刑法必背考點(diǎn)

【司考必背】刑法必背考點(diǎn)（第一篇）2016-08-05

刑法必背考點(diǎn)（第一篇）一、刑法解釋的技巧（方法）。1.平義解釋：針對(duì)法律中的日常用語，按照該用語最平白的字義進(jìn)行的解釋（但對(duì)法律術(shù)語不能進(jìn)行平義解釋）。2.擴(kuò)大解釋（擴(kuò)張解釋）：刑法條文的解釋含義大于條文字面的含義。如汽車；包括拖拉機(jī)、火車、航空器等3.縮小解釋（限制解釋）：刑法條文的解釋含義小于條文字面的含義。如情報(bào)：縮小為不被公開的事項(xiàng)4．當(dāng)然解釋：舉重以明輕、、舉輕以明重二、刑法的溯及力。刑法的溯及力，也稱溯及既往的效力，是指刑法生效后，對(duì)它生效前未經(jīng)審判或判決未確定的行為是否具有追溯適用效力，如果具有適用效力，則是有溯及力；否則就是沒有溯及力。我國(guó)采納的原則：從舊兼從輕原則。刑法第十二條

中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。

三、記述的構(gòu)成要件要素：在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，只需要法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定的構(gòu)成要件要素。規(guī)范的構(gòu)成要件要素：在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，需要法官的規(guī)范的、評(píng)價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定的構(gòu)成要件要素。四、刑法上的行為包括實(shí)行行為、預(yù)備行為、教唆行為、幫助行為。實(shí)行行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)：第一，形式上符合客觀構(gòu)成要件，而且具有法益侵害的緊迫性（“著手”屬于實(shí)行行為的起點(diǎn)）。實(shí)行行為通常是刑法分則規(guī)定的，但刑法分則規(guī)定的行為并不一定是實(shí)行行為，有可能屬于預(yù)備行為。第二，屬于類型性的法益侵害行為，即從社會(huì)相當(dāng)性上評(píng)價(jià)屬于社會(huì)生活中被禁止的有法益侵犯可能性的行為。五、不真正不作為犯的成立條件不作為與作為的相當(dāng)性取決于行為人應(yīng)當(dāng)阻止危險(xiǎn)但未排除或者控制既存的危險(xiǎn)。3．因果關(guān)系的錯(cuò)誤。（1）狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤。指結(jié)果的發(fā)生不是按照行為人對(duì)因果關(guān)系的發(fā)展所預(yù)見的進(jìn)程來實(shí)現(xiàn)的情況。由于故意的認(rèn)定不要求行為人明確認(rèn)識(shí)因果發(fā)展的具體樣態(tài)，而只要求認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)發(fā)生危害結(jié)果即可，所以，狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤并不影響故意犯罪的成立。（2）事前故意（Weber的概括的故意）。指行為人誤認(rèn)為第一個(gè)行為已經(jīng)造成危害結(jié)果，出于其他目的實(shí)施了第二個(gè)行為，但實(shí)際上是第二個(gè)行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果發(fā)生的情況。刑法理論上對(duì)這種情況有四種處理意見。（3）犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)。指提前實(shí)現(xiàn)了行為人所預(yù)想的結(jié)果。例如，甲準(zhǔn)備將乙的貴重物品搬至院墻外毀壞，但剛拿起貴重物品時(shí)，貴重物品從手中滑落而摔壞?！舅究急乇场啃谭ū乇晨键c(diǎn)（第二篇）2016-08-06

