的中國的股份是純粹的中國公司，只是一局部股票在境外上市，中國的法律適用于它?！?；從監(jiān)管的角度，如果涉及境外企業(yè)并購境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán)需要獲得商務(wù)部和證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)〔根據(jù)六部委2006年8月8日公布的?關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定?〕；從實(shí)際效果看，符合各境外股票交易所的規(guī)定；境內(nèi)外投資者認(rèn)可；諸多成功案例，確實(shí)給中國帶來了資金?！凹t籌模式〞是民營企業(yè)海外上市的主流方式。按照以前慣例需要中國證監(jiān)會(huì)出具無異議函，但2003年?行政許可法?實(shí)施之后，已經(jīng)無須證監(jiān)會(huì)出具意見。這樣變革的后果是，2003年和2004年有大批中國企業(yè)在海外上市，尤其是2004年。但商務(wù)部等六部委2006年8月8日公布的?關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定?重新要求報(bào)請(qǐng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?！凹t籌上市〞從法律的角度上講是境外企業(yè)并購境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán)。按照商務(wù)部等六部委2006年8月8日公布的?關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定?和國家外管局2005年10月21日發(fā)布?關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知?，“紅籌上市〞需報(bào)商務(wù)部和證監(jiān)會(huì)審批，并在外管局登記。2024/1/212.RedChipModel

紅籌模式2024/1/213.紅籌公司的優(yōu)勢(shì)企業(yè)本身在香港或海外設(shè)有海外機(jī)構(gòu)，可考慮以“紅籌股〞形式上市。國務(wù)院于1997年6月20日發(fā)出了?國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知?〔一般稱之為?紅籌指引?，國務(wù)院21號(hào)文件〕。必須注意的是，涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市并不一定涉及紅籌指引。就此證監(jiān)會(huì)于2000年6月9日發(fā)出了?關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知?(證監(jiān)發(fā)行字[2000]72號(hào))，為有關(guān)問題提供了指引。事實(shí)上，從香港法律的觀點(diǎn)，以香港注冊(cè)公司形式上市，較直接將企業(yè)在內(nèi)地注冊(cè)成立的公司在香港上市〔即“H股〞公司〕，在某幾個(gè)方面可能更有優(yōu)勢(shì)：法律上優(yōu)勢(shì)：中國對(duì)香港恢復(fù)行使主權(quán)后，堅(jiān)持執(zhí)行“一國兩制〞的方針，因此，香港的原有法律，除非與香港特別行政區(qū)根本法有所抵觸，均得以保存。香港在政治上是中國的一部份，而在法制上仍然保持與國際其它金融中心的聯(lián)系，這就使香港的商業(yè)法律能夠?yàn)閮?nèi)地企業(yè)提供獨(dú)有的、與國際慣例接軌的根底。由于有關(guān)公司的注冊(cè)成立地是香港，其行為受香港公司條例所管轄；而香港公司條例與美國、英國及許多英聯(lián)邦國家的公司法有許多共通之處。必然會(huì)得到國際投資者較大程度的認(rèn)同。在發(fā)行新股方面有較大靈活性，在香港，上市公司的董事如得到股東大會(huì)的一般授權(quán)，可發(fā)行不超過已發(fā)行股份20%的公司股份。而其中較常見的集資方法是由上市公司大股東向機(jī)構(gòu)投資者出售股份，再同時(shí)由公司利用一般授權(quán)向大股東分配同等數(shù)量公司股份。這項(xiàng)授權(quán)無疑可以加強(qiáng)上市公司日后集資的靈活性；在設(shè)立員工股份認(rèn)購股份方案或股份回購方案方面，在香港成立的公司，也較H股公司擁有更大的彈性。2024/1/214.紅籌上市較境外直接上市的優(yōu)點(diǎn)適用法律更易被各方接受因?yàn)榧t籌上市的主體是海外控股公司，因此，該公司本身應(yīng)適用離岸公司登記地法律，即以離岸地法律為上市主體的屬人法。而操作中通常選擇的離岸地均為原英屬殖民地，其法律原屬英美法系，與美國公司法同源，與中國法律相比，更容易被國際投資人、美國監(jiān)管機(jī)構(gòu)和交易所理解和接受。對(duì)國際投資人而言，如果上市主體能夠適用同屬英美法系的離岸地法律，同時(shí)受英美法系制度下有關(guān)法院的司法管轄，將使其對(duì)投資平安性的顧慮消除，有利于企業(yè)在境外進(jìn)行融資和上市。全流通在紅籌上市過程中，海外控股公司的全部股份，經(jīng)美國?1933年證券法?和?1934年證券交易法?規(guī)定的合法注冊(cè)登記程序或根據(jù)美國證監(jiān)會(huì)(SEC)?144規(guī)那么?的規(guī)定進(jìn)行有限出售，均可實(shí)現(xiàn)在交易所的流通。2024/1/215.紅籌上市較境外直接上市的優(yōu)點(diǎn)〔繼續(xù)〕股權(quán)運(yùn)作方便紅籌上市在實(shí)踐中最為突出的優(yōu)點(diǎn)，當(dāng)數(shù)股權(quán)運(yùn)作的方便。由于股權(quán)運(yùn)作全部在海外控股公司層面完成，而海外控股公司股權(quán)的運(yùn)作實(shí)行授權(quán)資本制。包括發(fā)行普通股股票和各類由公司自行確定權(quán)利義務(wù)的優(yōu)先股股票、轉(zhuǎn)增股本、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股份交換等的大量股權(quán)運(yùn)作事宜，均可由公司自行處理，并可授權(quán)海外控股公司董事或董事會(huì)決定，因而具有極強(qiáng)的靈活性。海外控股公司的注冊(cè)資本在設(shè)立時(shí)僅需認(rèn)購，不需實(shí)繳，使公司資本運(yùn)作的本錢大大降低，特別適合資本工程項(xiàng)下外匯收支尚未完全放開的中國企業(yè)。在海外控股公司層面上，股東和私募中外部投資人的出資及相對(duì)應(yīng)的股東權(quán)利和義務(wù)，均可由各方自由協(xié)商確定，這在吸引和引進(jìn)海外資本時(shí)，極具靈活性，對(duì)在企業(yè)融資過程中靈活滿足包括股東和私募投資人在內(nèi)的各方的要求，具有非常重要的意義。稅務(wù)豁免海外控股公司最廣為人知也是最易引起爭(zhēng)議的，是離岸地政府對(duì)海外控股公司除收取有關(guān)注冊(cè)、年檢等費(fèi)用外，不征收任何稅收，這樣，就使上市主體將來進(jìn)行各類靈活的資本運(yùn)作的本錢大大降低。稅收的豁免，也是紅籌上市得以運(yùn)作的重要原因之一。2024/1/216.中國證監(jiān)會(huì)

對(duì)海外上市的監(jiān)管2024/1/217.中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)〔簡(jiǎn)稱中國證監(jiān)會(huì)，英文簡(jiǎn)稱CSRC〕負(fù)責(zé)監(jiān)督管理中國大陸的證券市場(chǎng)和期貨市場(chǎng)，為國務(wù)院直屬事業(yè)單位。辦公地址在北京市西城區(qū)金融大街19號(hào)富凱大廈A座。1990年代初，深圳證券交易所和上海證券交易所成立，證券市場(chǎng)正式建立。1992年10月，國務(wù)院證券委員會(huì)和中國證監(jiān)會(huì)成立。國務(wù)院證券委員會(huì)是對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行統(tǒng)一宏觀管理的主管機(jī)構(gòu)。中國證監(jiān)會(huì)是國務(wù)院證券委員會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，依法對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行監(jiān)管。1995年3月，國務(wù)院正式確定中國證監(jiān)會(huì)為國務(wù)院直屬事業(yè)單位，但依然是國務(wù)院證券委員會(huì)的監(jiān)管執(zhí)行機(jī)構(gòu)。此時(shí)證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)仍由中國人民銀行監(jiān)管。1997年8月，上海、深圳證券交易所統(tǒng)一劃歸中國證監(jiān)會(huì)監(jiān)管。當(dāng)年11月，中國政府召開全國金融工作會(huì)議，決定對(duì)全國證券管理體制進(jìn)行改革，原由中國人民銀行監(jiān)管的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)劃歸中國證監(jiān)會(huì)統(tǒng)一監(jiān)管。