法學研究生論文開題報告

遼寧大學法律碩士（JM）學位論文開題匯報題目：絕當法律問題研究——基于鑫達典當企業(yè)訴程正剛、吳愛英典當糾紛案分析作者：孫吉偉年級：級專業(yè)方向：經濟法指導教師：閆海副專家論文類型：案例分析匯報一、論文選題的目的、意義（一）選題的目的典當是指借款人向典當行借錢而將自己的財產抵押或質押給典當行，在約定的期限內清償借款本息贖回原物。假如超過約定期限則質物直接歸屬典當行所有或典當行變賣質物充抵借款的民商事法律關系。典當法律關系雙方當事人通過典當協(xié)議約定雙方的權利義務。一般在典當期限內約定當戶需要按一定比例交納利息及綜合費用給典當行，有時還約定違約金條款來約束當戶履行金錢支付義務或償還當金的義務。由于典當具有簡便、迅速融資的特點，典當行業(yè)發(fā)展起來，不過隨之而來的是越來越多的典當糾紛。糾紛多發(fā)生于典當期限屆滿或續(xù)當期限屆滿且通過一定期限后當戶未準時贖當?shù)那樾?，此時也稱絕當?！兜洚敼芾泶胧返谒氖畻l規(guī)定，典當期限或者續(xù)當期限屆滿后，當戶應當在5日內贖當或者續(xù)當。逾期不贖當也不續(xù)當?shù)臑榻^當。典當糾紛多發(fā)生于絕當后是由于：一是《典當管理措施》對于當戶在典當期限內以及續(xù)當期限屆滿至絕目前贖當利息、綜合費用的上限作出了明確的規(guī)定，在絕目前典當法律關系當事人可以按協(xié)議約定支付利息及綜合費用，只要數(shù)額沒有超過《典當管理措施》規(guī)定的上限即可。但《典當管理措施》并未明確絕當后利息和綜合費用與否應當繼續(xù)計算以及怎樣計算問題。使得實踐中認識和做法不一，給典當業(yè)務導致了混亂。二是典當行與當戶在典當協(xié)議中約定當戶遲延履行金錢給付義務的違約責任條款的情形下，絕當后典當行主張當戶依協(xié)議約定承擔該違約責任；而當戶認為在償還金錢給付后不再需要另行支付違約金。目前司法實踐中法院對于絕當后違約金條款的效力認識和做法也不一樣，使得當事人對法院的判決持懷疑態(tài)度，上訴現(xiàn)象不停增長。本文以安徽省蕪湖市鑫達典當企業(yè)與程某、吳某典當糾紛一案為例，分析目前已經形成的對絕當后息、費及違約金問題的重要觀點，提出自己的觀點，以期對此后司法工作有所裨益。（二）本課題研究的意義1、理論意義我國商務部、公安部頒布實行的《典當管理措施》僅在其第40條規(guī)定了絕當?shù)亩x。不過絕當后，當戶與否需支付利息和綜合費用，若需要支付以什么原則支付，究竟怎樣去認識和理解違約金條款的效力。已成為有關絕當協(xié)議糾紛必須要處理的理論課題。我國法律對此方面的規(guī)定存在一定的缺陷空白和缺乏堅實的理論基礎，這就決定了當出現(xiàn)典當協(xié)議法律糾紛時，司法工作者沒有明確的法律及理論原則。探討和分析絕當后息、費問題，絕當與違約金條款的有關問題，有助于各國有關法律的更新，與時俱進，更為典當法律關系當事人權利的保護提供了理論基礎。2、現(xiàn)實意義本文所研究的鑫達典當企業(yè)與程某、吳某典當糾紛一案，近年來已成為頗為常見的絕當糾紛主題。實踐中許多典當行在絕當后故意不處置當物實現(xiàn)債權,以此“圈”住當戶，目的就是延長絕當后至清償借款的期間，以求獲取更多的息、費。假如不支持利息及合適的違約金有時又會導致當戶違約成本少于守約，不利于典當行。因此我們應當加強對于絕當后有關問題的研究，找到合法合理的根據(jù)來平衡各方利益。本選題所波及的法律規(guī)定綜述（一）《典當管理措施》第三十六條當物的估價金額及當金數(shù)額應當由雙方協(xié)商確定。