刑法必背考點(diǎn)（第二篇）九、抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成，即行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與所發(fā)生的事實(shí)跨越了不同的犯罪構(gòu)成（因而也被稱為不同犯罪構(gòu)成間的錯(cuò)誤）。抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則：在責(zé)任主義原則基礎(chǔ)上，以法定符合說為標(biāo)準(zhǔn)判斷故意的成立，即在主觀故意與客觀事實(shí)的法律評(píng)價(jià)相一致的范圍內(nèi)認(rèn)定是否成立故意犯罪。1．主觀上想犯輕罪，客觀上卻觸犯重罪，如果客觀事實(shí)在法律評(píng)價(jià)上包含輕罪的客觀事實(shí)，則按照輕罪的故意犯罪既遂處理。該種情形不可能成立重罪的故意犯罪既遂，因?yàn)樾袨槿藳]有認(rèn)識(shí)到重罪的客觀事實(shí)（但對(duì)重罪事實(shí)可能成立過失犯罪，屬于想象競(jìng)合犯）。2．主觀上想犯重罪，客觀上卻發(fā)生輕罪的結(jié)果：如果主觀故意在法律評(píng)價(jià)上包含輕罪的故意，那么，根據(jù)案件具體情形是否成立重罪未遂，這種情形有兩種處理結(jié)論：（1）當(dāng)案件存在重罪的實(shí)行行為，并導(dǎo)致重罪的危險(xiǎn)結(jié)果時(shí)，則成立重罪未遂，同時(shí)也成立輕罪（既遂），認(rèn)定為重罪未遂與輕罪（既遂）的想象競(jìng)合犯，擇一重罪處罰。（2）如果沒有重罪的實(shí)行行為，也沒有重罪的危險(xiǎn)結(jié)果，則不成立重罪未遂，只是成立輕罪（既遂）。十、間接正犯行為人通過強(qiáng)制或者欺騙手段支配直接實(shí)施者，從而支配構(gòu)成要件實(shí)現(xiàn)的，就是間接正犯。成立間接正犯，不要求行為人出現(xiàn)在犯罪現(xiàn)場(chǎng)，也不要求行為人參與共同實(shí)施行為?？隙ㄩg接正犯，意味著間接正犯必須對(duì)被利用者所造成的法益侵害結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。1．利用無刑事責(zé)任能力者的身體活動(dòng)，或者利用他人責(zé)任阻卻事由的行為。2．利用他人不屬于行為的身體活動(dòng)或者利用他人受強(qiáng)制的身體活動(dòng)。3．利用缺乏故意的行為（利用不知情者的間接正犯）。4．利用有故意的工具，即被利用者雖然有責(zé)任能力并且有故意，但缺乏目的犯中的目的，或者不具有身份犯中的身份。這種情形利用者和被利用者可能成立共同犯罪。5．利用他人的合法行為（如正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等）。6．利用被害人的行為。當(dāng)利用者使被害人喪失自由意志，或者使被害人對(duì)結(jié)果缺乏認(rèn)識(shí)或產(chǎn)生其他法益關(guān)系的錯(cuò)誤，導(dǎo)致被害人實(shí)施了損害自己法益的行為時(shí)，利用者成立間接正犯。十一、承繼共犯（一）承繼共犯成立的時(shí)間要求當(dāng)先行為人實(shí)施了某犯罪的一部分實(shí)行行為，后行為人故意參與該犯罪時(shí)，成立共同犯罪。除了持續(xù)犯（繼續(xù)犯），犯罪既遂并且行為結(jié)束之后不可能有承繼的共犯，之后提供幫助的可能成立窩藏、包庇罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪等。（二）承繼共犯的行為性質(zhì)判斷1．原則上講，后行為人參與的行為性質(zhì)與前行為人的行為性質(zhì)相同。2．在結(jié)合犯的情形，承繼者僅參與后一犯罪的，不構(gòu)成結(jié)合犯，僅成立其參與的后一犯罪。（三）承繼共犯的責(zé)任范圍認(rèn)定1．基本原則：先前行為導(dǎo)致的結(jié)果不能歸屬于后行為人，因?yàn)楹笮袨槿酥荒軐?duì)與自己的行為具有因果性的結(jié)果承擔(dān)責(zé)任，即后行為人對(duì)其參與之前的先行為人的行為產(chǎn)生的結(jié)果不承擔(dān)責(zé)任。[刑法理論上也有主張后行為人對(duì)整個(gè)案件導(dǎo)致的結(jié)果都要負(fù)責(zé)任的觀點(diǎn)（肯定說）。但是，后行為人的行為與先前行為導(dǎo)致的結(jié)果沒有因果性，也與先前行為人之間缺乏共同故意。因此，否定說的觀點(diǎn)更具有合理性。2．延伸原則之一：只要能夠證明是后行為人參與后共同行為引發(fā)的結(jié)果，無論是先行為人還是后行為人導(dǎo)致的結(jié)果，也無論是否查清是誰導(dǎo)致的結(jié)果，都要?dú)w屬于先前行為人與后行為人。3．延伸原則之二：如果查不清楚是先行為人先前行為導(dǎo)致的結(jié)果還是后行為人參與后引發(fā)的結(jié)果，但能確定是其中之一引發(fā)的結(jié)果的，只能將該結(jié)果歸屬于先前行為人，不能歸屬于后行為人（后行為人不對(duì)先前行為導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)責(zé)；案件事實(shí)存在疑問，應(yīng)做有利于行為人的判斷）。十二、想象競(jìng)合犯想象競(jìng)合犯，又稱想象的數(shù)罪、觀念的競(jìng)合、一行為數(shù)法，是指一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名的情況。1．行為人只實(shí)施了一個(gè)行為，即基于自然的觀察，在社會(huì)的一般觀念上被認(rèn)為是一個(gè)行為，而不是從構(gòu)成要件的評(píng)價(jià)上看是一個(gè)行為。2．一個(gè)行為必須觸犯數(shù)罪名，即因?yàn)樵撔袨榫哂卸嘀貙傩曰蛘咴斐啥嘀亟Y(jié)果，在構(gòu)成要件的評(píng)價(jià)上符合數(shù)罪的構(gòu)成要件。對(duì)于想象競(jìng)合犯，由于行為人只有一個(gè)行為，所以從一重罪處斷。刑法分則的一個(gè)特殊規(guī)定，即第204條第2款：“納稅人繳納稅款后，采取前款規(guī)定的欺騙方法（騙取出口退稅款），騙取所繳納的稅款的，依照本法第二百零一條的規(guī)定（逃稅罪）定罪處罰；騙取稅款超過所繳納的稅款部分，依照前款的規(guī)定（騙取出口退稅款罪）處罰。”十三、轉(zhuǎn)化犯是指行為人實(shí)施某一較輕的犯罪行為時(shí)，因具有特定情形而使其行為性質(zhì)發(fā)生了變化，轉(zhuǎn)化為較重之罪的犯罪。轉(zhuǎn)化犯也被稱為擬制的犯罪。因?yàn)樗怯捎诜傻囊?guī)定而轉(zhuǎn)變罪名的。轉(zhuǎn)化犯不是數(shù)罪?！铮?）暴力抗稅、（2）非法拘禁他人故意暴力毆打、（3）刑訊逼供、（4）暴力取證、（5）虐待被監(jiān)管人、（6）聚眾斗毆，（7）妨害公務(wù)；（8）拒不執(zhí)行判決、裁定致人重傷、死亡的，以故意傷害罪，故意殺人罪論處?！铮?）非法組織賣血，強(qiáng)迫賣血致人重傷的，以故意傷害罪論處。★（10）犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力，或者以暴力相威脅的，以搶劫罪論處。★（11）攜帶兇器搶奪的，以搶劫罪論處?！铮?2）向走私、販賣毒品的犯罪分子或者以牟利為目的，向吸食、注射毒品的人提供國(guó)家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的，依照販賣毒品罪定罪處罰?！铮?3）挪用公款拒不退還或攜帶挪用的公款潛逃的，以貪污罪論處。十四、交通肇事罪第一百三十三條