1998年4月，中國證監(jiān)會(huì)與國務(wù)院證券委合并，中國證監(jiān)會(huì)成為正部級(jí)事業(yè)單位，專司全國證券、期貨市場(chǎng)的監(jiān)管職能。中國證監(jiān)會(huì)在中國大陸所有省〔自治區(qū)〕、直轄市、方案單列市共設(shè)有36個(gè)派出機(jī)構(gòu)。證監(jiān)會(huì)對(duì)派出機(jī)構(gòu)實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)。派出機(jī)構(gòu)統(tǒng)稱“中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)某地監(jiān)管局〞，簡(jiǎn)稱“某地證監(jiān)局〞。例如，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)甘肅監(jiān)管局，簡(jiǎn)稱“甘肅證監(jiān)局〞。2024/1/218.中國政府對(duì)境外上市的態(tài)度中國企業(yè)到國外戰(zhàn)略投資，走國際化之路。在美國上市直接展示中國改革開放形象中國證監(jiān)會(huì)主席尚福林在“內(nèi)地企業(yè)在香港上市十周年回憶和展望〞論壇上公開表示支持內(nèi)地企業(yè)境外上市：“境外上市作為我國吸引外資的一項(xiàng)長期政策，是我國深化改革和擴(kuò)大開放政策的一個(gè)重要內(nèi)容。證監(jiān)會(huì)在大力開展內(nèi)地證券市場(chǎng)的同時(shí)，積極支持符合條件的境內(nèi)企業(yè)進(jìn)入國際資本市場(chǎng)融資。〞2024/1/219.紅籌通道的歷史第一階段：早期沒有明確規(guī)定的時(shí)代〔1994年8月以前〕第二階段：“紅籌指引〞下寬松的紅籌上市時(shí)期〔1994年8月－2000年6月〕第三階段：“無異議函〞下的“路條〞時(shí)代〔2000年8月－2003年4月〕第四階段：紅籌上市黃金時(shí)期〔2003年4月－2006年9月〕第五階段：商務(wù)部報(bào)批階段〔2006年9月－?〕2024/1/220.I：早期沒有明確規(guī)定的時(shí)代〔1994年8月以前〕國務(wù)院、中國證監(jiān)會(huì)及其他有關(guān)部門對(duì)國內(nèi)企業(yè)海外直接上市和紅籌企業(yè)上市的監(jiān)管態(tài)度是一貫的，即國內(nèi)企業(yè)或國內(nèi)控股企業(yè)必須取得中國國務(wù)院證券管理部門的批準(zhǔn)。目前，中國證監(jiān)會(huì)采取的是成熟一家、批準(zhǔn)一家的鼓勵(lì)政策。1993年12月29日通過、1999年12月25日和2004年8月28日修正的?中華人民共和國公司法?第85條、155條規(guī)定：經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，股份向境外公開募集股份，股票可以境外上市，具體方法由國務(wù)院作出特別規(guī)定。公司法出臺(tái)后，國務(wù)院并未就國內(nèi)企業(yè)海外上市立即作出特別規(guī)定。當(dāng)時(shí)，一方面因?yàn)閲鴥?nèi)企業(yè)境外上市尚屬新生事物，另一方面也因?yàn)闆]有明確的政府機(jī)構(gòu)受理海外上市審批，因此，海外上市如何報(bào)批并不明朗。1994年2月4日，中國證監(jiān)會(huì)在關(guān)于海外上市審批程序的函件中也表示，“境內(nèi)企業(yè)利用境外設(shè)立的公司的名義在境外發(fā)行股票和上市的情況復(fù)雜，目前尚沒有確立的標(biāo)準(zhǔn)和足夠的案例可作為是否須經(jīng)國務(wù)院證券委員會(huì)審批的依據(jù)〞。函件中要求：“律師在就某一境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行股票和上市是否需經(jīng)國務(wù)院證券委審批提供法律意見時(shí)，應(yīng)當(dāng)直接向中國證監(jiān)會(huì)詢問〞。1994年4月9日，針對(duì)一些境內(nèi)企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)，自行聯(lián)系到境外發(fā)行股票和上市，國務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)出?關(guān)于批轉(zhuǎn)證監(jiān)會(huì)〈關(guān)于境內(nèi)企業(yè)到境外公開發(fā)行股票和上市存在的問題的報(bào)告〉的通知?，并指出以上行為是“違反國家規(guī)定的，應(yīng)加以制止〞，同時(shí)，“再次重申，今后但凡企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行股票和上市，均應(yīng)事先報(bào)證券委審批〞。2024/1/221.II：“紅籌指引〞下寬松的紅籌上市時(shí)期

〔1994年8月－2000年6月〕1994年8月4日，國務(wù)院根據(jù)?公司法?第85條、第155條制定和發(fā)布了?關(guān)于股份境外募集股份及上市的特別規(guī)定??！凹t籌指引〞：1997年6月20日，國務(wù)院公布了?關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知?，即通常所說的“紅籌指引〞。1999年7月1日生效、2004年8月28日修正的?證券法?第29條中明確規(guī)定：“境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。〞2000年以前的境內(nèi)企業(yè)海外上市并無太明確的規(guī)管政策，直至2000年，北京裕興電腦繞道英屬維京群島〔BVI〕和百慕大注冊(cè)殼公司，準(zhǔn)備在香港創(chuàng)業(yè)板上市之前，突然接到中國證監(jiān)會(huì)通知要求其暫停上市，并提供材料進(jìn)行審核。2024/1/222.?紅籌指引?國務(wù)院于1997年6月20日發(fā)出了?國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知?〔一般稱之為?紅籌指引?，國務(wù)院21號(hào)文件〕。根據(jù)?紅籌指引?在境外注冊(cè)的中資非上市公司{“中資非上市公司〞指中方股東〔間接或直接〕股權(quán)合計(jì)所占比例最大的境外公司，通?！爸匈Y〞指中國企業(yè)的投資}和中資控股的上市公司，以其擁有的境外資產(chǎn)和由其境外資產(chǎn)在境內(nèi)投資形成并實(shí)際擁有三年以上的境內(nèi)資產(chǎn)，在境外申請(qǐng)發(fā)行股票和上市，依照當(dāng)?shù)胤蛇M(jìn)行，但其境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)按照隸屬關(guān)系事先征得省級(jí)人民政府或者國務(wù)院有關(guān)主管部門同意；其不滿三年的境內(nèi)資產(chǎn)，不得在境外申請(qǐng)發(fā)行股票和上市，如有特殊需要的，報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審核后，由國務(wù)院證券委審批；凡將境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)通過收購、換股、劃轉(zhuǎn)以及其他任何形式轉(zhuǎn)移到境外中資非上市公司或者境外中資控股上市公司在境外上市，以及將境內(nèi)資產(chǎn)通過先轉(zhuǎn)移到境外中資非上市公司再注入境外中資控股上市公司在境外上市，境內(nèi)企業(yè)或者中資控股股東的境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)按照隸屬關(guān)系事先經(jīng)省級(jí)人民政府或者國務(wù)院有關(guān)主管部門同意，并報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審核后，由國務(wù)院證券委按國家產(chǎn)業(yè)政策、國務(wù)院有關(guān)規(guī)定和年度總規(guī)模審批。〞據(jù)此，紅籌股通常實(shí)際需要獲得國務(wù)院的批準(zhǔn)。2024/1/223.是否適用?紅籌指引?的假設(shè)干重要標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)我們的了解和理解，有關(guān)部門審查境外上市時(shí)，通常特別關(guān)注：是否有將境內(nèi)資產(chǎn)〔含股權(quán)〕轉(zhuǎn)出境外。目前有關(guān)監(jiān)管部門判斷是否適用有關(guān)紅籌上市的政策法規(guī)，即是否涉及國務(wù)院審批的主要標(biāo)準(zhǔn)為：如擬上市公司的股東〔包括最終股東〕為中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)，那么其對(duì)擬上市公司的投資為其合法取得的境外外匯收入或經(jīng)批準(zhǔn)匯出境外的境內(nèi)外匯，且擬上市公司未在境內(nèi)進(jìn)行投資，那么適用，但無須獲得國務(wù)院的審批；如擬上市公司的股東〔包括最終股東〕為中華人民共和國企業(yè)，中國全體股東的股權(quán)合計(jì)不為擬上市公司的第一大股東或?qū)M上市公司控股，該企業(yè)對(duì)擬上市公司的投資為其通過收購、置換等方式出境的境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益，那么不適用；如擬上市公司的股東〔包括最終股東〕為中華人民共和國企業(yè)，中國全體股東的股權(quán)合計(jì)為擬上市公司的第一大股東或?qū)M上市公司控股，且該企業(yè)對(duì)擬上市公司的投資為其通過收購、置換等方式出境的境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益，那么適用，且需獲得國務(wù)院的審批。