企業(yè)上市的利弊流程方式具體要求及常見法律問題

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企業(yè)上市的利弊、流程、方式、具體要求及常見法律問題

2011.01.目錄國內(nèi)資本市場分析及展望企業(yè)上市的利弊2企業(yè)上市的流程3上市的具體要求：主板、中小板與創(chuàng)業(yè)板比較415IPO還是借殼上市？67境內(nèi)IPO常見法律問題分析境內(nèi)上市還是境外上市？市場意識和企業(yè)家精神復(fù)蘇技術(shù)進(jìn)步政府管理能力的提升人口紅利城市化工業(yè)化勞動(dòng)力素質(zhì)提高

經(jīng)濟(jì)效率的持續(xù)提高

豐富的勞動(dòng)力供給＋

高儲(chǔ)蓄

宏觀經(jīng)濟(jì)持續(xù)性增長經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康增長為資本市場發(fā)展打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)一、國內(nèi)資本市場分析及展望一、國內(nèi)資本市場分析及展望中國“資本化改革”的空間很大“資本化改革”是過去十幾年中國人“錢”越來越多的更重要原因。美國經(jīng)濟(jì)與其他國家的差別不在別的方面，就在于它有著讓任何資產(chǎn)、任何未來收入流提前變現(xiàn)的證券化、資本化體系。美國股市、債市以及住房按揭貸款分別是其GDP的1.56倍、2.1倍和0.9倍，中國相應(yīng)的比值為0.8倍、0.01倍和0.11倍（2006年數(shù)據(jù)，目前中國股市總市值與GDP比約等于1），所以中國資本化的空間還很大?！愔疚洹督鹑诘倪壿嫛方鹑趧?chuàng)新將推動(dòng)中國資本市場持續(xù)發(fā)展：2004年中小板推出；2005年股權(quán)分置改革和權(quán)證發(fā)行；2006年以來眾多非公開發(fā)行、資產(chǎn)注入和整體上市的案例；2009年創(chuàng)業(yè)板推出；2010年股指期貨和融資融券推出。制度+人才中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核節(jié)奏加快。一、國內(nèi)資本市場分析及展望未來幾年中國IPO市場預(yù)期高速成長的企業(yè)具備上市條件后，進(jìn)入證券市場目前，國內(nèi)許多高速成長的優(yōu)質(zhì)企業(yè)，對上市一直處于觀望狀態(tài)，其中一部分是沒有下定決心去做，還有的是財(cái)務(wù)指標(biāo)暫時(shí)不夠上市條件。隨著證券市場持續(xù)火爆體現(xiàn)出的財(cái)富效應(yīng)，以及由于企業(yè)利潤不斷增長，會(huì)有更多的企業(yè)具備IPO的條件。大量優(yōu)質(zhì)企業(yè)經(jīng)過規(guī)范后將在未來幾年進(jìn)行IPO目前，國內(nèi)有很多公司在財(cái)務(wù)指標(biāo)上滿足IPO的條件要求，僅由于曾經(jīng)存在一些不規(guī)范行為或者與上市條件不符的情況，暫時(shí)不具備上市條件。隨著券商和相關(guān)中介的介入，相關(guān)問題會(huì)逐漸得到解決。外資企業(yè)A股上市的政策已經(jīng)放開，紅籌回歸、外國公司國際板上市也將逐步推進(jìn)?？偨Y(jié)：預(yù)計(jì)未來幾年將繼續(xù)是A股IPO的高峰期。二、企業(yè)上市的利弊（一）上市的好處1、低成本融資企業(yè)上市成功，首先可以直接獲得一大筆資金（無須付息、無須償還），是企業(yè)擺脫資金困境最有效的手段；其次，上市后可以大大增加金融機(jī)構(gòu)對企業(yè)的信任，使企業(yè)更容易獲得銀行貸款。更為重要的是，企業(yè)一旦邁入資本市場，就可以通過增發(fā)、配股、非公開發(fā)行、發(fā)行可轉(zhuǎn)債等一系列方式，持續(xù)融資，做大做強(qiáng)。二、企業(yè)上市的利弊案例：蘇寧電器2004年7月在中小板上市時(shí)，首次募集資金實(shí)際上僅4.08億；上市后，2006年再融資12億元，2008年再融資24.3億元，2009年再融資30.6億元。據(jù)此計(jì)算，蘇寧電器三次再融資金額達(dá)到67億元，是首次融資的17倍。二、企業(yè)上市的利弊時(shí)間融資額凈利潤總市值2003年0.99億2004年4.081.81億發(fā)行市值15億年末市值43億2005年3.5億年末市值67億2006年12億7.2億年末市值327億2007年14.7億年末市值1036億2008年24.3億21.7億年末市值536億2009年30.6億28.9億年末市值969億截至2011年1月13日，蘇寧電器總市值達(dá)910.91億，為中小板市值冠軍。蘇寧電器歷年融資情況表：二、企業(yè)上市的利弊案例：康美藥業(yè)

康美藥業(yè)過去的三年創(chuàng)下中國Ａ股一個(gè)再融資頻率記錄，就是2006年、2007年、2008年連續(xù)三次再融資，2006年公開增發(fā)6000萬股，凈募4.85億元現(xiàn)金；2007年公開增發(fā)7100萬股，凈募10.23億元；2008年再次發(fā)行可轉(zhuǎn)債9億元，凈募8.87億元；2008年權(quán)證行權(quán)募集資金8.9億元?？得浪帢I(yè)四次凈募33億元，而且連續(xù)四年每年成功募集一次。

康美藥業(yè)總市值也從2001年上市時(shí)發(fā)行市值不足9億元，躍升為目前的總市值359.27億元。

二、企業(yè)上市的利弊2、財(cái)富增值、未來收入證券化

企業(yè)上市后，企業(yè)的價(jià)值依據(jù)股票掛牌價(jià)計(jì)算。我國中小板的市盈率最低時(shí)都有25倍左右，最高峰達(dá)到80多倍，成長性非常好的企業(yè)甚至可達(dá)上百倍。假設(shè)一家高成長企業(yè)以市盈率40倍估值，則凈利潤達(dá)到5000萬企業(yè)價(jià)值可達(dá)到20億。近年來很多企業(yè)的上市都造就了一批“億萬富豪”的企業(yè)家及一批“千萬富豪”的高級管理人員。二、企業(yè)上市的利弊案例：九陽股份

2006年凈利潤4000多萬，2007年凈利潤暴增至3億多，公司隨即上市，2008年5月上市首日市值即達(dá)到120多億元，除公司幾位創(chuàng)業(yè)元老財(cái)富大幅增值外，16位公司高管及研究骨干人均身價(jià)達(dá)到9000多萬。二、企業(yè)上市的利弊案例：海康威視

?？低?010年5月中小板上市，第一大股東為中國電子科技集團(tuán)第五十二研究所，第二大股東龔虹嘉（天使投資人），2001年底投入245萬元，目前市值100多億，投資回報(bào)達(dá)3000多倍。

核心高管胡揚(yáng)忠持股的市值超過10億元，其他10余名高管持股的市值超過億元。

二、企業(yè)上市的利弊3、樹立品牌形象、拓展市場、提高企業(yè)家聲望

案例：蘇寧電器蘇寧電器和九陽股份在中小板上市，是實(shí)現(xiàn)其跨越式發(fā)展最關(guān)鍵的一步。蘇寧電器上市時(shí)市值僅15億（按首次發(fā)行價(jià)16.33元計(jì)算），經(jīng)過6年多的發(fā)展，目前公司總市值910多億。二、企業(yè)上市的利弊案例：玖龍紙業(yè)玖龍紙業(yè)（香港上市公司，股票代碼：2689）未上市前是一家僅有四億人民幣規(guī)模的廢紙?jiān)僭焐?。四年前在香港上市之后，企業(yè)的規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大了三倍，業(yè)務(wù)覆蓋珠江三角洲、長江流域、中西部及北部，現(xiàn)已成為全球最大的箱板原紙產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)，規(guī)模已擴(kuò)充至五百五十億人民幣，并于2008年5月通過資本市場完成收購越南造紙廠60%的控股權(quán)，加快占據(jù)越南、老撾、柬埔寨等東盟市場。二、企業(yè)上市的利弊4、利用上市公司的平臺，實(shí)施并購戰(zhàn)略一家上市的企業(yè)可以通過發(fā)行股票（而不是支付現(xiàn)金）來進(jìn)行合并及收購其它企業(yè)，以達(dá)到擴(kuò)展企業(yè)規(guī)模的目的，甚至借助資本的力量實(shí)現(xiàn)“蛇吞象”。2010年8月28日《國務(wù)院關(guān)于促進(jìn)企業(yè)兼并重組的意見

》：充分發(fā)揮資本市場推動(dòng)企業(yè)重組的作用。進(jìn)一步推進(jìn)資本市場企業(yè)并購重組的市場化改革，健全市場化定價(jià)機(jī)制，完善相關(guān)規(guī)章及配套政策，支持企業(yè)利用資本市場開展兼并重組，促進(jìn)行業(yè)整合和產(chǎn)業(yè)升級。支持符合條件的企業(yè)通過發(fā)行股票、債券、可轉(zhuǎn)換債等方式為兼并重組融資。鼓勵(lì)上市公司以股權(quán)、現(xiàn)金及其他金融創(chuàng)新方式作為兼并重組的支付手段，拓寬兼并重組融資渠道，提高資本市場兼并重組效率。