房地產的當金數(shù)額經協(xié)商不能到達一致的，雙方可以委托有資質的房地產價格評估機構進行評估，估價金額可以作為確定當金數(shù)額的參照。

典當期限由雙方約定，最長不得超過6個月。

第三十七條典當當金利率，按中國人民銀行公布的銀行機構6個月期法定貸款利率及典當期限折算后執(zhí)行。

典當當金利息不得預扣。

第三十八條典當綜合費用包括多種服務及管理費用。

動產質押典當?shù)脑戮C合費率不得超過當金的42‰。

房地產抵押典當?shù)脑戮C合費率不得超過當金的27‰。

財產權利質押典當?shù)脑戮C合費率不得超過當金的24‰。

當期局限性5日的，按5日收取有關費用。

第三十九條典當期內或典當期限屆滿后5日內，經雙方同意可以續(xù)當，續(xù)當一次的期限最長為6個月。續(xù)當期自典當期限或者前一次續(xù)當期限屆滿日起算。續(xù)當時，當戶應當結清前期利息和當期費用。

第四十條典當期限或者續(xù)當期限屆滿后，當戶應當在5日內贖當或者續(xù)當。逾期不贖當也不續(xù)當?shù)模瑸榻^當。

當戶于典當期限或者續(xù)當期限屆滿至絕目前贖當?shù)?，除須償還當金本息、綜合費用外，還應當根據(jù)中國人民銀行規(guī)定的銀行等金融機構逾期貸款罰息水平、典當行制定的費用原則和逾期天數(shù)，補交當金利息和有關費用。第四十三條典當行應當按照下列規(guī)定處理絕當物品：（一）當物估價金額在3萬元以上的，可以按照《中華人民共和國擔保法》的有關規(guī)定處理，也可以雙方事先約定絕當后由典當行委托拍賣行公開拍賣。拍賣收入在扣除拍賣費用及當金本息后，剩余部分應當退還當戶，局限性部分向當戶追索。

（二）絕當物估價金額局限性3萬元的，典當行可以自行變賣或者折價處理，損溢自負。

(二)《中華人民共和國物權法》第二百一十九條債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保的債權的，質權人應當返還質押財產。

債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質權的情形，質權人可以與出質人協(xié)議以質押財產折價，也可以就拍賣、變賣質押財產所得的價款優(yōu)先受償。