2024/1/224.涉及境內(nèi)權(quán)益境外上市的審查重點(diǎn)所謂涉及境內(nèi)權(quán)益的境外上市，指境外擬上市公司的資產(chǎn)〔包括股權(quán)〕包含境內(nèi)權(quán)益的情況。根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)?關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知?有關(guān)規(guī)定，前述擬上市公司上市時(shí)，中國律師需對(duì)該公司及該公司直接關(guān)聯(lián)公司之股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東背景〔最終權(quán)益持有人〕、擬上市資產(chǎn)構(gòu)成、從事業(yè)務(wù)及境內(nèi)個(gè)人直接或間接持有公司股權(quán)的演化過程進(jìn)行說明并發(fā)表法律意見，并將法律意見書報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)。中國證監(jiān)會(huì)將結(jié)合?紅籌指引?的有關(guān)規(guī)定，對(duì)該公司的最終股東或股權(quán)實(shí)益所有人情況及該公司所在中國從事的營業(yè)進(jìn)行審核，主要為：該公司最終股東或股權(quán)實(shí)益所有人〔包括信托受益人〕是否包含中國〔境內(nèi)〕公民；該公司境內(nèi)資產(chǎn)的形成是否涉及境內(nèi)資本外流，即其境內(nèi)資產(chǎn)是否通過公平正當(dāng)交易取得；該公司所在中國從事的營業(yè)是否符合有關(guān)外商產(chǎn)業(yè)政策。其他相關(guān)問題中國證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管如前所述，目前關(guān)于紅籌上市及涉及境內(nèi)權(quán)益的境外上市的法律、法規(guī)之規(guī)定較為模糊，中國證監(jiān)會(huì)在審查涉及境內(nèi)權(quán)益的境外上市時(shí)，主要依靠審核人員的經(jīng)驗(yàn)判斷，其重點(diǎn)為涉及境內(nèi)權(quán)益的境外上市是否有資本流出，有意躲避法律之行為。所以在審查時(shí)，審核人員的審核標(biāo)準(zhǔn)受屆時(shí)國家宏觀政策、國內(nèi)外證券市場(chǎng)的變化的影響，可能發(fā)生細(xì)微變化。股權(quán)結(jié)構(gòu)變化香港聯(lián)交所的有關(guān)規(guī)那么規(guī)定，擬上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)在其上市前24個(gè)月不應(yīng)發(fā)生重大變化。根據(jù)我們的理解，重組一方面需滿足境內(nèi)審批之需要，另一方面需盡可能符合前述香港聯(lián)交所有關(guān)股權(quán)變動(dòng)之要求。2024/1/225.III：“無異議函〞下的“路條〞的時(shí)代

〔2000年8月－2003年4月〕2024/1/226.中國證監(jiān)會(huì)對(duì)非紅籌企業(yè)〔國內(nèi)民營企業(yè)〕紅籌模式海外上市的監(jiān)管政策演變的過程——“無異議函〞的誕生。1997年以前出臺(tái)的各項(xiàng)政策，大多是針對(duì)國企而制訂的。1997年的?紅籌指引?并未對(duì)國內(nèi)企業(yè)大股東〔通常為自然人〕轉(zhuǎn)為境外身份，成立境外公司，進(jìn)而收購或置換境內(nèi)資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)境外公司以境內(nèi)資產(chǎn)及業(yè)績上市的并無明確規(guī)定。當(dāng)時(shí)，國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)非國有企業(yè)紅籌模式上市的監(jiān)管態(tài)度也并不明朗。97年后，特別是1999年開始，幾十家境內(nèi)企業(yè)〔以民營企業(yè)居多〕，采取這一方式“繞道〞上市。1999年12月的“裕興事件〞爆發(fā)后，中國證監(jiān)會(huì)副主席高西慶表示，只要本質(zhì)是大陸企業(yè)，其境外上市就必須獲得中證監(jiān)批準(zhǔn)。香港聯(lián)交所高級(jí)執(zhí)行總監(jiān)霍廣文隨即作出表態(tài)：如大陸企業(yè)不符當(dāng)?shù)胤?，?lián)交所不會(huì)批準(zhǔn)其上市。2000年2月18日，中證監(jiān)對(duì)作為裕興事件主角的中國律師做出處理。2000年6月，中國證監(jiān)會(huì)向各律師事務(wù)所發(fā)出?關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知??(72號(hào)文)，，該通知重申了“紅籌指引〞的精神，對(duì)不屬于紅籌指引標(biāo)準(zhǔn)的海外上市情形，要求國內(nèi)律師事務(wù)所出具的法律意見書需要對(duì)中國境內(nèi)機(jī)構(gòu)或公民直接或間接持有的境外公司的股權(quán)權(quán)益的形成及其演變過程及其合法性、境外公司涉及境內(nèi)權(quán)益的形成過程及其合法性以及外資市場(chǎng)準(zhǔn)入合法性等方面發(fā)表意見，該通知明確指定中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部負(fù)責(zé)受理境內(nèi)律師事務(wù)所擬出具的法律意見書。假設(shè)證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部對(duì)法律意見書“如沒有進(jìn)一步意見，那么在收到法律意見書之日起15個(gè)工作日內(nèi)提出處理意見，由法律部函復(fù)律師事務(wù)所〞，即通常所說的“無異議函〞。依據(jù)該通知，各律師事務(wù)所只有在取得“無異議函〞后，方可無后顧之憂地對(duì)外出具法律意見書。無異議函成為企業(yè)海外間接上市企業(yè)最大的不確定因素。2024/1/227.中國證監(jiān)會(huì)“無異議函〞

(NoCommentletter)之來龍去脈早在2000年，由于個(gè)別紅籌公司赴港上市后可能牽涉套匯和國有資產(chǎn)流失問題，內(nèi)地監(jiān)管部門要求擬赴境外上市的內(nèi)地企業(yè)就資本外逃以及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓定價(jià)等焦點(diǎn)問題進(jìn)行解釋并提供相關(guān)證據(jù)。裕興是無異議函的始作俑者1999年12月，北京金裕興電子繞道海外，避開國內(nèi)的審批程序，采取了以境外公司的形式在香港上市，被中國證監(jiān)會(huì)叫停。后在國務(wù)院授權(quán)下，中國證監(jiān)會(huì)同意其上市，但必須補(bǔ)交申請(qǐng)，并于2000年1月17日出具無異議函。裕興是第一家通過香港創(chuàng)業(yè)板上市委員會(huì)聆訊并成功完成路演后卻被中國證監(jiān)會(huì)叫停的，也是第一家獲中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)到港上市的企業(yè)針對(duì)裕興事件和以類似方式在境外上市的情況，中國證監(jiān)會(huì)希望把相類似為回避證監(jiān)會(huì)審批的內(nèi)地民企納入監(jiān)管范圍，無異議函應(yīng)運(yùn)而生。據(jù)稱，民企申請(qǐng)無異議函得到回復(fù)的時(shí)間最長達(dá)兩年之久。2000年6月9日，中國證監(jiān)會(huì)對(duì)境內(nèi)各律師事務(wù)所發(fā)出了?關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知?(證監(jiān)發(fā)行字[2000]72號(hào))。按照72號(hào)文件的精神，那些不受國務(wù)院21號(hào)文件(“紅籌指引〞)管轄的境內(nèi)民營企業(yè)，如果希望通過海外重組而上市，必須聘任中國律師出具法律意見書上報(bào)中國證監(jiān)會(huì)，以取得無異議函。裕興電腦上市以后，港交所要求所有內(nèi)地非國營企業(yè)在提出赴港上市申請(qǐng)時(shí)均須出示中國證監(jiān)會(huì)開出的“無異議函〞。這是上市申請(qǐng)的第一道檻，每年均有幾十家內(nèi)地企業(yè)由于無法及時(shí)過關(guān)而被迫放棄境外上市方案。2024/1/228.中國證監(jiān)會(huì)“無異議函〞