二、企業(yè)上市的利弊案例：“廣州國光”收購“美加音響”2009年，廣州國光（002045，SZ）以不超過1.08億元的價(jià)格收購中山美加音響發(fā)展有限公司（以下簡稱美加音響）100%的股權(quán)。同時(shí)，公司控股股東廣東國光投資有限公司（以下簡稱國光投資）以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，向美加音響原股東仇錫洪和中山市聯(lián)成投資有限公司轉(zhuǎn)讓廣州國光1080萬股股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為每股10元。收購?fù)瓿珊螅兰右繇懺蓶|承諾2009年度、2010年度和2011年度經(jīng)審計(jì)的凈利潤分別達(dá)到500萬元、1500萬元和2500萬元，若達(dá)不到則由美加音響原股東以現(xiàn)金方式向上市公司支付等額的補(bǔ)償款。美加音響旗下囊括“AVLIGHT（愛浪）、VALLE（威萊）、SANSUI（山水）、LINKMAN（麗尊）、VIFA（威發(fā)）、AKAI（雅佳）、VIMIC（微美）”等七大品牌。實(shí)際上是“換股收購”。二、企業(yè)上市的利弊案例：“三安光電”借殼“天頤科技”2007年5月25日，天頤科技因連續(xù)三年虧損被上海證券交易所暫停上市。2007年7月，債權(quán)人荊州銀行向法院提出破產(chǎn)重整申請。2007年10月20日，福建三安集團(tuán)有限公司通過司法拍賣，公開競得天發(fā)集團(tuán)所持有的天頤科技5429.7萬股國有法人股，占總股本的45.43%。2007年11月，天頤科技將其主營資產(chǎn)出售給三安集團(tuán)，所得款項(xiàng)連同股權(quán)拍賣款全部用于清償債務(wù)。經(jīng)過破產(chǎn)重整程序后，天頤科技通過豁免債務(wù)，成為“零資產(chǎn)、零負(fù)債、無主營業(yè)務(wù)”的公司。2008年4月14日，經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)重組審核員會(huì)第四次工作會(huì)議審核通過，廈門三安電子有限公司以發(fā)行股份認(rèn)購資產(chǎn)的方式向天頤科技注入全部LED芯片及外延片的生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)；同時(shí)，天頤科技承接廈門三安電子有限公司全部相關(guān)業(yè)務(wù)的營銷網(wǎng)絡(luò)、專利技術(shù)、生產(chǎn)經(jīng)營人員。2008年7月8日，ST天頤在上海證券交易所恢復(fù)上市交易。上市公司總市值由借殼前的6.5億躍升為35億。目前三安光電的總市值已經(jīng)達(dá)到約300億。二、企業(yè)上市的利弊5、增加股東個(gè)人資產(chǎn)的流動(dòng)性當(dāng)企業(yè)上市滿一定年限（控股股東鎖定三年、其他股東鎖定一年），股東持有的股票可自由流通，增加個(gè)人資產(chǎn)的流通性。6、吸引優(yōu)先人才加盟，實(shí)施股權(quán)激勵(lì)利用上市公司的平臺，在制度上可以更好地實(shí)施股權(quán)激勵(lì)（股票可流通）。股票期權(quán)是一種吸引人才、留住人才的良好方法，員工藉此可分享企業(yè)不斷成長的成果。7、優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，提高管理水平，降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)倍增的股權(quán)價(jià)值完善的公司治理融資并購平臺二、企業(yè)上市的利弊巨大的廣告效應(yīng)總結(jié)：上市的好處二、企業(yè)上市的利弊更多的社會(huì)責(zé)任初始及持續(xù)成本強(qiáng)制的信息披露決策運(yùn)作程序化股東財(cái)富公開化（二）企業(yè)上市的弊端三、企業(yè)上市的流程股份制改造引進(jìn)戰(zhàn)略投資者或私募股權(quán)基金盡職調(diào)查與上市前重組2-3個(gè)月1個(gè)月1-2個(gè)月視具體情況而定也可在改制后進(jìn)行文件申報(bào)與審核3-6個(gè)月1個(gè)月左右輔導(dǎo)與文件制作發(fā)行及上市股份公司設(shè)立會(huì)計(jì)師：財(cái)務(wù)盡職調(diào)查、出具審計(jì)報(bào)告及稅務(wù)規(guī)劃律師：法律盡職調(diào)查、提出重組改制建議保薦機(jī)構(gòu)：初步盡職調(diào)查，確定重組改制方案評估師：出具評估報(bào)告報(bào)證監(jiān)局輔導(dǎo)備案工商登記輔導(dǎo)培訓(xùn)、問題發(fā)現(xiàn)和處理輔導(dǎo)總結(jié)報(bào)告確定保薦機(jī)構(gòu)及其他中介機(jī)構(gòu)引進(jìn)投資者及擬上市主體股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整進(jìn)入申報(bào)階段發(fā)行人：重組改制上市方案決策三、企業(yè)上市的流程重組改制階段匯總材料會(huì)計(jì)師：審計(jì)報(bào)告和內(nèi)控鑒證報(bào)告等律師：律師工作報(bào)告和法律意見書保薦機(jī)構(gòu)：招股說明書和保薦文件等發(fā)行人：募集資金運(yùn)用文件及其他文件確定發(fā)行方案保薦機(jī)構(gòu)內(nèi)核上報(bào)證監(jiān)會(huì)中國證監(jiān)會(huì)保薦機(jī)構(gòu)組織承銷團(tuán)反饋意見回復(fù)中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)審核證監(jiān)局出具輔導(dǎo)監(jiān)管報(bào)告保薦機(jī)構(gòu)與發(fā)行人協(xié)商初步擬定發(fā)行方案進(jìn)入發(fā)行上市階段三、企業(yè)上市的流程申報(bào)階段向交易所上報(bào)上市申請掛牌交易上市宣傳登記公司完成股份登記通過證監(jiān)會(huì)發(fā)審會(huì)驗(yàn)資公布中簽率發(fā)行總結(jié)上報(bào)中國證監(jiān)會(huì)股東大會(huì)工商變更刊登招股說明書和發(fā)行公告搖號確定價(jià)格宣傳策劃劃款驗(yàn)資發(fā)行申購刊登上市公告書進(jìn)入持續(xù)督導(dǎo)階段三、企業(yè)上市的流程發(fā)行上市階段四、企業(yè)上市的具體要求主板：是指我國的“一板市場”，包含上交所、深交所的主板市場。中小板：現(xiàn)行主板法律法規(guī)不變、發(fā)行上市標(biāo)準(zhǔn)不變前提下，在深圳證券交易所設(shè)立的一個(gè)代碼、指數(shù)、運(yùn)行獨(dú)立的版塊，作為主業(yè)突出的中小企業(yè)直接融資平臺。創(chuàng)業(yè)板：也稱為“二板”，是專門為高成長企業(yè)、高科技企業(yè)、新興公司發(fā)展提供的一個(gè)融資平臺。三板：三板市場即“代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”，分為老三板和新三板。我國資本市場體系四、企業(yè)上市的具體要求截至2011年1月13日，上交所、深交所各板塊上市公司數(shù)據(jù)如下：上交所主板深交所主板中小板創(chuàng)業(yè)板上市公司數(shù)量896485535163總市值（億元）181,907.72431,26.0134,293.307,446.59平均市盈率21.9034.9454.7475.78各上市板塊數(shù)據(jù)四、企業(yè)上市的具體要求證券發(fā)行《證券法》第十三條規(guī)定，公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件具備健全且運(yùn)行良好的組織結(jié)構(gòu)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件證券上市《證券法》第五十條規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行公司股本總額不少于人民幣3000萬元公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上公司最近三年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載《證券法》對IPO的基本要求四、企業(yè)上市的具體要求條件比較A股主板、中小板創(chuàng)業(yè)板存續(xù)年限持續(xù)經(jīng)營時(shí)間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公司盈利能力最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)超過人民幣3,000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù)最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計(jì)不少于1000萬元，且持續(xù)增長或者:最近一年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于5000萬元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長率均不低于30%。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)（注：上述要求為選擇性標(biāo)準(zhǔn)，符合其中一條即可）最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計(jì)超過人民幣5,000萬元；或者最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度營業(yè)收入累計(jì)超過人民幣3億元最近一期不存在未彌補(bǔ)虧損最近一期不存在未彌補(bǔ)虧損兩個(gè)《首發(fā)辦法》對IPO的具體要求之比較四、企業(yè)上市的具體要求條件比較A股主板、中小板創(chuàng)業(yè)板資產(chǎn)要求最近一期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。案例：廣東XX最近一期末凈資產(chǎn)不少于2,000萬元股本要求發(fā)行前股本總額不少于人民幣3,000萬元，發(fā)行后不少于人民幣5,000萬元發(fā)行后的股本總額不少于3,000萬元主營業(yè)務(wù)最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化。發(fā)行人最近2年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)。董事及管理層最近3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化：案例：XX乳業(yè)最近2年內(nèi)未發(fā)生重大變化實(shí)際控制人最近3年內(nèi)實(shí)際控制人未發(fā)生變更。如何理解實(shí)際控制人未發(fā)生變更？最近2年內(nèi)實(shí)際控制人未發(fā)生變更條件比較A股主板、中小板創(chuàng)業(yè)板同業(yè)競爭發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭。案例：XX爆破發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭關(guān)聯(lián)交易不得有顯失公平的關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形不得有嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易募集資金用途應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向，原則上用于主營業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具有明確的用途，且只能用于主營業(yè)務(wù)違法行為最近36個(gè)月內(nèi)無重大違法行為。如何理解重大違法行為？XX酒業(yè)最近36個(gè)月內(nèi)無重大違法行為四、企業(yè)上市的具體要求條件比較A股主板、中小板創(chuàng)業(yè)板持續(xù)盈利能力要求不得存在如下情形：不得存在如下情形：（1）發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響（1）發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務(wù)的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響（2）發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。如：出口退稅、原材料價(jià)格大幅上漲（2）發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響（3）發(fā)行人最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴。案例：XX重汽（3）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)（4）發(fā)行人最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的凈利潤主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益。案例：創(chuàng)投企業(yè)IPO（4）發(fā)行人最近一年的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴（5）發(fā)行人在用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險(xiǎn)（5）發(fā)行人最近一年的凈利潤主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益（6）其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形。（6）其他可能對發(fā)行人持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響的情形四、企業(yè)上市的具體要求條件比較A股主板、中小板創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委構(gòu)成主板發(fā)審委委員為25名，部分發(fā)審委委員可以為專職。其中中國證監(jiān)會(huì)的人員5名，中國證監(jiān)會(huì)以外的人員20名。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委委員為35名，部分發(fā)審委委員可以為專職。其中中國證監(jiān)會(huì)的人員5名，中國證監(jiān)會(huì)以外的人員30名。初審征求意見征求省級人民政府、國家發(fā)改委意見無保薦人持續(xù)督導(dǎo)持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后2個(gè)完整會(huì)計(jì)年度；上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后1個(gè)完整會(huì)計(jì)年度。持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計(jì)算。持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后3個(gè)完整會(huì)計(jì)年度；創(chuàng)業(yè)板上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后2個(gè)完整會(huì)計(jì)年度。（分別延長一年）四、企業(yè)上市的具體要求四、企業(yè)上市的具體要求創(chuàng)業(yè)板基本定位四、企業(yè)上市的具體要求1、較高成長性國家推出創(chuàng)業(yè)板的目的之一，就是為了促進(jìn)自主創(chuàng)新企業(yè)及其他成長型創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展?！秳?chuàng)業(yè)板上市辦法》要求：發(fā)行人最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計(jì)不少于一千萬元，且持續(xù)增長；或者最近一年盈利，且凈利潤不少于五百萬元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長率均不低于百分之三十。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)。要求保薦人對發(fā)行人的成長性進(jìn)行盡職調(diào)查和審慎判斷并出具專項(xiàng)意見。發(fā)行人為自主創(chuàng)新企業(yè)的，保薦人還應(yīng)當(dāng)在專項(xiàng)意見中說明發(fā)行人的自主創(chuàng)新能力。