質押財產折價或者變賣的，應當參照市場價格。第一百八十六條抵押權人在債務履行期滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。（三）《中華人民共和國協(xié)議法》第一百零七條當事人一方不履行協(xié)議義務或履行協(xié)議義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行，采用補救或賠償損失等違約責任。第一百一十三條當事人一方不履行協(xié)議義務或者履行協(xié)議義務不符合約定，給對方導致?lián)p失的，損失賠償額應當相稱于因違約所導致的損失，包括協(xié)議履行后可以獲得的利益，但不得超過違反協(xié)議一方簽訂協(xié)議步預見到或者應當預見到的因違反協(xié)議。（四）《中華人民共和國協(xié)議法》若干問題的解釋（二）第二十九條當事人主張約定的違約金過高祈求予以合適減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧協(xié)議的履行狀況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合原因，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁判。當事人約定的違約金超過導致?lián)p失的百分之三十的，一般可以認定為協(xié)議法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過度高于導致的損失”。三、選題在國內外研究的現(xiàn)實狀況及你個人擬形成的新見解（一）國內狀況近年來絕當后息費的計算問題受到關注，國內各學者競相對此問題刊登了個人見解，如在《人民法院案例選》中朱曉華法官提出：“絕當后，雙方典當關系終止，顧客不需要再支付綜合費；而利息的計算方式應當以協(xié)議中約定的計算方式計算；違約金與否承擔要看雙方與否約定，根據(jù)協(xié)議自由原則，雙方若約定了該條款，絕當后當戶就應當繳納違約金。數(shù)額可以依申請調整?！壁w靜在《絕當后顧客不還款的行為與否構成違約》一文中指出“《典當管理措施》之因此設置絕當制度，也是平衡典當行與當戶之間利益的需要。絕當后，本來的典當關系結束，一旦絕當，當戶不應當再承擔清償責任，典當企業(yè)應當按法定程序及時處理絕當品，從處理絕當品所得中優(yōu)先收回當金本息，當戶有規(guī)定返還絕當品處理所得扣除債務后剩余部分的權利。絕當后顧客不還款的行為不構成違約，因此不用支付違約金?！保ǘ﹪鉅顩r在絕當物的處理方面,新加坡最有特色的規(guī)定是:典當行在拍賣會上也可以舉牌競價,典當行既是絕當拍品的委托人,又是絕當拍品的競買人、買受人。之因此如此規(guī)定,是為了保護典當行的合法權益。由于絕當物品假如無人競買,也不得委托他人代為競買,那么該物品的所有權就無法轉移。我國《典當管理措施》沒有規(guī)定絕當后當物的處理程序，極易導致典當行故意不變現(xiàn)，延長費用的收取期間。同步我國典當法律也應當規(guī)定當戶不配合當物變現(xiàn)的救濟程序。（三）個人擬形成的新見解本文通過對安徽鑫達典當企業(yè)與程某、吳某典當糾紛一案進行分析，處理案例中的爭議問題。最終對絕當后息、費條款的合用規(guī)則；絕當后違約金條款怎樣合用和數(shù)額確實定做詳細的論述繼而提出自己的見解。四、論文的構造、基本框架、重要論點、論據(jù)和研究措施基本框架構造本文擬采用四段式來進行論述。全文共分四個部分：第一部分為安徽省鑫達典當企業(yè)訴程某、吳某典當糾紛一案的基本案情和爭議點。第二部分對絕當與利息條款加以論述。第三部分對絕當與綜合費用條款加以論述。第四部分對絕當后違約金條款效力的認定問題加以論述。論文的重要內容序言一、鑫達典當企業(yè)訴程正剛、吳愛英典當糾紛一案的基本案情和爭議點（一）基本案情6月20日，原告（安徽省蕪湖市鑫達典當有限企業(yè)）與二被告（程正剛、吳愛英，二人系夫妻關系）簽訂《房地產抵押典當協(xié)議》一份，其中第二條抵押房地產約定：二被告以其所擁有的坐落于涇縣涇川鎮(zhèn)葉挺路地號為3-4-64涇國用（）第1512號權證編號為房地權涇川字第013187號、建筑面積為120.95平方米的住房進行抵押，向原告借款。第三條抵押房地產擔保范圍為借款本金（當金）、利息、綜合費、違約金、損害賠償金、訴訟費、財產保全費、律師服務費等費用。第四條借款金額及借款期限：借款金額為225730元；月綜合費率為2.7%，月利率為1.1%；借款期限自6月20日至9月19日。第十五條尤其約定：乙方違反第四、……條規(guī)定及補充協(xié)議規(guī)定必須按借款金額的20%承擔違約責任。逾期還款5天內按每日未還款總額的0.5%計，超過5天甲方可通過拍賣、變賣或向有管轄權的法院申請強制執(zhí)行，變賣、拍賣或訴訟期、執(zhí)行期至債務完全清償止的費用，按每日未還款總額的0.5%計。違約金因不一樣的違約行為依協(xié)議約定可以反復計算。