(NoCommentletter)之來龍去脈歐亞農(nóng)業(yè)就是無異議函的終結(jié)者:自從歐亞農(nóng)業(yè)爆出假賬丑聞后，保薦其上市的某投資銀行家突然提出人人都有責(zé)任，提出無異議函的證監(jiān)會(huì)亦應(yīng)負(fù)上責(zé)任。這件事加速了證監(jiān)會(huì)取消有關(guān)函件的決定。而事實(shí)上，為了躲避監(jiān)管，不少內(nèi)地民企赴港上市前均選擇在百慕達(dá)等地注冊(cè)，并將大局部資產(chǎn)注入其中。業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，內(nèi)地有關(guān)部門對(duì)于這類企業(yè)的監(jiān)管實(shí)際上難以到位。因此，“無異議函〞的存在意義已不大。上市難度增大，上市本錢增加“無異議函〞的取消，內(nèi)地企業(yè)赴港上市可能會(huì)出現(xiàn)新趨勢(shì)，即采用H股方式上市。這種做法已有先例，比亞迪、浙江玻璃等近10家在香港主板或創(chuàng)業(yè)板上市的內(nèi)地民企均屬此類。民企Ｈ股上市的審批過程相對(duì)復(fù)雜，皆因其審批工程與國企股根本無分別。鑒于民企Ｈ股是以內(nèi)地為公司注冊(cè)地，公司必須首先遵從內(nèi)地?公司法?等法例，即使日后前往香港上市，也要同時(shí)受到中國證監(jiān)會(huì)和香港證監(jiān)會(huì)的雙重監(jiān)管。以Ｈ股形式上市會(huì)給予市場(chǎng)較具公信力的信號(hào)，同時(shí)還可預(yù)留日后返回內(nèi)地Ａ股集資的可能性。2003年4月1日，中國證監(jiān)會(huì)在宣布取消第二批行政審批工程及改變局部行政審批工程管理方式時(shí)，宣布取消了“無異議函〞。這讓民營企業(yè)的紅籌之路陽光燦爛，迎來了海外上市高潮；2004年，蒙牛、盛大、攜程、空中網(wǎng)、靈通、E龍、前程無憂等公司的成功上市更是鼓舞了很多內(nèi)地民營企業(yè)。2024/1/229.IV：紅籌上市黃金時(shí)期

〔2003年4月－2006年9月〕非紅籌企業(yè)以紅籌模式海外上市不監(jiān)管階段2003年4月1日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布?關(guān)于取消第二批行政審批工程及改變局部行政審批工程管理方式的通告?。根據(jù)該通告，自2003年2月27日?國務(wù)院關(guān)于取消第二批行政審批工程和改變第一批行政審批工程管理方式的決定?發(fā)布之日起，中國證監(jiān)會(huì)取消第二批行政審批工程，其中包括根據(jù)?關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問題的通知?對(duì)“中國律師出具的關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市的法律意見書的審閱〞。至此，除了保存對(duì)國有控股企業(yè)境外紅籌上市進(jìn)行審核外，可以認(rèn)為中國證監(jiān)會(huì)對(duì)非紅籌企業(yè)〔國內(nèi)民營企業(yè)〕以紅籌模式海外上市不再實(shí)施監(jiān)管。從而掀起2004年國內(nèi)企業(yè)紅籌上市熱潮。2024/1/230.?關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知?2004年7月21日證監(jiān)發(fā)[2004]67號(hào)上市公司有控制權(quán)的所屬企業(yè)到境外上市，上市公司應(yīng)當(dāng)符合以下條件：上市公司在最近3年連續(xù)盈利。上市公司最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)發(fā)行股份及募集資金投向的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)不得作為對(duì)所屬企業(yè)的出資申請(qǐng)境外上市。上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)的凈利潤不得超過上市公司合并報(bào)表凈利潤的50％。上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)凈資產(chǎn)不得超過上市公司合并報(bào)表凈資產(chǎn)的30％。上市公司與所屬企業(yè)不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，且資產(chǎn)、財(cái)務(wù)獨(dú)立，經(jīng)理人員不存在交叉任職。上市公司及所屬企業(yè)董事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)人員持有所屬企業(yè)的股份，不得超過所屬企業(yè)到境外上市前總股本的10%。上市公司不存在資金、資產(chǎn)被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)人占用的情形，或其他損害公司利益的重大關(guān)聯(lián)交易。上市公司最近三年無重大違法違規(guī)行為。2024/1/231.“ProvisionsonAcquisitionofDomesticEnterprisesbyForeignInvestors〞byMinistryofCommerce

商務(wù)部等六部委?關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定?2006年8月8日發(fā)布，2006年9月8日起施行。對(duì)外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司做了規(guī)定，其中尤其對(duì)特殊目的公司制定了特別規(guī)定第11條：境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。第15條：并購當(dāng)事人應(yīng)對(duì)并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明，如果有兩方屬于同一個(gè)實(shí)際控制人，那么當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)披露其實(shí)際控制人，并就并購目的和評(píng)估結(jié)果是否符合市場(chǎng)公允價(jià)值進(jìn)行解釋。第39條：特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。特殊目的公司為實(shí)現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購置境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用本節(jié)規(guī)定。當(dāng)事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合本節(jié)對(duì)于特殊目的公司的相關(guān)要求。第40條：特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。2024/1/232.一年內(nèi)不能完成境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)必須恢復(fù)第36條：自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù)，那么加注的批準(zhǔn)證書和中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效，登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)境內(nèi)公司預(yù)先提交的股權(quán)變更登記申請(qǐng)文件核準(zhǔn)變更登記，使境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。并購境內(nèi)公司增發(fā)股份而未實(shí)現(xiàn)的，在登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)前款予以核準(zhǔn)變更登記之前，境內(nèi)公司還應(yīng)當(dāng)按照?公司法?的規(guī)定，減少相應(yīng)的注冊(cè)資本并在報(bào)紙上公告。境內(nèi)公司未按照前款規(guī)定辦理相應(yīng)的登記手續(xù)的，由登記管理機(jī)關(guān)按照?公司登記管理?xiàng)l例?的有關(guān)規(guī)定處理。第45條：商務(wù)部對(duì)本規(guī)定第44條所規(guī)定的文件初審?fù)獾?，出具原那么批?fù)函，境內(nèi)公司憑該批復(fù)函向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送申請(qǐng)上市的文件。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)于20個(gè)工作日內(nèi)決定是否核準(zhǔn)。境內(nèi)公司獲得核準(zhǔn)后，向商務(wù)部申領(lǐng)批準(zhǔn)證書。商務(wù)部向其頒發(fā)加注“境外特殊目的公司持股，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)有效〞字樣的批準(zhǔn)證書。