創(chuàng)業(yè)板基本定位四、企業(yè)上市的具體要求2、一定的盈利能力3、一定的資產(chǎn)規(guī)模最近一期末凈資產(chǎn)不少于兩千萬元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。發(fā)行后股本總額不少于三千萬元。

4、一定的存續(xù)年限發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司能力。

創(chuàng)業(yè)板基本定位四、企業(yè)上市的具體要求根據(jù)證監(jiān)會(huì)公告[2010]8號《關(guān)于進(jìn)一步做好創(chuàng)業(yè)板推薦工作的指引》，適宜在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)應(yīng)屬于以下行業(yè)的企業(yè)：新能源、新材料信息、生物與新醫(yī)藥節(jié)能環(huán)保、航空航天、海洋、先進(jìn)制造高技術(shù)服務(wù)其他領(lǐng)域中具有自主創(chuàng)新能力，成長性強(qiáng)的企業(yè)不適合在創(chuàng)業(yè)板上市的行業(yè)：紡織、服裝電力、煤氣及水的生產(chǎn)供應(yīng)等公用事業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)與經(jīng)營，土木工程建筑交通運(yùn)輸酒類、食品、飲料金融一般性服務(wù)業(yè)國家產(chǎn)業(yè)政策明確抑制的產(chǎn)能過剩和重復(fù)建設(shè)的行業(yè)適合在創(chuàng)業(yè)板上市的行業(yè)四、企業(yè)上市的具體要求1、新三板定位新三板是專門為國家級科技園區(qū)非上市的高科技公司有序流動(dòng)提供的交易平臺，是中國證監(jiān)會(huì)、科技部等有關(guān)部門落實(shí)國家發(fā)展戰(zhàn)略、推動(dòng)高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展的一項(xiàng)重要措施，是建立多層次資本市場的有益探索，是園區(qū)高新技術(shù)企業(yè)未來直接向主板和創(chuàng)業(yè)板過渡的蓄水池。新三板簡介四、企業(yè)上市的具體要求2、新三板掛牌的企業(yè)條件公司在高新區(qū)注冊公司是高新技術(shù)企業(yè)（經(jīng)副省級以上科技部門認(rèn)定）公司成立滿2年主營業(yè)務(wù)有一定的規(guī)模其他條件，包括：股東出資真實(shí)，近2年股權(quán)變動(dòng)合法合規(guī)，股東人數(shù)不得超過200人新三板簡介四、企業(yè)上市的具體要求3、適合新三板掛牌公司有進(jìn)入資本市場意愿的公司，但暫不符合主板條件的園區(qū)高科技公司已有一定的業(yè)務(wù)規(guī)模，但流動(dòng)資企緊張、制約業(yè)務(wù)規(guī)模擴(kuò)大的公司具有創(chuàng)新業(yè)務(wù)模式，需要借此對外宣傳的公司新三板簡介四、企業(yè)上市的具體要求4、新三板掛牌之利弊利擴(kuò)大企業(yè)的知名度。提高股份的流動(dòng)性，吸引外部投資者。提升規(guī)范運(yùn)作水平。弊公司的諸多信息公之于眾，公司難有暗箱操作。公司掛牌有一定的工作量和費(fèi)用，后續(xù)信息披露義務(wù)也要有一定的成本。新三板簡介四、企業(yè)上市的具體要求5、申請股份掛牌報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓的程序（1）配合主辦報(bào)價(jià)券商和律師、會(huì)計(jì)師盡職調(diào)查。（2）股份制改造。（3）公司董事會(huì)、股東大會(huì)決議。（4）向試點(diǎn)所在地政府申請獲得股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)企業(yè)資格。（5）與主辦報(bào)價(jià)券商簽訂推薦掛牌報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。（6）主辦報(bào)價(jià)券商向協(xié)會(huì)報(bào)送推薦掛牌備案文件。（7）協(xié)會(huì)備案確認(rèn)。（8）股份集中登記。（9）披露股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書。（10）掛牌報(bào)價(jià)。新三板簡介四、企業(yè)上市的具體要求6、新三板現(xiàn)狀（1）掛牌報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)自2006年初開始在北京中關(guān)村試點(diǎn)，截至2009年9月份，中關(guān)村科技園共有70余家公司在新三板市場掛牌交易。（2）中國證監(jiān)會(huì)、科技部等有關(guān)部門已要求擴(kuò)大試點(diǎn)范圍，新三板試點(diǎn)將從中關(guān)村試點(diǎn)推向全國54個(gè)高新區(qū)。上海張江科技園區(qū)、武漢東湖開發(fā)區(qū)、西安高新技術(shù)開發(fā)區(qū)、天津?yàn)I海新區(qū)等都在積極爭取試點(diǎn)資格，據(jù)悉鄭州、西安、武漢、深圳等地被擬定為第二批試點(diǎn)園區(qū)。三板市場完全可能成為未來主板上市的“搖籃”。（3）目前全國具有掛牌報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)資格的券商有30多家。新三板簡介五、境內(nèi)上市還是境外上市？對比項(xiàng)目香港上市國內(nèi)上市利弊分析上市審批時(shí)間全過程7個(gè)月-1年全過程9個(gè)月-1年香港審核效率略高控股股東禁售期控股股東不得在公司上市后6個(gè)月內(nèi)出售其于上市時(shí)持有的任何股份，并在隨后的6個(gè)月內(nèi)不得因出售股份而致使其不再是控股股東。上市后三年內(nèi)不得出售股份。香港禁售期較短（但H股的大股東退出有較大的限制，三年內(nèi)不得退出，三年后也只能協(xié)議轉(zhuǎn)讓）流動(dòng)性/換手率總體流動(dòng)性大于其它海外市場，但小盤股、績差股交投不活躍交投非常活躍A股交投更活躍再融資能力香港上市公司在IPO后的再融資，可在6個(gè)月之后進(jìn)行，增發(fā)不超過20%只需股東大會(huì)授權(quán)。A股上市公司再融資（包括非公開發(fā)行）需要審批，但過會(huì)率很高。香港在再融資程序上占優(yōu)勢估值／市盈率估值／市盈率較低估值／市盈率較高A股估值比港股要高很多，有的行業(yè)高50%以上漲跌停板制度無漲跌停板限制有漲跌停板限制——外匯管制、資金結(jié)算和稅收更自由、稅負(fù)較低較自由、稅負(fù)較高香港略占優(yōu)勢企業(yè)管治要求較寬松、董事高管責(zé)任待強(qiáng)化更嚴(yán)格、董事高管責(zé)任更大——上市成本和維持費(fèi)用較高較低A股占優(yōu)勢香港上市和國內(nèi)上市比較五、境內(nèi)上市還是境外上市？上市審批所需的時(shí)間對比A股發(fā)行節(jié)奏加快，自2009年10月30日至2011年1月13日，創(chuàng)業(yè)板掛牌163家（過會(huì)數(shù)量則更多）；中小板掛牌237家。在上市審批時(shí)間上，A股目前已具有競爭力，全過程約需9個(gè)月-1年。通常情況下，香港市場IPO的整個(gè)過程需要7個(gè)月左右，然而由于在香港上市的一些民營企業(yè)的不規(guī)范操作，目前聯(lián)交所加強(qiáng)了對中國民企的審批的謹(jǐn)慎度；新加坡市場IPO的整個(gè)過程需要6個(gè)月左右；美國市場IPO的整個(gè)程序性過程大約在4-6個(gè)月左右，但如加上前期談判和路演，大致為1年。五、境內(nèi)上市還是境外上市？