6月20日，二被告出具借條給原告，借款載明：“今借款到安徽省蕪湖市鑫達典當有限企業(yè)人民幣貳拾貳萬伍仟柒佰叁拾元整。注：已注入中行涇縣支行樂榮貴的賬戶。借款人：程正剛、吳愛英6月20日”。原告將典當期限內的綜合費用18280元扣除后將余款207450元劃入被告指定的賬戶。同日，原告與二被告辦理了房地產抵押登記手續(xù)。二被告獲得當金后，未按協(xié)議續(xù)當，也未贖當，僅將利息及綜合費用付至12月21日。原告在催討未果后訴至法院，規(guī)定：（1）被告立即給付借款225730元及其利息、綜合費用（利息及綜合費用計算到借款還清為止）。（2）或依法判被告變賣抵押房產償還上訴借款。（3）被告承擔違約金45146元并支付原告支付的律師費5000元。（4）訴訟費由被告承擔。被告辯稱：（1）其未收到原告的典當款；（2）《典當管理措施》也規(guī)定，超過6個月沒有贖當或續(xù)當?shù)模瑸榻^當。被告應及時處理當物，不再收取綜合費用。（3）認為協(xié)議中約定違約金過高，如應承擔違約責任，則法院應對違約金調低至銀行同期貸款的利息賠償原告的損失。安徽省涇縣人民法院審理認為，絕當后，雙方的典當關系終止，被告未償還當金的，除應償還外，還應按約定的利率支付借款利息，但無需支付綜合費用。對被告提出違約金過高的祈求，法院根據(jù)公平的原則予以衡量，本案的違約金按協(xié)議約定利息的30%計算支付為宜。（二）爭議點1.絕當后當戶與否需要支付利息？2.絕當后當戶與否需要支付綜合費用？3.絕當后協(xié)議中的違約金條款效力怎樣？二、絕當與利息條款（一）絕當后利息與否應當繼續(xù)收取要詳細狀況詳細分析1.當物價值在3萬元如下的2.當物價值在3萬元以上的（二）絕當利息收取的原則1.按人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的四倍計算2.按人民銀行規(guī)定的逾期貸款利率計算3.筆者的觀點（三）結合本案分析絕當與綜合費用條款（一）綜合費用的界定（二）絕當后不應繼續(xù)收取綜合費用的理由1.從《典當管理措施》分析2.從典當管理部門的復函精神分析3.從絕當制度的立法目的分析（三）小結四、絕當后違約金條款效力的認定（一）違約金條款的類型(二)未償還當金違約條款效力的認定 1.認為無效的理由2.筆者的觀點（三）絕當后違約金收取原則（四）結合本案分析結語（三）論文重要論點、論據(jù)和研究措施綜合費用及利息是《典當管理措施》容許由典當行向當戶收取的費用。用以平衡在典當期限內，典當行為當戶提供當款、保管當物的對價。不過典當期限屆滿或續(xù)當期限屆滿后當戶與否應繼續(xù)承擔這些費用以及怎樣承擔典當管理措施沒有規(guī)定。對于當戶到期未贖當與否需要承擔違約責任在實踐中也存在爭議。這些爭議是理論和實踐中都要處理的問題。本課題重要參閱了大量與典當中的絕當問題有關的國內著作，學術期刊和已刊登的有關論文，并進行一系列系統(tǒng)研究，已具有了相稱充實的資料論據(jù)。本文的論據(jù)重要是我國現(xiàn)行典當立法立法：《典當管理措施》、《中華人民共和國物權法》以及《中華人民共和國協(xié)議法》中的理論根據(jù)。本文的研究措施重要采用案例分析方式。參照文獻著作類：胡宗仁.典當業(yè)法律制度研究[M].北京：中國政法大學出版社,.楊鐵軍.典當法學[M].吉林：吉林大學出版社，.高圣平.物權法與擔保法對比分析與合用[M]﹒北京：人民法院出版社，.劉潤仙.典當法律理論與務實[M].北京：對外經濟貿易大學出版社,.吳中寶﹒巧用典當行資金周轉與淘寶[M]﹒北京：中國經濟出版社，.方印﹒典當法律分析與制度研究[M]﹒貴州:貴州大學出版社，.王利明等．民法學[M]．北京：法律出版社，．曲彥斌.中國典當學[M].石家莊:河北人民出版社,.孫憲忠.論物權法[M].北京：法律出版社，.曲彥斌.中國典當史[M].上海：上海文藝出版社，.李沙.走進典當行——獨特快捷的融資方式[M].北京：學苑出版社，李沙.簡要典當學[M].北京:學苑出版社,.李沙.現(xiàn)代典當通論[M].北京:學苑出版社,.14.王澤鑒.民法概要[M].北京：中國人民大學出版社，.15.孔祥俊.擔保法及其司法解釋的理解與合用[M].北京:法律出版社,.16.李沙.典當基礎知識[M].北京：學苑出版社，.17.李沙,馮樹德.中外典當概覽[M].北京:新華出版社,.18.王闖.讓與擔保法律制度研究[M].北京：法律出版社，.19.王福明.房地產典當理論與實務操作[M].北京:學林出版社，1993.20.謝在全.民法物權論[M].北京:中國政法大學出版社，1999.論文類:1.張海棠,楊路,王國軍,沙洵.典當糾紛案件審理中的法律合用問題研究[J].法律合用,(6):60-65.2.李媚.流質契約解禁之反思—以羅馬法為視角[J].比較法研究,(5):113-123.3.趙靜.絕當后當戶不還款的行為不構成違約[J].人民司法（03）:108-110.4.雷新勇.論絕當后息費的計算[J].法律合用,(10):47-52.5.茹作勛,肖新明.典當糾紛案件審理中存在的問題及對策[J].法律合用,(10):98-100