違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。1．行為主體：（1）單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人或者機(jī)動(dòng)車輛承包人指使、強(qiáng)令他人違章駕駛造成重大交通事故的，成立交通肇事罪（肇事司機(jī)當(dāng)然成立交通肇事罪）。（2）交通肇事后，單位主管人員、機(jī)動(dòng)車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到及時(shí)救助而死亡的，以交通肇事罪（的共犯）論處。2．情節(jié)加重犯和相關(guān)情形。（1）“交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的”：根據(jù)司法解釋，是指行為人在發(fā)生了構(gòu)成交通肇事罪的交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的行為。（2）“因逃逸致人死亡”：根據(jù)司法解釋，是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到及時(shí)救助而死亡的情形。注意：1．行為人在交通肇事后，將被害人帶離事故現(xiàn)場(chǎng)后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴(yán)重殘疾的，應(yīng)當(dāng)分別以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。2．行為人在交通肇事后，以為被害人已經(jīng)死亡，為了隱匿罪跡，將被害人沉入河流中，導(dǎo)致被害人溺死的，后行為成立過失致人死亡罪；如果前行為已構(gòu)成交通肇事罪，則應(yīng)數(shù)罪并罰?！舅究急乇场啃谭ū乇晨键c(diǎn)（第三篇）2016-08-07

刑法必背考點(diǎn)（第三篇）十五、生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)1．一個(gè)數(shù)額犯（銷售金額5萬元以上的）：生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪（第140條）。2．兩個(gè)抽象危險(xiǎn)犯：生產(chǎn)、銷售假藥罪（第141條）；生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪（第144條）。3．兩個(gè)具體危險(xiǎn)犯：生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪（第143條）；生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪（第145條）。4．四個(gè)侵害犯：生產(chǎn)、銷售劣藥罪（第142條）；生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪（第146條）；生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪（第147條）；生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪（第148條）。罪數(shù)問題：生產(chǎn)、銷售假劣藥等特定產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪之間的關(guān)系第一百四十九條