行業(yè)上市公司2009年凈利潤截至2010年9月3日市值PE（2010年9月3日市值/2009年凈利潤）房地產(chǎn)富力地HKHKD29億HKD122億4.2綠城中HKHKD11億HKD140億12.7萬科RMB53億RMB935億17.6蘇寧環(huán)球RMB7.1億RMB150億21.1電器連鎖國美電器HKHKD14億HKD342億24.4蘇寧電器RMB29億RMB1058億36.5估值/市盈率對比五、境內(nèi)上市還是境外上市？行業(yè)上市公司2009年凈利潤截至2010年9月3日市值PE（2010年9月3日市值/2009年凈利潤）奶業(yè)蒙牛HKHKD12億HKD401億33.4伊利RMB6.5億RMB303億46.6飲料匯源果汁HKHKD2.3億HKD84億36.5承德露露RMB1.39億RMB89億47制藥聯(lián)邦制藥HKHKD5.4億HKD184億34海普瑞RMB8.1億RMB530億65.4估值/市盈率對比五、境內(nèi)上市還是境外上市？行業(yè)上市公司2009年凈利潤截至2010年9月3日市值PE（2010年9月3日市值/2009年凈利潤）餐飲類小肥羊HKHKD1.66億HKD53億32味千中國HKHKD3.3億HKD128億38.8湘鄂情RMB0.77億RMB53億68.8全聚德RMB0.84億RMB45億53.6軟件金蝶國際HKRMB2.13億RMB53億24.9用友軟件RMB5.9億RMB202億34.2太陽能無錫尚德USD0.91億USD16億17.6東方日升RMB1.16億RMB100億86.2向日葵RMB1.03億RMB143億138.8拓日新能RMB0.33億RMB69億209.1估值/市盈率對比英孚思為案例五、境內(nèi)上市還是境外上市？估值/市盈率對比行業(yè)上市公司2009年凈利潤截至2010年9月3日市值PE（2010年9月3日市值/2009年凈利潤）網(wǎng)絡(luò)游戲網(wǎng)龍HKHKD0.87億HKD18.8億21.6盛大USD2.5億USD27.9億11.2巨人網(wǎng)絡(luò)USD1.26億USD14億11.1中青寶RMB0.41億RMB29億70.7電子商務(wù)阿里巴巴HKHKD10.1億HKD767億76焦點(diǎn)科技/中國制造網(wǎng)RMB0.91億RMB93億102.2生意寶/中國化工網(wǎng)RMB0.41億RMB41億100五、境內(nèi)上市還是境外上市？總體而言，目前A股估值比港股要高很多，有的行業(yè)高50%-100%以上，尤以新能源、軟件、電子商務(wù)、網(wǎng)絡(luò)游戲等新興行業(yè)為甚。也正是因?yàn)檫@個(gè)原因，很多原定海外紅籌上市的公司改到國內(nèi)上市，如：二六三、日海通訊；海聯(lián)訊。估值/市盈率對比五、境內(nèi)上市還是境外上市？香港交易所的《上市規(guī)則》力求符合國際標(biāo)準(zhǔn)，對上市發(fā)行人提出高水準(zhǔn)的披露規(guī)定，對企業(yè)管治要求更嚴(yán)格。美國監(jiān)管最嚴(yán)。在安然事件以后，美國加強(qiáng)了對上市公司的規(guī)范。2002年出臺的《薩班斯法案》，對企業(yè)的內(nèi)控提出了非常嚴(yán)格的規(guī)定。這對于公司治理及內(nèi)控相對薄弱的中國企業(yè)，特別是民營企業(yè)，將會(huì)是一個(gè)重大考驗(yàn)?！端_班斯法案》302條明確了公司對于財(cái)務(wù)報(bào)告的責(zé)任，規(guī)定上市公司首席執(zhí)行官和財(cái)務(wù)總監(jiān)在年度和中期財(cái)務(wù)報(bào)表中必須簽名并認(rèn)證，如果將來發(fā)現(xiàn)問題，首席執(zhí)行官和首席財(cái)務(wù)官將面臨最高500萬美元的罰款和10年到20年的監(jiān)禁總而而言，中國對證券欺詐的行政處罰和刑罰較香港和美國要輕。例如：根據(jù)香港《證券及期貨條例》第298條，虛假或誤導(dǎo)性披露罪最高可被判處罰款1000萬元及監(jiān)禁十年。根據(jù)中國《刑法》：公司向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。企業(yè)管治要求對比五、境內(nèi)上市還是境外上市？以證券賠償制度為例：2002年《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》：投資人以自己受到虛假陳述侵害為由，依據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書，對虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟，符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但同樣作為主要證券違規(guī)行為之一的內(nèi)幕交易，雖然既有證監(jiān)會(huì)行政處罰的案例，又有法院追究刑事責(zé)任的判例，但廣大投資者關(guān)注的民事賠償問題長期處于停滯狀態(tài)，民事賠償訴訟無法取得突破。新《證券法》第七十六條規(guī)定，內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。這是法律對追究內(nèi)幕交易行為人民事法律責(zé)任的明確規(guī)定。2008年5月30日，最高人民法院在南京召開全國法院民商事審判工作會(huì)議，最高法院奚曉明副院長對內(nèi)幕交易、操縱市場的侵權(quán)民事責(zé)任實(shí)際操作程序明確闡述：投資者對上述侵權(quán)行為人提起的民事訴訟，法院應(yīng)當(dāng)參照虛假陳述司法解釋前置程序的規(guī)定來確定案件受理，并根據(jù)管轄的有關(guān)規(guī)定來確定案件管轄。講話內(nèi)容作為最高法院文件下發(fā)到全國各級法院，對審理此類案件具有重要的指導(dǎo)意義?？陀^地說，上述法律規(guī)定和最高法院文件，已經(jīng)為法院審理內(nèi)幕交易的民事賠償案件提供了充分的法律依據(jù)。內(nèi)幕交易案例：杭蕭鋼構(gòu)、高淳陶瓷、中山公用、佛山照明但目前中國法院受理證券賠償訴訟，仍然要以有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書為前置條件，與美國、香港相比，對中小投資者保護(hù)機(jī)制不足。法規(guī)完善度對比五、境內(nèi)上市還是境外上市？香港上市費(fèi)用包括專業(yè)費(fèi)用（保薦人、律師、會(huì)計(jì)師費(fèi)用等），這部分的費(fèi)用達(dá)到了80%，還有部分是印刷成本，市場推廣支出，首次上市費(fèi)，大約為1000萬港幣左右，另外傭金大約在2.5-8%之間。總體成本費(fèi)用加起來約為籌資額的8%至12%。在香港上市后，每年需支付年費(fèi)，創(chuàng)業(yè)板是10到20萬，主板是14到119萬。美國上市成本費(fèi)用最高。成本一般為150萬美金，傭金大約在8%左右。另外，自從《薩班斯法案》實(shí)施以后，在美國上市需要按照《薩班斯法案》制訂內(nèi)控體制，會(huì)增加不菲的費(fèi)用。因此，許多歐洲企業(yè)放棄了美國上市計(jì)劃。A股上市的平均成本費(fèi)用占募集資金總額比例最低，約5%-6%左右；后續(xù)維護(hù)費(fèi)用也較低。上市成本對比五、境內(nèi)上市還是境外上市？10號文使中國民營企業(yè)海外上市遇阻！如果在2006年9月8日（10號文發(fā)布日）之前未能搭建好紅籌架構(gòu)或?qū)鴥?nèi)企業(yè)變更為外商投資企業(yè)，中國境內(nèi)企業(yè)在境外紅籌上市存在法律障礙。實(shí)踐中，仍然有很多案例通過協(xié)議控制、吸收合并等各種方式有效規(guī)避了10號文，成功在香港上市。案例：中國忠旺、興發(fā)鋁業(yè)、瑞金礦業(yè)、天工國際、暢游……香港上市的政策風(fēng)險(xiǎn)

境外主要市場上市條件（根據(jù)中世律所聯(lián)盟《法律風(fēng)險(xiǎn)觀察》整理）

a.紐約證券交易所（對非美國公司上市的要求概覽）

b.美國納斯達(dá)克市場（分為全國市場和小型資本市場。此處指全國市場）五、境內(nèi)上市還是境外上市？

境外主要市場上市條件（根據(jù)中世律所聯(lián)盟《法律風(fēng)險(xiǎn)觀察》整理）c.香港主板對中國上市公司的要求d.倫敦證券交易所五、境內(nèi)上市還是境外上市？