并購導(dǎo)致特殊目的公司股權(quán)等事項(xiàng)變更的，持有特殊目的公司股權(quán)的境內(nèi)公司或自然人，憑加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書，向商務(wù)部就特殊目的公司相關(guān)事項(xiàng)辦理境外投資開辦企業(yè)變更核準(zhǔn)手續(xù)，并向所在地外匯管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記變更。第47條：境內(nèi)公司應(yīng)自特殊目的公司或與特殊目的公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境外公司完成境外上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況和融資收入調(diào)回方案，并申請(qǐng)換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。同時(shí)，境內(nèi)公司應(yīng)自完成境外上市之日起30日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件。境內(nèi)公司還應(yīng)向外匯管理機(jī)關(guān)報(bào)送融資收入調(diào)回方案，由外匯管理機(jī)關(guān)監(jiān)督實(shí)施。境內(nèi)公司取得無加注的批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。如果境內(nèi)公司在前述期限內(nèi)未向商務(wù)部報(bào)告，境內(nèi)公司加注的批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)，并應(yīng)按本規(guī)定第36條辦理變更登記手續(xù)。2024/1/233.國家外匯管理局

對(duì)海外上市的監(jiān)管2024/1/234.國家外匯管理局2005年1月24日發(fā)布的?關(guān)于完善外資并購?fù)鈪R管理有關(guān)問題的通知?〔“11號(hào)文件〞)2005年4月21日出臺(tái)的配套的?國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民個(gè)人境外投資登記及外資并購?fù)鈪R登記有關(guān)規(guī)定的通知?〔“29號(hào)文件〞SAFECirculars29〕應(yīng)對(duì)日益嚴(yán)重的資本外逃和逃稅現(xiàn)象而施行的強(qiáng)化外匯管理手段

Thetwonoticeswereintendedtocloseoffshoreloopholesfor“round-tripping〞ofmoney.它在一定程度上堵住了民營企業(yè)境外上市的“紅籌通道〞“11號(hào)文件〞內(nèi)容要點(diǎn)：為維護(hù)國際收支平衡，確?？缇迟Y本合規(guī)有序流動(dòng)，就完善外資并購?fù)鈪R管理有關(guān)問題通知如下：境內(nèi)居民境外投資直接或間接設(shè)立、控制境外企業(yè)，應(yīng)參照?境外投資外匯管理方法?的規(guī)定辦理審批、登記手續(xù)。根據(jù)?外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定?，境內(nèi)居民為換取境外公司股權(quán)憑證及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利而出讓境內(nèi)資產(chǎn)和股權(quán)的，應(yīng)取得外匯管理部門的核準(zhǔn)。未經(jīng)核準(zhǔn)，境內(nèi)居民不得以其擁有的境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán)為交易對(duì)價(jià)取得境外企業(yè)股權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。各分局、外匯管理部在辦理由外資并購設(shè)立的外商投資企業(yè)外匯登記時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)審核該境外企業(yè)是否為境內(nèi)居民所設(shè)立或控制，是否與并購標(biāo)的企業(yè)擁有同一管理層。對(duì)于境內(nèi)居民通過境外企業(yè)并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立的外商投資企業(yè)，各分局、外匯管理部應(yīng)將其外匯登記申請(qǐng)上報(bào)總局批準(zhǔn)。對(duì)于境內(nèi)居民通過境外企業(yè)并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立并已辦理外匯登記的外商投資企業(yè)，各分局、外匯管理部應(yīng)列出詳細(xì)名單，對(duì)該類企業(yè)的驗(yàn)資詢證、轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記、股東貸款登記、利潤匯出、利潤再投資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等情況實(shí)施重點(diǎn)監(jiān)控，發(fā)現(xiàn)問題，要及時(shí)查處。2024/1/235.SAFECirculars11

“11號(hào)文件〞一句話，就是“紅籌模式〞要“應(yīng)取得外匯管理部門的核準(zhǔn)〞?！凹t籌上市〞必須通過商務(wù)部、發(fā)改委、外管局三部委核準(zhǔn)同意。外管局旨在躲避以下三方面的問題：國有資產(chǎn)流失。通過設(shè)立BVI公司，然后反向收購的安排中確實(shí)存在一局部人把國內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到境外；躲避稅收流失，通過這種股權(quán)轉(zhuǎn)移境外上市后所產(chǎn)生的巨大資本增值收益在境內(nèi)無法課稅，所以存有嚴(yán)重的稅收流失問題；外匯管制問題。因?yàn)橥ㄟ^這種途徑可以使一些外資利用這個(gè)管道使外匯流進(jìn)國內(nèi)，而政府很難控制，對(duì)外匯管制增加了難度。SAFECirculars11and29haveseverelycurtailedVCinvestmentinChinasincetheirpromulgationAccordingtoasurveybyVCresearchfirmZero2IPO,ventureinvestmentinChinatopped$1.2billionin2004.Butitwasdowninthefirsthalfof2005by8.1percentfromthefirsthalfof2004,anddown13.8percentfromthesecondhalfof2004.清科創(chuàng)業(yè)投資研究中心的調(diào)研統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，文件發(fā)布后的一季度，中外創(chuàng)投機(jī)構(gòu)的投資額合計(jì)1.65億美元，比2004年第4季度大幅下降43%，和去年同期相比也下降了24%。2024/1/236.國家外匯管理局?關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知?2005年10月21日發(fā)布，75號(hào)文件，2005年11月1日起實(shí)施。同時(shí)，11號(hào)文和29號(hào)文同時(shí)停止執(zhí)行?！疤厥饽康墓鲸暎壕硟?nèi)法人或自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資〔包括可轉(zhuǎn)換債融資〕為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。境內(nèi)居民設(shè)立或控制境外特殊目的公司之前，應(yīng)持以下材料向所在地外匯分局、外匯管理部〔以下簡(jiǎn)稱“外匯局〞〕申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。外匯局對(duì)上述材料審核無誤后加蓋資本工程外匯業(yè)務(wù)專用章。特殊目的公司完成境外融資后，境內(nèi)居民可以根據(jù)商業(yè)方案書或招股說明書載明的資金使用方案，將應(yīng)在境內(nèi)安排使用的資金調(diào)回境內(nèi)。2024/1/237.紅籌上市的海外重組2024/1/238.紅籌上市的海外重組海外重組是紅籌上市的根本步驟。海外重組的目的，就是要通過合法的途徑，對(duì)企業(yè)的權(quán)益進(jìn)行重組，將企業(yè)的權(quán)益轉(zhuǎn)移注入海外公司，即將來的上市主體。“尚德〞案例：通過成立由施正榮控制的BVI公司—PowerSolarSystemCo.，Ltd.，并通過該BVI公司直接或間接收購了中外合資企業(yè)“無錫尚德太陽能電力〞(無錫尚德)原有股東的全部股權(quán)，從而使該BVI公司成為實(shí)際持有“無錫尚德〞100%權(quán)益的股東。此后在上市進(jìn)程中，又在開曼群島成立了“尚德控股〞，通過以“尚德控股〞的股票與該BVI公司股東的股票進(jìn)行換股，實(shí)現(xiàn)了“尚德控股〞間接持有“無錫尚德〞100%的權(quán)益，從而完成了境內(nèi)企業(yè)的權(quán)益進(jìn)入海外上市主體的目標(biāo)。2024/1/239.