生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷售金額在五萬元以上的，依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時(shí)又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。單位可以構(gòu)成本節(jié)規(guī)定犯罪第一百五十條

單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪存在死刑十六、1.發(fā)條性質(zhì)：（1）本款規(guī)定既有注意規(guī)定的性質(zhì)：盜竊信用卡后到自動(dòng)取款機(jī)上取錢的，本身就構(gòu)成盜竊罪。（2）本款規(guī)定又有擬制規(guī)定的性質(zhì)：盜竊信用卡后到銀行柜臺(tái)取錢或者去商場(chǎng)等刷卡消費(fèi)的，其行為本身是信用卡詐騙的行為，但根據(jù)本款規(guī)定，按照盜竊罪定罪處罰。2．“信用卡”：僅限于他人的真實(shí)有效的信用卡。（盜竊信用卡不管對(duì)人使用還是對(duì)機(jī)使用都構(gòu)成盜竊罪）（1）盜竊偽造或者作廢的信用卡在ATM機(jī)上使用的，成立盜竊罪（直接適用盜竊罪的規(guī)定，不需要引用第196條第3款，因?yàn)檫@種情形本來就成立盜竊罪）。（2）盜竊偽造或作廢的信用卡并對(duì)自然人使用的，應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。（盜竊偽造或作廢的信用卡對(duì)人使用詐騙罪；對(duì)機(jī)使用盜竊罪）（3）行為人以為是真實(shí)有效的信用卡而盜竊并對(duì)自然人使用，但客觀上使用的是偽造的信用卡的，屬于抽象事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。3．共犯問題：明知是他人盜竊的信用卡而使用的，成立盜竊罪的共犯。以為是他人撿拾的信用卡而對(duì)人使用，屬于抽象事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。4．罪數(shù)問題：盜竊并使用信用卡后又惡意透支（對(duì)人使用）的，應(yīng)按盜竊罪與信用卡詐騙罪（冒用他人信用卡的）實(shí)行數(shù)罪并罰。5．盜竊了他人真實(shí)有效的信用卡但并不使用的行為，不成立盜竊罪，也不構(gòu)成信用卡詐騙罪。十七、法律擬制為故意殺人罪的情形：（1）非法拘禁使用暴力致人死亡的；（2）刑訊逼供或暴力取證致人死亡的；（3）虐待被監(jiān)管人致人死亡的；（4）聚眾“打砸搶”致人死亡的；（5）聚眾斗毆致人死亡的。十八、1．走私方式：（1）共通的走私方式：繞關(guān)（不經(jīng)過海關(guān)）、瞞關(guān)（隱瞞不報(bào)過關(guān)）、間接走私（第155條）根據(jù)第155條規(guī)定的間接走私方式，直接向走私犯罪分子購買走私物品的，成立相應(yīng)的走私犯罪。但又轉(zhuǎn)手賣給第三者的，第三者即使知道真相，也不成立走私犯罪，可能成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪等。（2）特殊的走私方式：變相走私，即將保稅貨物或者減免關(guān)稅的貨物未經(jīng)批準(zhǔn)并未補(bǔ)繳關(guān)稅在境內(nèi)銷售牟利。這種方式僅存在于走私普通貨物、物品罪中。（3）由于任何逃避關(guān)稅的行為都是走私行為，所以走私普通貨物、物品罪作為普通條文的犯罪，對(duì)走私對(duì)象沒有特殊要求，與其它走私特定對(duì)象的犯罪不是對(duì)立關(guān)系，彼此在走私普通貨物、物品罪的范圍內(nèi)重合。2．共犯問題：與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明，或者為其提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處（刑法第156條屬于注意規(guī)定，即使沒有該條文，上述行為也應(yīng)認(rèn)定為相應(yīng)走私犯罪的共犯）。3．罪數(shù)問題：（1）在一次走私活動(dòng)中，走私多種對(duì)象的，不屬于想象競(jìng)合犯，應(yīng)數(shù)罪并罰。（2）以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以相應(yīng)的走私犯罪和妨害公務(wù)罪并罰。4．從重處罰情節(jié)：武裝掩護(hù)走私的，仍然成立與走私對(duì)象對(duì)應(yīng)