境外主要市場上市條件（根據(jù)中世律所聯(lián)盟《法律風(fēng)險(xiǎn)觀察》整理）

e.新加坡證券交易所f.東京證券交易所（外國部和保姆部對外國公司開放。）五、境內(nèi)上市還是境外上市？內(nèi)地眾多的房地產(chǎn)企業(yè)近年來紛紛選擇在香港IPO，比如碧桂園、雅居樂、富力、合生創(chuàng)展、上海復(fù)地、恒大、龍湖、北京金隅等，。究其原因，主要是因?yàn)橛捎诤暧^調(diào)控的原因，房地產(chǎn)公司在國內(nèi)IPO異常艱難。2010年初，內(nèi)地又出臺新政，房地產(chǎn)類上市公司的再融資審批中，國土資源部須把第一道關(guān)，導(dǎo)致大批房地產(chǎn)行業(yè)已上市公司再融資和并購重組受阻。目前社會(huì)各界對房地產(chǎn)行業(yè)都非常關(guān)注，政策和市場層面的壓力都很大，“批了怕被指責(zé)加劇房地產(chǎn)泡沫，不批又擔(dān)心被認(rèn)為妨礙資本市場發(fā)展”。目前有幾十家房地產(chǎn)類上市公司再融資計(jì)劃都集中在國土資源部卡殼。而香港上市公司再融資機(jī)制比較靈活，一般在上市6個(gè)月之后可以通過股東大會(huì)給予董事會(huì)一般性的授權(quán)，發(fā)行不超過20%的新股，不需要港交所和香港證監(jiān)會(huì)的審批，只要公司與投資者溝通一致即可。2010年以來，香港上市的內(nèi)地房地產(chǎn)公司已有多家進(jìn)行再融資。8月4日，碧桂園(02007.HK)宣布發(fā)行價(jià)值4億美元的優(yōu)先票據(jù)，以購買尚未贖回的可換股債券和資助新增的房地產(chǎn)項(xiàng)目。同日，保利香港(00119.HK)也宣布將以每股8.8港元配售4億股，所得款也是用于房地產(chǎn)項(xiàng)目的運(yùn)營。此前，大型地產(chǎn)商合景泰富(01813.HK)、世茂房地產(chǎn)(00813.HK)和遠(yuǎn)洋地產(chǎn)(03377.HK)都發(fā)布了集資計(jì)劃。此次地產(chǎn)商的融資手法比過往更加多樣化，其中，世茂房地產(chǎn)是發(fā)行可換股債券，合景泰富是發(fā)債，保利香港是配股，碧桂園是發(fā)優(yōu)先票據(jù)（價(jià)值為4億美元）。五、境內(nèi)上市還是境外上市？案例一：內(nèi)地房地產(chǎn)企業(yè)紛紛在香港上市五、境內(nèi)上市還是境外上市？阿里巴巴、新浪、百度、盛大、巨人等眾多知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)紛紛選擇在海外上市，主要原因有兩個(gè)：外資風(fēng)投的推動(dòng)以及中國政府對外資準(zhǔn)入電信業(yè)務(wù)和網(wǎng)絡(luò)游戲業(yè)務(wù)的政策限制。這些企業(yè)海外上市一般采取的都是“新浪模式”?！靶吕四Ｊ健币卜Q新浪架構(gòu)，因其首家采用合同綁定內(nèi)資公司獲得海外上市而得名。所謂新浪架構(gòu)，指新浪公司在2000年上市前，為了滿足國內(nèi)監(jiān)管和公司海外上市的雙重要求而找到的一套復(fù)雜的組織架構(gòu)體系。依據(jù)當(dāng)時(shí)的電信法規(guī)，禁止外商介入電信運(yùn)營和電信增值服務(wù)。當(dāng)時(shí)信息產(chǎn)業(yè)部的政策性指導(dǎo)意見是外商不能提供網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)(ICP)，但可以提供技術(shù)服務(wù)。而正是這種政策讓新浪找到了一條變通路徑：國際投資者通過投資離岸控股公司來控制設(shè)在中國境內(nèi)的技術(shù)服務(wù)公司，并由該技術(shù)公司通過獨(dú)家服務(wù)合作協(xié)議的方式把境內(nèi)增值電信公司和境外離岸控股公司連接起來，達(dá)到離岸公司合并報(bào)表的目的，進(jìn)而獲得上市。2009年新聞出版總署、國家版權(quán)局和全國“掃黃打非”工作小組辦公室聯(lián)合發(fā)出的《關(guān)于貫徹落實(shí)國務(wù)院〈“三定”規(guī)定〉和中央編辦有關(guān)解釋，進(jìn)一步加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)游戲前置審批和進(jìn)口網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)徟芾淼耐ㄖ罚航雇馍桃元?dú)資、合資、合作等方式在中國境內(nèi)投資從事網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營服務(wù)。外商不得通過設(shè)立其他合資公司、簽訂相關(guān)協(xié)議或提供技術(shù)支持等間接方式實(shí)際控制和參與境內(nèi)企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)游戲運(yùn)營業(yè)務(wù)。新聞出版總署，網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)儆诨ヂ?lián)網(wǎng)出版業(yè)務(wù)，外資禁止進(jìn)入。隨著國內(nèi)A股審核理念的開放和發(fā)行節(jié)奏的加快，目前已有網(wǎng)絡(luò)游戲公司和電子商務(wù)公司在國內(nèi)創(chuàng)業(yè)板上市。DWXF案例二：阿里巴巴、新浪、盛大、百度海外上市五、境內(nèi)上市還是境外上市？很多純中餐業(yè)公司，將香港聯(lián)交所定位為第一目標(biāo)市場，形成此種局面的原因除了海外風(fēng)投的推動(dòng)外，餐飲企業(yè)的銷售收入和成本的難以確認(rèn)也是阻礙餐飲企業(yè)在內(nèi)地上市的重要原因。由于餐飲業(yè)多以開出發(fā)票金額確認(rèn)為當(dāng)期銷售收入，但客人用餐后往往不要發(fā)票，業(yè)主也不主動(dòng)給發(fā)票，因此其票外收入遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于開票收入。同樣，餐飲企業(yè)采購成本時(shí)，多數(shù)情況下也無法取得正式發(fā)票入帳，只能以白條、收據(jù)替代入帳，無法真實(shí)反映企業(yè)的成本情況。內(nèi)地資本市場上市條件的相對嚴(yán)格，收入成本的難以確認(rèn)使得監(jiān)管層對餐飲企業(yè)的上市存在一定顧慮。2009年底內(nèi)地餐飲連鎖企業(yè)湘鄂情在中小板上市，證明中國證監(jiān)會(huì)的審核理念有所突破。