海外重組所適用的法律由海外控股公司收購內(nèi)資企業(yè)進(jìn)行海外重組，應(yīng)當(dāng)適用商務(wù)部10號(hào)令?外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定?。在境內(nèi)企業(yè)屬于外商投資企業(yè)的情況下，海外控股公司對(duì)該外商投資企業(yè)的股權(quán)重組，屬于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更，應(yīng)適用有關(guān)外商投資企業(yè)法律、法規(guī)和規(guī)定，特別是?外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的假設(shè)干規(guī)定?(“?外資股權(quán)變更規(guī)定?〞)的規(guī)定。有關(guān)外商投資企業(yè)法律法規(guī)對(duì)外資投資企業(yè)在海外重組中進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)定價(jià)及其支付問題，并無專門規(guī)定。盡管?商務(wù)部10號(hào)令?規(guī)定外國投資者股權(quán)并購境內(nèi)外商投資企業(yè)，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)以及?外資股權(quán)變更規(guī)定?，其中沒有規(guī)定的，參照?商務(wù)部10號(hào)令?辦理，但是，外商對(duì)境內(nèi)外商投資企業(yè)投資人所持有股權(quán)并購的定價(jià)及支付期限，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)各方當(dāng)事人的協(xié)議和公司章程的規(guī)定確定，并不能當(dāng)然適用前述?商務(wù)部10號(hào)令?關(guān)于定價(jià)及支付期限的規(guī)定。2024/1/240.外商投資企業(yè)的收購境內(nèi)企業(yè)的定價(jià)問題海外重組過程，涉及到海外控股公司對(duì)境內(nèi)企業(yè)權(quán)益的收購，因而涉及到價(jià)款確實(shí)定和支付的問題。在此方面，因境內(nèi)企業(yè)性質(zhì)的不同，其價(jià)款確實(shí)定和支付有所不同。在定價(jià)方面，根據(jù)?商務(wù)部10號(hào)令?，海外控股公司和境內(nèi)企業(yè)應(yīng)聘請(qǐng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)采用國際通行的評(píng)估方法，對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，并根據(jù)評(píng)估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)，雙方不得以明顯低于評(píng)估結(jié)果的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。對(duì)評(píng)估定價(jià)原那么，?商務(wù)部10號(hào)令?沒有給出例外的規(guī)定。在外商投資企業(yè)股權(quán)海外重組過程中，除國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估，并按照不得低于評(píng)估值確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格外，海外控股公司對(duì)外商投資企業(yè)進(jìn)行海外重組的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，由轉(zhuǎn)讓方和受讓方協(xié)商確定，并經(jīng)其他投資人同意即可，不需進(jìn)行評(píng)估。2024/1/241.外商投資企業(yè)的收購境內(nèi)企業(yè)的支付期限問題在對(duì)價(jià)款支付期限方面，根據(jù)?商務(wù)部10號(hào)令?，海外控股公司應(yīng)于并購后之外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起三個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓方支付完畢(“一次性支付〞)。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓方支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)(“展期支付〞)。因此，海外控股公司的上述并購，應(yīng)當(dāng)實(shí)際按照合同的規(guī)定支付價(jià)款。在所轉(zhuǎn)讓權(quán)益生效期間方面，根據(jù)?商務(wù)部10號(hào)令?，在展期支付的情況下，外商對(duì)被并購企業(yè)的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)根據(jù)按其實(shí)際繳付的出資比例分配收益。對(duì)外資企業(yè)的海外重組，還有一個(gè)不同于內(nèi)資企業(yè)海外重組的特點(diǎn)，在于根據(jù)?外資股權(quán)變更規(guī)定?，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效的時(shí)間，在有權(quán)外商投資審批部門審批并核發(fā)或依法變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后即生效，與股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的支付與否無關(guān)。因此，只要海外控股公司對(duì)外資企業(yè)原投資人股權(quán)的收購，經(jīng)外商投資審批部門批準(zhǔn)后，海外控股公司即合法取得了對(duì)其所收購股權(quán)的合法權(quán)利。此點(diǎn)，對(duì)于在審計(jì)中確定收購生效時(shí)間具有較大的影響。2024/1/242.現(xiàn)金并購還是股權(quán)并購？2024/1/243.重組資金來源的主要解決方法非國有企業(yè)在進(jìn)行海外重組過程中面臨的最大的問題，是用于收購境內(nèi)企業(yè)權(quán)益的價(jià)款的資金來源問題。根據(jù)?并購規(guī)定?，海外控股公司應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)原股東支付全部對(duì)價(jià)。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。如何籌集海外重組所需要的大量資金，是在海外重組過程中必須考慮的實(shí)際問題。由于中國對(duì)于資本工程外匯實(shí)行嚴(yán)格管理，資本工程下的外匯對(duì)外支付，均需經(jīng)過外匯管理部門的核準(zhǔn)，持核準(zhǔn)件方可在銀行辦理售付匯。根據(jù)上述規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)的股東(包括實(shí)際控制人)將其現(xiàn)金資產(chǎn)跨境轉(zhuǎn)移至境外控股公司的名下，就必須辦理境外投資審批手續(xù)，并經(jīng)國家外匯管理局批準(zhǔn)，方可對(duì)外支付。同時(shí)，由于境內(nèi)企業(yè)股東現(xiàn)金資產(chǎn)大量以人民幣的形式存在，需首先轉(zhuǎn)換為外匯，而中國對(duì)境內(nèi)居民資本項(xiàng)下購匯使用予以嚴(yán)格限制，因此，對(duì)境內(nèi)企業(yè)至股東而言，憑借自身的資產(chǎn)，合法完成上述海外重組中的重組價(jià)款的支付，較為困難。2024/1/244.重組資金來源問題在紅籌上市的實(shí)踐過程中，為解決上述問題，在實(shí)踐中，通常采用以下兩種解決方案。第一，境外過橋貸款的方式。即由境外合格貸款機(jī)構(gòu)向海外控股公司及其股東個(gè)人提供境外貸款，用于海外重組中收購價(jià)款的支付。此種方式所籌集的資金，通常僅用作海外重組股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的支付。第二，境外發(fā)行可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股的方式。即由海外控股公司以完成收購為條件，進(jìn)行私募，向境外投資人發(fā)行可轉(zhuǎn)換為海外公司普通股的優(yōu)先股(通常稱之為“優(yōu)先股〞)。海外控股公司股東和新私募投資人在海外控股公司之間的股權(quán)比例，由雙方協(xié)商約定。此種優(yōu)先股，可以在重組完成后，或在公司上市完成后，按照約定的比例，轉(zhuǎn)換為普通股。此種方式，既可用于籌集海外重組股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，也可作為海外控股公司定向發(fā)行股份，籌措經(jīng)營所需的運(yùn)營資金。以上兩種方式的取舍，在很大程度上，取決于公司的經(jīng)營狀況和對(duì)投資人的吸引力。公司業(yè)務(wù)及經(jīng)營業(yè)績有爆發(fā)性增長，公司經(jīng)營業(yè)績對(duì)投資人具有足夠的吸引力，海外重組的資金需要完全可以通過發(fā)行優(yōu)先股的方式來籌集，海外公司原股東和新投資人之間的股權(quán)配比，由雙方根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營和財(cái)務(wù)情況協(xié)商解決。