案例三：小肥羊香港上市六、IPO還是借殼上市?對買殼方而言，其買殼主要出于如下考慮：直接IPO上市難度太大，限制太多，于是便通過買殼繞過對首次公開發(fā)行股票并上市的各種要求實(shí)現(xiàn)間接上市。很多不符合IPO條件或IPO難度較大的可以考慮借殼，如近年來大量內(nèi)地房地產(chǎn)企業(yè)紛紛選擇在Ａ股借殼上市。案例：蘇寧環(huán)球、華遠(yuǎn)地產(chǎn)、格力地產(chǎn)、中南建設(shè)……有時(shí)候，買殼不僅可間接上市，而且能附帶獲得殼公司的優(yōu)質(zhì)土地資源和其他資源。為何要借殼？六、IPO還是借殼上市?優(yōu)勢對以往盈利記錄、業(yè)績穩(wěn)定性及增長性要求相對寬松，更側(cè)重于未來對資產(chǎn)權(quán)屬等法律問題要求相對寬松，要求交易對方及律師說明辦理是否存在重大障礙，并提供相關(guān)保障措施進(jìn)程相對較快劣勢不融資，沒有資金流入（但現(xiàn)在由于有定向發(fā)行的融資手段，該劣勢不再明顯）A股估值較高且殼資源相對稀缺，因此實(shí)際上需承擔(dān)借殼成本，個(gè)別殼公司的大股東還會(huì)提出以現(xiàn)金支付部分殼費(fèi)的要求。上市公司并購重組與IPO的優(yōu)劣比較六、IPO還是借殼上市?借殼成本：股權(quán)轉(zhuǎn)讓款、化解上市公司債務(wù)成本、填實(shí)上市公司窟窿成本（中國殼資源相對稀缺）發(fā)行成本（或資產(chǎn)注入成本）自身規(guī)范成本：置入資產(chǎn)補(bǔ)交稅金，土地權(quán)屬的規(guī)范、環(huán)保等，今后的稅費(fèi)增加交易成本：交易、資產(chǎn)過戶涉及的稅費(fèi)、中介機(jī)構(gòu)費(fèi)用隱性成本：財(cái)富曝光、婆婆增多等上市公司并購重組成本分析六、IPO還是借殼上市?資產(chǎn)證券化，享受資本市場流動(dòng)性強(qiáng)大帶來的溢價(jià)及快速變現(xiàn)優(yōu)秀的融資平臺：快速資本融資、更好的借貸平臺新境界的外部公司治理機(jī)制：百年老店隱性效益：政策傾斜：用地吸納人力資源產(chǎn)品及公司廣告效應(yīng)良好的并購平臺上市公司并購重組效益分析法律行政法規(guī)部門規(guī)章配套特殊規(guī)定自律規(guī)則《公司法》《證券法》《上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》《上市公司收購管理辦法》《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》股份回購、吸收合并、分立等管理辦法《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》等披露內(nèi)容格式與準(zhǔn)則交易所業(yè)務(wù)規(guī)則《上市公司并購重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》六、IPO還是借殼上市?披露內(nèi)容格式與準(zhǔn)則上市公司并購重組法律體系六、IPO還是借殼上市?廣晟有色協(xié)議受讓華順公司持有的興業(yè)聚酯67,360,000股國有股股份和澄邁公司持有的興業(yè)聚酯13,400,000股股份。廣晟有色將以其通過與興業(yè)聚酯資產(chǎn)置換取得的扣除27,159.44萬元相關(guān)銀行負(fù)債后的興業(yè)聚酯全部資產(chǎn)和負(fù)債（“置出資產(chǎn)”）加上2,000萬元自有資金，向華順公司和澄邁公司支付股份轉(zhuǎn)讓價(jià)款。廣晟有色協(xié)議受讓東方公司持有的興業(yè)聚酯8,000,000股股份（占興業(yè)聚酯總股本的4%），廣晟有色以現(xiàn)金3027.2萬元支付。廣晟有色在收購興業(yè)聚酯股份的同時(shí)，對其進(jìn)行資產(chǎn)重組，通過向興業(yè)聚酯出售優(yōu)質(zhì)的稀土、鎢礦等相關(guān)業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，改變興業(yè)聚酯目前的主營業(yè)務(wù)，提升上市公司的盈利能力。廣晟有色向興業(yè)聚酯注入的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)為截至2007年6月30日廣晟有色合法擁有的14家下屬企業(yè)的股權(quán)（權(quán)益）和廣晟有色在2007年9月對廣東富遠(yuǎn)稀土新材料股份有限公司增資人民幣4492萬元形成的相應(yīng)權(quán)益（合稱“置入資產(chǎn)”）。興業(yè)聚酯以其扣除27,159.44萬元相關(guān)銀行負(fù)債后的全部資產(chǎn)和負(fù)債（“置出資產(chǎn)”）與置入資產(chǎn)中的等值部分進(jìn)行置換。置入資產(chǎn)價(jià)值高出置出資產(chǎn)價(jià)值的部分（“置換差額”），由興業(yè)聚酯向廣晟有色非公開發(fā)行不超過3600萬股流通股股份作為購買資產(chǎn)應(yīng)支付的對價(jià)。依照興業(yè)聚酯2007年4月30日停牌前20個(gè)交易日股票交易均價(jià)的101%計(jì)算，非公開發(fā)行股票每股定價(jià)確定為人民幣6.68元。并購重組成果：廣晟有色當(dāng)初以評估值4億多的資產(chǎn)，換來了今天上市公司總市值80億（廣晟有色持有其中50.2%）。這個(gè)案例整個(gè)流程非常復(fù)雜，涉及股權(quán)分置改革、上市公司收購、豁免要約收購、資產(chǎn)置換、非公開發(fā)行股份、恢復(fù)上市等。這個(gè)案例也是監(jiān)管部門評定的中國資本市場最成功的25個(gè)上市公司收購重組案例之一。思考：廣晟有色選擇借殼上市的理由？IPO要求主營業(yè)務(wù)突出，“雙主營”難以上市；主板IPO要求發(fā)行人成立滿三年且連續(xù)三年盈利，廣晟有色注入上市公司的是14家子公司的股權(quán)，不符合要求；礦業(yè)公司上市難。案例一：廣晟有色借殼“興業(yè)聚酯”六、IPO還是借殼上市?根據(jù)蘇寧集團(tuán)、張康黎和吉林市國資公司于2005年8月29日簽署的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，蘇寧集團(tuán)和張康黎實(shí)際以1元人民幣的價(jià)格分別受讓吉林市國資公司在吉林紙業(yè)持有的140,140,605股國家股股份（占吉林紙業(yè)股本總額的35.06%）和59,957,475股國家股股份（占吉林紙業(yè)股本總額的15.00%）。為吉林紙業(yè)本次重大資產(chǎn)重組，吉林紙業(yè)與蘇寧集團(tuán)和張康黎分別簽署了《資產(chǎn)購買協(xié)議》和《債務(wù)豁免協(xié)議》，根據(jù)以上協(xié)議，吉林紙業(yè)本次重大資產(chǎn)重組的整體方案為：蘇寧集團(tuán)、張康黎將其在南京天花百潤投資發(fā)展有限公司（以下簡稱“天華百潤”）中合并擁有的17100萬元的出資（占天華百潤注冊資本的95%）和在南京華浦高科建材有限公司（以下簡稱“華浦高科”）中合并擁有的2850萬元出資（占華浦高科注冊資本的95%）以評估值轉(zhuǎn)讓給吉林紙業(yè)，形成吉林紙業(yè)對蘇寧集團(tuán)和張康黎存在總計(jì)約402,779,018.16元應(yīng)付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，在以上《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《資產(chǎn)購買協(xié)議》均已生效后，蘇寧集團(tuán)和張康黎豁免吉林紙業(yè)對蘇寧集團(tuán)和張康黎的上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。自2005年底借殼成功以來，蘇寧環(huán)球經(jīng)過幾次增發(fā)，目前市值達(dá)到173億多。思考：蘇寧環(huán)球?yàn)楹芜x擇借殼？案例二：蘇寧環(huán)球借殼ST吉紙六、IPO還是借殼上市?光匯石油集團(tuán)有限公司是薛光林1996年在深圳成立的民營石油公司，主要業(yè)務(wù)包括石油倉儲(chǔ)與保稅中轉(zhuǎn)、成品油批發(fā)銷售、海上免稅供油，并擁有國內(nèi)多處港口貨輪加油業(yè)務(wù)的特許經(jīng)營權(quán)。其海上免稅加油業(yè)務(wù)2007年從零起步，但成長迅速，當(dāng)年為往來貨輪加油約84萬噸，當(dāng)時(shí)預(yù)計(jì)2008年僅這一業(yè)務(wù)的銷售額就可達(dá)到12億美元。海上免稅加油采用的船用重油屬于大宗商品，需要大量的流動(dòng)資金和信貸，光匯石油勘探業(yè)務(wù)的高速發(fā)展也帶來了同樣的需求，因此，在短時(shí)間內(nèi)完成上市成為光匯石油的迫切要求?？紤]到商務(wù)部“10號文”對內(nèi)資企業(yè)海外上市的限制和海上免稅供油的行業(yè)特點(diǎn)，其在未來兩三年內(nèi)直接上市不可能實(shí)現(xiàn)，在香港買殼成為最佳的資本運(yùn)作方案。對于光匯石油這樣的公司，在選殼時(shí)考慮了多方因素。首先，公司對融資需求迫切，因此買殼要干凈利落、速戰(zhàn)速?zèng)Q，切忌與原股東出現(xiàn)大量糾紛和矛盾，這就需要一次性購買大比例股權(quán)。根據(jù)有關(guān)法例，買方因此將被迫啟動(dòng)全面收購要約程序，需動(dòng)用的資金量很大；同時(shí)，還需要選擇大股東持股比例高的殼，防止過多股份散落在市場或不明人士手中，導(dǎo)致今后操作的困難。其次，現(xiàn)行的上市規(guī)則規(guī)定，如上市公司在買殼兩年內(nèi)出售、注入資產(chǎn)和業(yè)務(wù)量超過規(guī)定限制，可能會(huì)被視為非常重大交易而當(dāng)作新上市處理，因此，如果殼公司資產(chǎn)規(guī)模過小，會(huì)使得資產(chǎn)注入緩慢，影響上市公司迅速改善業(yè)績；如果規(guī)模過大，又會(huì)衍生許多資產(chǎn)置換的問題。為尋找完全滿足要求的殼公司，光匯前后花費(fèi)了一年多時(shí)間，接觸了不下20家殼公司，最終把目標(biāo)鎖定在業(yè)務(wù)量小但手上現(xiàn)金充裕的先來國際身上。案例三：光匯石油借殼“先來國際”（香港上市）六、IPO還是借殼上市?截至2007年12月31日，先來國際股東權(quán)益為6.74億港元，其中現(xiàn)金和可套現(xiàn)財(cái)務(wù)資產(chǎn)達(dá)6.7億港元，主營業(yè)務(wù)資產(chǎn)不超過2000萬港元。大股東長期維持如此小規(guī)模的資產(chǎn)通常只有一個(gè)原因，就是維持最簡單的業(yè)務(wù)，以便找到合適的買家高價(jià)售出。先來國際由于持續(xù)運(yùn)營業(yè)務(wù)少，無大量固定資產(chǎn)需要處理，較好地防止了買殼過程中原股東要求取回資產(chǎn)而帶來的資產(chǎn)置換的問題，而維持較少的業(yè)務(wù)量可防止被港交所認(rèn)定為現(xiàn)金公司而除牌。2008年1月16日，先來國際公告，其主要股東LinwoodServices與薛光林持有的EnergyEmpire及CanadaFoundation（均為加拿大基金）原則上達(dá)成收購協(xié)議。最終，薛光林通過上述兩家基金收購先來國際8.3億股份，約占68.26%股權(quán)，每股對價(jià)約0.84337港元，總價(jià)約7億港元要避免違反商務(wù)部“10號文”的要求和被港交所判定業(yè)務(wù)注入作新上市處理，買殼的操盤人給光匯的資產(chǎn)注入方案訂立的原則包括：1、利用海上供油業(yè)務(wù)客戶均在中國境外的特征，注入客戶不注入資產(chǎn)；2、必須在上市公司內(nèi)部迅速發(fā)展新的業(yè)務(wù)，讓上市公司持有整個(gè)海上供油價(jià)值鏈的每個(gè)環(huán)節(jié)；3、資產(chǎn)注入和售出不能超過特定的價(jià)值。在這一原則下，2008年6月10日，上市公司與光匯石油集團(tuán)簽訂了相關(guān)協(xié)議，其具體內(nèi)容包括：光匯石油集團(tuán)向先來國際提供燃油付運(yùn)服務(wù)收費(fèi)報(bào)價(jià)協(xié)議；先來國際可根據(jù)其訂單銷售的需求向光匯石油集團(tuán)采購燃油，并由其負(fù)責(zé)替指定的客戶加油；光匯石油集團(tuán)向先來國際提供燃油儲(chǔ)存服務(wù)，并按月向上市公司收取相關(guān)租金。這一協(xié)議通過由光匯石油集團(tuán)為上市公司提供部分物流、倉儲(chǔ)、采購服務(wù)的方式，在未注入任何資產(chǎn)的情況下，使光匯石油集團(tuán)的海上免稅供油業(yè)務(wù)大部分被注入到上市公司。該交易不構(gòu)成非常重大交易，但構(gòu)成持續(xù)關(guān)聯(lián)交易，成功避免了資產(chǎn)注入構(gòu)成非常重大交易被當(dāng)新上市處理而需等待24個(gè)月的限制成功的交易設(shè)計(jì)使公司的業(yè)績迅速改善。目前光匯石油市值299億多。案例三：光匯石油借殼“先來國際”（香港上市）-續(xù)六、IPO還是借殼上市?2000年-2004年間，黃光裕通過多次復(fù)雜的財(cái)技，收購了香港上市公司“京華自動(dòng)化”的控股權(quán)，并更名為“中國鵬潤”。黃原計(jì)劃將其旗下的地產(chǎn)業(yè)務(wù)裝入此殼中。2004年蘇寧電器成功獲批，成為國內(nèi)第一家獲得“股票首發(fā)權(quán)”的家電商。上海永樂，也從高層傳出消息計(jì)劃在2005年實(shí)現(xiàn)海外上市。實(shí)力更為雄厚的外資巨艦更早已等在門外。首先，從黃光裕將國美資產(chǎn)打包裝入“國美電器有限公司”，到OceanTown接手北京億福所持國美電器65%的股權(quán)，國美一直在走香港H股IPO的路線。但是隨著國美的競爭對手蘇寧電器在中小板塊上市的計(jì)劃出臺，國美如果要走完復(fù)雜而漫長的IPO過程，至少需要9個(gè)月，而如果審核過程中出現(xiàn)了什么問題，國美上市將被拖得更久。面對蘇寧的擴(kuò)張勢頭，國美的發(fā)展計(jì)劃對資金的需求尤為迫切。因此選擇借殼上市，搶在蘇寧前面融得資金、掌握先機(jī)，是國美變更初衷的重要原因。2004年6月，中國鵬潤通過增發(fā)股份和可換股票據(jù)支付，沒有動(dòng)用公司一分錢現(xiàn)金，而是將83億港元的收購代價(jià)分三個(gè)部分支付：一，中國鵬潤向黃光裕定向配發(fā)及增發(fā)價(jià)值2.435億港元的代價(jià)股份，這些股份不受任何禁售期限制；二，中國鵬潤向黃光裕定向發(fā)行第一批價(jià)值70.314億港元的可換股票據(jù)，相關(guān)換股權(quán)可在自票據(jù)發(fā)行日起三周年內(nèi)的任何時(shí)點(diǎn)隨時(shí)行使，滿三年后強(qiáng)制行使；三，中國鵬潤向黃光裕定向發(fā)行第二批價(jià)值10.269億港元的可換股票據(jù)，相關(guān)換股權(quán)僅于北京國美償還所欠國美電器相關(guān)債務(wù)后方可行使。案例四：“國美電器”借殼“京華自動(dòng)化”（香港上市）七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析1、國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程（1）基本法規(guī)國有企業(yè)改制基本要點(diǎn)：評估（有效期一年）、進(jìn)場交易以及特定條件下可協(xié)議轉(zhuǎn)讓（3號令自2004年2月1日起實(shí)施）、審批。中央重要法規(guī)：《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》（國辦發(fā)[2003]96號）；《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見》（國辦發(fā)[2005]60號）；企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法（3號令、2004年2月1日起施行）……廣東省重要法規(guī)：《轉(zhuǎn)發(fā)省勞動(dòng)保障廳關(guān)于進(jìn)一步做好國有企業(yè)改制職工分流安置工作意見的通知》（粵府辦〔2006〕25號）；《關(guān)于貫徹落實(shí)國務(wù)院國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知》（粵國資改革〔2006〕229號）；《中共廣東省委廣東省人民政府關(guān)于深化國有企業(yè)改革的決定》（粵發(fā)〔2005〕15號）……七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析1、國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程（2）關(guān)于有權(quán)審批部門《關(guān)于貫徹落實(shí)國務(wù)院國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知》（粵國資改革〔2006〕229號）規(guī)定：出資企業(yè)所屬企業(yè)改制，除大型企業(yè)外，子公司改制，涉及國有資本變動(dòng)，屬于出資企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)調(diào)整的，由出資企業(yè)按有關(guān)規(guī)定審批；涉及出資企業(yè)外部的，由省國資委審批。子公司以下企業(yè)改制涉及國有資本變動(dòng)的，由出資企業(yè)審批。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析1、國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程（3）關(guān)于協(xié)議轉(zhuǎn)讓的條件關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓的三個(gè)配套規(guī)定：《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項(xiàng)的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2006]306號）；《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2004]268號）；《關(guān)于中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項(xiàng)的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2010〕11號）?！髽I(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)不斷提高進(jìn)場交易比例，嚴(yán)格控制場外協(xié)議轉(zhuǎn)讓。對于國民經(jīng)濟(jì)關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)調(diào)整中對受讓方有特殊要求，或者所出資企業(yè)（本通知所稱所出資企業(yè)系指各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的企業(yè)）內(nèi)部資產(chǎn)重組中確需采取直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，相關(guān)批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)要進(jìn)行認(rèn)真審核和監(jiān)控——在所出資企業(yè)內(nèi)部的資產(chǎn)重組中，擬直接采取協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的，轉(zhuǎn)讓方和受讓方應(yīng)為所出資企業(yè)或其全資、絕對控股企業(yè)。所出資企業(yè)協(xié)議轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)的批準(zhǔn)權(quán)限，按照轉(zhuǎn)讓方的隸屬關(guān)系，中央企業(yè)由國務(wù)院國資委批準(zhǔn)，地方企業(yè)由省級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)——中央企業(yè)在本企業(yè)內(nèi)部實(shí)施資產(chǎn)重組，符合306號文件相關(guān)規(guī)定的境內(nèi)企業(yè)協(xié)議轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，由中央企業(yè)負(fù)責(zé)批準(zhǔn)或依法決定，同時(shí)抄報(bào)國務(wù)院國資委。其中涉及股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。中央企業(yè)在本企業(yè)內(nèi)部實(shí)施資產(chǎn)重組，轉(zhuǎn)讓方和受讓方均為中央企業(yè)及其直接或間接全資擁有的境內(nèi)子企業(yè)的，轉(zhuǎn)讓價(jià)格可以資產(chǎn)評估或?qū)徲?jì)報(bào)告確認(rèn)的凈資產(chǎn)值為基準(zhǔn)確定，且不得低于經(jīng)評估或?qū)徲?jì)的凈資產(chǎn)值；轉(zhuǎn)讓方或受讓方不屬于中央企業(yè)及其直接或間接全資擁有的境內(nèi)子企業(yè)的，轉(zhuǎn)讓價(jià)格須以資產(chǎn)評估報(bào)告確認(rèn)的凈資產(chǎn)值為基準(zhǔn)確定案例：粵高速重大資產(chǎn)重組、廣晟有色借殼、燕塘乳業(yè)股權(quán)調(diào)整七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析1、國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程（4）關(guān)于國有控股企業(yè)增資是否必須進(jìn)場——國務(wù)院辦公廳《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見》，國有企業(yè)改制應(yīng)采取重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)和股份制、股份合作制等多種形式進(jìn)行。國有企業(yè)改制，包括轉(zhuǎn)讓國有控股、參股企業(yè)國有股權(quán)或者通過增資擴(kuò)股來提高非國有股的比例等……——國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見》規(guī)定，擬通過增資擴(kuò)股實(shí)施改制的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過產(chǎn)權(quán)交易市場、媒體或網(wǎng)絡(luò)等公開企業(yè)改制有關(guān)情況、投資者條件等信息，擇優(yōu)選擇投資者；情況特殊的，經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可通過向多個(gè)具備相關(guān)資質(zhì)條件的潛在投資者提供信息等方式選定投資者?！逗笔Y委出資企業(yè)規(guī)范改制暫行辦法》(鄂國資改革[2007]422號)：刪去了“媒體或網(wǎng)絡(luò)”的表述，明確產(chǎn)權(quán)市場是增資擴(kuò)股改制的唯一渠道。該文的表述是：“擬通過增資擴(kuò)股實(shí)施改制的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過產(chǎn)權(quán)交易市場公開企業(yè)改制有關(guān)情況、投資者條件等信息，擇優(yōu)選擇投資者?！卑咐汉甏蟊啤V東廣電、洋河股份（宿州市政府批準(zhǔn)向管理層持股公司定向發(fā)行，沒有進(jìn)場）七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析1、國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程（5）關(guān)于管理層持股