2024/1/245.美國通用會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么對(duì)海外重組及其財(cái)務(wù)后果的影響美國通用會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么對(duì)海外重組及其財(cái)務(wù)后果的影響主要是關(guān)于企業(yè)合并的FASB141(“FASB〞系美國FinancialAccountingSystemBoard，即“財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么委員會(huì)〞的簡(jiǎn)稱)和關(guān)于可變利益實(shí)體的FIN46(指FASBInterpretation46)。FASB141的主要影響在于，對(duì)海外重組采用的不同會(huì)計(jì)處理方法，將直接影響到海外重組完成后上市主體的財(cái)務(wù)報(bào)表。在美國通用準(zhǔn)那么下，對(duì)海外重組的會(huì)計(jì)處理，主要有兩種方法，即購置法(PurchaseAccounting)和權(quán)益結(jié)合法(PoolingAccounting)。購置法將海外重組視為海外控股公司購置了境內(nèi)企業(yè)，因而將其作為一個(gè)與原企業(yè)不具有持續(xù)經(jīng)營關(guān)系的新的主體，要求購置企業(yè)(海外控股公司)按取得本錢(收購價(jià)格)記錄購置企業(yè)(境內(nèi)企業(yè))的資產(chǎn)與負(fù)債。與此同時(shí)，購置法引進(jìn)了市場(chǎng)公允價(jià)格(FairMarketValue，即“FMV〞)的概念，要求對(duì)購置企業(yè)凈資產(chǎn)的市場(chǎng)公允價(jià)格進(jìn)行評(píng)估，并將取得本錢與該市場(chǎng)公允價(jià)格之間的差額確認(rèn)商譽(yù)，并進(jìn)行攤消。權(quán)益結(jié)合法將企業(yè)的海外重組的主體，即海外控股公司視為境內(nèi)企業(yè)所有者權(quán)益的延續(xù)，對(duì)企業(yè)的資產(chǎn)和負(fù)債，按原來的賬面價(jià)值記錄，不確認(rèn)商譽(yù)，即認(rèn)為海外控股公司僅系境內(nèi)企業(yè)的延續(xù)。購置法和權(quán)益法的最大區(qū)別在于其對(duì)海外控股公司的財(cái)務(wù)影響不同。在購置法下，海外控股公司的資產(chǎn)與負(fù)債必須以公允市場(chǎng)價(jià)值反映在合并資產(chǎn)負(fù)債表上，本錢與凈資產(chǎn)公允價(jià)值的差額局部確認(rèn)為商譽(yù)攤消。權(quán)益法下那么不存在此問題。由此，對(duì)上市主體在將來會(huì)計(jì)期間的收益會(huì)產(chǎn)生較大差異，從而影響投資者對(duì)公司的投資熱情。由于兩種方式下對(duì)企業(yè)的不同財(cái)務(wù)影響，美國會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么對(duì)權(quán)益結(jié)合法的選擇，一貫持限制態(tài)度，并于最近取消了在企業(yè)合并過程中權(quán)益結(jié)合法的應(yīng)用，僅在重組存在共同控制，并滿足特定標(biāo)準(zhǔn)和條件的情況下，才允許適用權(quán)益結(jié)合法。因此，如何能夠結(jié)合FASB141的要求進(jìn)行海外重組，特別是私募，對(duì)上市主體的財(cái)務(wù)后果具有直接的影響。由于海外重組的具體情況不同，重組前后企業(yè)的財(cái)務(wù)結(jié)果可能大相徑庭。為防止由于上述財(cái)務(wù)處理而使公司的經(jīng)營業(yè)績出現(xiàn)較大的變化，進(jìn)而影響上市進(jìn)程，在海外重組方案的籌劃和實(shí)施過程中，我們建議應(yīng)積極引進(jìn)精通美國會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么并具有實(shí)務(wù)經(jīng)營的財(cái)務(wù)參謀參與籌劃并形成海外重組方案。2024/1/246.FIN46是FASB對(duì)在無法根據(jù)傳統(tǒng)的投票表決權(quán)方式來決定財(cái)務(wù)報(bào)表合并與否的情況下，關(guān)于如何通過確定可變利益實(shí)體(VIE)，并據(jù)此將其合并到母公司財(cái)務(wù)報(bào)表的情況。如果一個(gè)實(shí)體，盡管與另一個(gè)實(shí)體不存在股權(quán)上的控制關(guān)系，但是，其收益和風(fēng)險(xiǎn)均完全取決于該另一實(shí)體，那么該實(shí)體構(gòu)成另一實(shí)體的VIE，雙方報(bào)表應(yīng)當(dāng)合并。VIE確實(shí)定，通常應(yīng)滿足如下兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn):第一，VIE的風(fēng)險(xiǎn)資本明顯缺乏，即其所有的資本如果沒有合并方(母公司或其關(guān)聯(lián)公司)另外提供財(cái)務(wù)支持，企業(yè)經(jīng)營將無以為繼;第二，VIE的股東僅為法律名義上的股東，并不能享有實(shí)際上的投票表決權(quán)，同時(shí)，其對(duì)公司的虧損也因合并方的承擔(dān)或擔(dān)保而得到豁免，其對(duì)公司的經(jīng)營效果沒有真正股東意義上的利害關(guān)系，對(duì)VIE公司清算后的剩余財(cái)產(chǎn)也不享有分配權(quán)。在符合上述兩種條件的情況下，該公司應(yīng)當(dāng)與實(shí)際控制它的母公司合并財(cái)務(wù)報(bào)表。在紅籌上市過程中，通常將FIN46作為對(duì)境內(nèi)企業(yè)所從事的行業(yè)屬于特許行業(yè)，不能由外商直接控制情況下海外重組方案的會(huì)計(jì)根底。由于海外控股公司作為外商不能直接進(jìn)入境內(nèi)企業(yè)所在的行業(yè)，并全資或控股該境內(nèi)企業(yè)，因此，通常由原股東名義上持有境內(nèi)企業(yè)，同時(shí)，由海外控股公司通過自己直接或在境內(nèi)設(shè)立外資企業(yè)，壟斷該境內(nèi)企業(yè)的全部經(jīng)營活動(dòng)，控制境內(nèi)企業(yè)的全部收入和利潤。除有極少的利潤留存在公司外，其余全部收入和利潤通過各種經(jīng)營安排，流向海外控股公司。同時(shí)，境內(nèi)公司董事會(huì)全部授予海外控股公司指派的人控制，海外控股公司并對(duì)境內(nèi)公司原有股東股權(quán)設(shè)定質(zhì)押，以實(shí)現(xiàn)對(duì)境內(nèi)公司股權(quán)和董事會(huì)的絕對(duì)控制。通過上面的一系列安排，雖然在法律上境內(nèi)企業(yè)仍然視作獨(dú)立的內(nèi)資企業(yè)，不會(huì)違反關(guān)于外資轉(zhuǎn)入限制的規(guī)定，但是，該公司實(shí)際上一切經(jīng)營及其相應(yīng)的資產(chǎn)、收入和利潤均歸海外控股公司，并由海外控股公司實(shí)際控制。在此種情況下，境內(nèi)企業(yè)滿足了上述VIE的標(biāo)準(zhǔn)，即該VIE應(yīng)合并進(jìn)入海外控股公司的報(bào)表范圍。在美國上市的中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，如盛大、搜狐等，均是通過VIE的方式完成海外重組的。2024/1/247.海外重組的國有股權(quán)問題境內(nèi)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，可能存在國有股權(quán)的情況。在境內(nèi)企業(yè)準(zhǔn)備進(jìn)行境外紅籌上市時(shí)，國有股東往往希望能夠與其他非國有股東一并參與海外重組，并將其股權(quán)注入海外控股公司，持有海外控股公司的股權(quán)。國務(wù)院?關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知?規(guī)定，將國有股權(quán)轉(zhuǎn)移到境外公司在境外上市，境內(nèi)企業(yè)或境內(nèi)股權(quán)持有單位按照隸屬關(guān)系事先經(jīng)省級(jí)人民政府或者國務(wù)院有關(guān)主管部門同意，報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審核，并由國務(wù)院按國家產(chǎn)業(yè)政策、有關(guān)規(guī)定和年度總規(guī)模予以審批。因此，從規(guī)那么的層面上講，將國有股權(quán)注入海外控股公司是可能的，但是，從實(shí)務(wù)操作上講，審批程序復(fù)雜，消耗時(shí)間長，且結(jié)果不可控，是該種方案的最大問題。上述問題，直接影響了企業(yè)紅籌上市的進(jìn)程和時(shí)機(jī)的選擇。因此，在實(shí)踐中，上述方案一般不具有可行性。較為可行的方案是，在海外重組過程中，國有股權(quán)通過轉(zhuǎn)讓而退出。境內(nèi)企業(yè)國有股權(quán)向海外控股公司轉(zhuǎn)讓而退出，必須委托具有相應(yīng)資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)根據(jù)?國有資產(chǎn)評(píng)估管理方法?和?國有資產(chǎn)評(píng)估管理假設(shè)干問題的規(guī)定?等有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，并經(jīng)核準(zhǔn)或備案后，作為確定國有產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)價(jià)格的依據(jù)。因此，在海外重組過程中，海外控股公司對(duì)境內(nèi)企業(yè)國有股權(quán)的收購，應(yīng)當(dāng)遵循評(píng)估、備案的原那么和不得低于評(píng)估值確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格的原那么。2024/1/248.產(chǎn)業(yè)政策對(duì)海外重組方案的影響海外重組并不是股東的簡(jiǎn)單變更。由于海外控股公司屬于“外商〞范疇，海外重組的結(jié)果將導(dǎo)致“外商〞全部或?qū)嵸|(zhì)上持有境內(nèi)企業(yè)的權(quán)益，因此，海外重組必須符合中國對(duì)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策，海外控股公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)?指導(dǎo)外商投資暫行規(guī)定?和?外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄?(2004年修訂)的規(guī)定，進(jìn)行海外重組，以進(jìn)入境內(nèi)企業(yè)所在的行業(yè)，并根據(jù)企業(yè)所在行業(yè)對(duì)外資的開放程度，確定該行業(yè)是否允許外商獨(dú)資或控股。外商準(zhǔn)入問題直接影響到公司海外重組的方案。在企業(yè)所在的產(chǎn)業(yè)允許外商獨(dú)資控股的情況下，重組的方案較為簡(jiǎn)單，一般通過海外控股公司進(jìn)行返程投資，收購境內(nèi)企業(yè)全部的股權(quán)，將企業(yè)變更為外商獨(dú)資企業(yè)，實(shí)現(xiàn)海外控股公司對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表的有效合并。主營業(yè)務(wù)為生產(chǎn)光伏電池產(chǎn)品的“無錫尚德〞，就屬于此種類型?！靶吕思軜?gòu)〞在境內(nèi)企業(yè)所在的產(chǎn)業(yè)不允許外商獨(dú)資的情況下，重組那么需采用不同的方案。一般的做法是根據(jù)美國會(huì)計(jì)準(zhǔn)那么下“可變利益實(shí)體〞(VariousInterestsEntity，VIE)的要求，通過海外控股公司在境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資企業(yè)，收購境內(nèi)企業(yè)的局部資產(chǎn)，通過為境內(nèi)企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理和效勞類和(或)壟斷貿(mào)易等方式，取得境內(nèi)企業(yè)的全部或絕大部收入。同時(shí)，該外商獨(dú)資企業(yè)還應(yīng)通過合同，取得對(duì)境內(nèi)企業(yè)全部股權(quán)的優(yōu)先購置權(quán)、抵押權(quán)和投票表決權(quán)。通過以上安排，將企業(yè)成為海外控股公司的可變利益實(shí)體，實(shí)現(xiàn)海外控股公司對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表的有效合并。在這種方案下，重組應(yīng)當(dāng)在具有美國GAAP實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的財(cái)務(wù)參謀的指導(dǎo)下進(jìn)行。目前中國在美國上市的諸多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，包括“百度〞、“盛大〞及“搜狐〞等，因涉及的電信增值業(yè)務(wù)尚未對(duì)外商開放，均通過上述類似方案進(jìn)行海外重組。2024/1/249.新浪架構(gòu)2024/1/250.2024/1/251.OffshoreShell

海外離岸殼公司2024/1/252.OffshoreShell海外離岸殼公司海外離岸公司多會(huì)以百慕達(dá)、開曼群島、維京群島、薩摩亞、巴哈馬、巴拿馬、紐埃島等為注冊(cè)地。最大的好處是海外離岸公司可以享有課稅極低、甚至乎免稅的優(yōu)惠。巴哈馬是世界頭號(hào)離岸金融中心，Bermuda英屬百幕大群島〔大公司〕,CaymanIslands開曼〔小公司〕,BVI〔BritishVirginIslands〕英屬維爾京群島。Bermuda,CaymanIslands,BVI各個(gè)地方具體的公司法規(guī)定不同，注冊(cè)要求和注冊(cè)費(fèi)用也不同.Bermuda:Accenture，CooperIndustries，GlobalCrossing，Globalstar，Ingersoll-Rand，Monday(原來叫PriceWaterhouseConsulting)，SeagateTechnology，TycoInternational，通常按營業(yè)額或利潤課稅的做法不同，離岸法區(qū)政府除征收年度管理費(fèi)外，不再征收任何稅款。離岸公司所取得的營業(yè)收入和利潤免交當(dāng)?shù)囟愘x或以極低的稅率〔如1%〕交納，有的甚至免交遺產(chǎn)稅等。幾乎所有的離岸法區(qū)均明文規(guī)定：公司的股東資料、股權(quán)比例和收益狀況等，絕對(duì)保密，極具平安性。由于海外公司的股東多為不記名，稅局追查時(shí)亦增加困難。不過近年稅局的審查已見嚴(yán)謹(jǐn)，除留意股東身份之外，亦會(huì)向銀行查詢公司開戶時(shí)的戶口人資料，以便追討其應(yīng)繳的利得稅。英屬維爾京群島、開曼、百慕大等地是局部自治的英國殖民地，其公司法以英國商業(yè)公司法為根底。注意擬上市地的交易所上市規(guī)那么〔listingrule〕的要求如香港聯(lián)交所就不接受在BVI注冊(cè)的公司作為上市公司，原因是BVI的公司法對(duì)于小股東的保護(hù)不夠。2024/1/253.海外離岸殼公司的弊端公司出身“避稅天堂〞(百慕大、英屬維京群島、開曼群島等)，可能會(huì)影響公司日后的融資和誠信。公司應(yīng)鄭重考慮其“公民身份〞。在美國證監(jiān)會(huì)看來，這種公司屬“外國私有企業(yè)發(fā)行人〞，所以可豁免一些美國外鄉(xiāng)企業(yè)所必需申報(bào)的文件，如股東投票權(quán)和代理權(quán)的規(guī)那么、季報(bào)和某些企業(yè)高管薪酬的披露等。尤其是最近美國通過?薩班斯－奧克斯利?法案后，對(duì)外鄉(xiāng)企業(yè)的CEO和CFO要求簽署保證對(duì)財(cái)務(wù)信息健全完整性負(fù)責(zé)的擔(dān)保書。在美上市的日本和德國企業(yè)的CEO們紛紛到華盛頓抗議，覺得自己應(yīng)當(dāng)?shù)玫交砻猓緛頊?zhǔn)備去紐約上市的“保時(shí)捷汽車〞干脆掉頭回家，美國證監(jiān)會(huì)只好讓步。企業(yè)按照“外國私有企業(yè)發(fā)行人〞發(fā)行了股票，其中也有許多弊端：公司在美可發(fā)行的擁有投票權(quán)的普通股不能超過50%〔包括直接擁有和間接被機(jī)構(gòu)擁有的〕。公司在美國可聘請(qǐng)的高管人員和董事會(huì)成員人數(shù)會(huì)受到限制。許多中國企業(yè)在美國已擁有資產(chǎn)，如上市的目的是整合這些資產(chǎn)，就會(huì)有資產(chǎn)數(shù)量的限制。總之對(duì)于希望利用在美國上市的子公司進(jìn)行運(yùn)作的企業(yè)來說，總有諸多不便。但這還不是最主要的，最大的問題是美國投資者的信賴。上市目的是為公司國際化運(yùn)作，特別是為打入美國外鄉(xiāng)市場(chǎng)的企業(yè)，應(yīng)慎重考慮公司的注冊(cè)形式和治理結(jié)構(gòu)，盡量遵守美國外鄉(xiāng)企業(yè)所具有的“企業(yè)公民〞義務(wù)，使美國投資者覺得有足夠的法律手段來保護(hù)自己，并為后續(xù)融資打下良好根底。2024/1/254.案例“華晨汽車〞和“僑興〞等最初在美國上市都是以BVI公司為主體發(fā)行股票的，“華晨汽車〞、“華能國際〞等在美國上市風(fēng)光之后，其紐約證交所的上市公司逐漸失去融資功能，最后又轉(zhuǎn)回中國香港。2024/1/255.香港上市公司多項(xiàng)選擇擇海外地注冊(cè)香港上市的企業(yè)，一般均以百慕達(dá)和開曼群島作為公司的注冊(cè)地。主板公司多項(xiàng)選擇擇注冊(cè)在百慕達(dá)，因其稅務(wù)優(yōu)惠相對(duì)地較高。創(chuàng)業(yè)板上市的公司，那么會(huì)采用開曼群島作為注冊(cè)地，好處在于無須為其招股書作登記，亦無需公開招股，令公司于某情況下〔如私人配售股份時(shí)〕，可更快地完成所需程序，減低本錢?，F(xiàn)時(shí)香港聯(lián)合交易所并未接納英屬維京群島為上市公司的注冊(cè)地〔除百慕達(dá)及開曼群島