國企管理層持股的重要法規(guī)：《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005]78號）；《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》（國資發(fā)改革[2008]139號）；《關(guān)于實(shí)施《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》有關(guān)問題的通知》(國資發(fā)改革[2009]49號)。常見問題：只能上持不能下持；資金來源；持股方式（轉(zhuǎn)讓或增資）；轉(zhuǎn)讓必須進(jìn)場、增資也應(yīng)盡量進(jìn)場；審批程序。案例：宏大爆破（增資）、燕塘乳業(yè)（轉(zhuǎn)讓）七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析1、國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程（6）關(guān)于集體企業(yè)改制重點(diǎn)問題：是否經(jīng)主管部門審批？是否有清產(chǎn)核資和評估？是否有進(jìn)場交易？是否必須由省政府確認(rèn)？2003年9月10日《關(guān)于國有集體資產(chǎn)進(jìn)入產(chǎn)權(quán)交易市場規(guī)范交易行為的通知》（粵府［2003］75號）：國有、集體企業(yè)整體或部分產(chǎn)權(quán)（資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓，擁有國有、集體資產(chǎn)的公司制企業(yè)（不含上市公司）及其他企業(yè)，行政事業(yè)單位產(chǎn)權(quán)（資產(chǎn)）以及市政公共資源的有償轉(zhuǎn)讓，除在同一授權(quán)經(jīng)營機(jī)構(gòu)或企業(yè)集團(tuán)內(nèi)發(fā)生產(chǎn)權(quán)變動(dòng)，或經(jīng)依法批準(zhǔn)免予進(jìn)場交易的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓外，都必須通過產(chǎn)權(quán)交易市場進(jìn)行交易。保代培訓(xùn)資料：集體企業(yè)資產(chǎn)量化到個(gè)人：若程序缺失，或外部證據(jù)無法證明該過程的合法性，需要省級人民政府（實(shí)踐中有的是省政府辦公廳）明確確認(rèn)文件。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析1、國有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程（6）關(guān)于集體企業(yè)改制根據(jù)查詢近期IPO案例的情況，凡是集體企業(yè)改制而來的，基本上都取得了省政府批文確認(rèn)。如金通靈、驊威股份、晨光生物、亞太股份、中超電纜、閏土股份、長高集團(tuán)等等。還有一些發(fā)行人控股股東為集體企業(yè)改制為公司也取得了省政府的確認(rèn)的案例，如杭鍋股份、江蘇通潤、科林環(huán)保等。僅康耐特可能算是一個(gè)例外，該案例中發(fā)行人前身有兩家股東為集體企業(yè)，其轉(zhuǎn)讓所持發(fā)行人前身股權(quán)涉及到集體產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，履行了相關(guān)決策程序，但是未見上海市政府的確認(rèn)文件。結(jié)論：穩(wěn)妥起見，如存在集體企業(yè)改制情況，上市前最好取得省政府確認(rèn)。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析2、出資不實(shí)、抽逃出資問題出資不實(shí)占當(dāng)期注冊資本超過30%，原則上運(yùn)行一個(gè)會(huì)計(jì)年度；超過50%的，原則上運(yùn)行三個(gè)會(huì)計(jì)年度。解決措施：及早補(bǔ)足；取得不屬于重大違規(guī)的證明。案例：天晟新材1998年12月，發(fā)行人前身天晟有限的股東呂澤偉、吳海宙、孫劍增資的實(shí)物資產(chǎn)409.4萬元未到位，截至2000年1月25日三人貨幣資金補(bǔ)足了出資。證監(jiān)會(huì)關(guān)注出資未實(shí)際到位的原因、補(bǔ)足的具體情況。案例：某企業(yè)因?yàn)轵?yàn)資的會(huì)計(jì)師被抓，牽扯出代墊出資問題。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析2、出資不實(shí)、抽逃出資問題案例：泰勝風(fēng)能2001年3月19日，柳志成等六名自然人以向上海金山嘴工業(yè)區(qū)投資咨詢有限公司的借款800萬劃入上海東方會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司驗(yàn)資專用賬戶進(jìn)行驗(yàn)資，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具了驗(yàn)資報(bào)告。次日，該款項(xiàng)自泰勝有限的臨時(shí)賬戶歸還上海金山嘴工業(yè)區(qū)投資咨詢有限公司，形成六名自然人股東對泰勝有限欠款合計(jì)800萬元（其他應(yīng)收款科目）。2007年前已經(jīng)歸還，2010年過會(huì)。發(fā)審委關(guān)注泰勝有限設(shè)立時(shí)注冊資本是否足額繳納、柳志成等六名自然人股東的行為是否構(gòu)成虛假出資、抽逃出資、將公司資金借貸給他人、是否違反《公司法》（1999年修正）、《刑法》的相關(guān)規(guī)定、是否達(dá)到《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》的追訴標(biāo)準(zhǔn)、董事、高級管理人員是否存在重大違法行為、資金轉(zhuǎn)出后生產(chǎn)性資金如何解決、是否構(gòu)成發(fā)行上市的障礙等等?！鉀Q辦法：當(dāng)?shù)卣鲎C明、涉及的各方當(dāng)事人出證明、大股東兜底。涉嫌重大違法行為的要運(yùn)行三年后方可上市。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析3、產(chǎn)業(yè)政策問題某些行業(yè)上市困難。（1）風(fēng)景名勝區(qū)門票經(jīng)營權(quán)。除早前的黃山旅游和峨眉山，武夷山多年上市不成。（2）文化企業(yè)的采訪、編輯業(yè)務(wù)。如出版?zhèn)髅剑?01999）上市沒有包括報(bào)業(yè)編輯業(yè)務(wù)。2010年10月28日，中國證監(jiān)會(huì)上市公司監(jiān)管部副主任安青松在“第四屆文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)投融資論壇”上表示，證監(jiān)會(huì)支持文化企業(yè)改制上市，但文化企業(yè)的采訪、編輯部分暫時(shí)禁止注入上市公司。（3）高檔樓盤和寫字樓地產(chǎn)商目前在國內(nèi)上市難。2010年房地產(chǎn)新政規(guī)定，房地產(chǎn)企業(yè)再融資需要國土部先出意見，目前眾多房地產(chǎn)公司借殼上市和再融資受阻。關(guān)注證監(jiān)會(huì)審核政策的變化——地方商業(yè)銀行、網(wǎng)絡(luò)游戲（中青寶）、餐飲連鎖（湘鄂情）。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析4、主營業(yè)務(wù)問題主板、中小板要求主營業(yè)務(wù)突出；創(chuàng)業(yè)板要求，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)。雙主營的公司不可以上創(chuàng)業(yè)板。創(chuàng)業(yè)板主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)的界定：同類別、相關(guān)聯(lián)或者相近集成等。中國企業(yè)曾經(jīng)流行的“技工貿(mào)”發(fā)展路徑，可以看做是同一種業(yè)務(wù)；其他無關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)不超過20%的情況下可以認(rèn)定只經(jīng)營一種業(yè)務(wù)。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析5、實(shí)際控制人變更問題《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》如果發(fā)行人最近3年（創(chuàng)業(yè)板為2年）內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實(shí)際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。（實(shí)踐中，“年”并非會(huì)計(jì)年度，而是指12個(gè)月）發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán)；（二）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作；（三）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；（四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。發(fā)行人及其保薦人和律師應(yīng)當(dāng)提供充分的事實(shí)和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權(quán)的真實(shí)性、合理性和穩(wěn)定性，沒有充分、有說服力的事實(shí)和證據(jù)證明的，其主張不予認(rèn)可。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構(gòu)成多人共同擁有公司控制權(quán)的重要因素。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析5、實(shí)際控制人變更問題發(fā)行人不存在擁有公司控制權(quán)的人或者公司控制權(quán)的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：（一）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務(wù)在首發(fā)前3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化；（二）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理有效性；（三）發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更的重要因素。經(jīng)批準(zhǔn)的國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組，不視為實(shí)際控制人變更，但必須符合兩個(gè)條件：發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關(guān)聯(lián)交易（防止以劃轉(zhuǎn)、重組方式故意規(guī)避同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范要求），且有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務(wù)和獨(dú)立性沒有重大不利影響。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析5、實(shí)際控制人變更問題共同控制的案例：匯川技術(shù)——朱興明等10人共同控制，2008年3月全體股東又成立了一家匯川投資成為發(fā)行人第一大股東（為增強(qiáng)股東之間凝聚力，并保持控制權(quán)穩(wěn)定）。海蘭信——申萬秋、魏法軍共同控制，2008年2月之前該2人為第2、3大股東，2008年2月后為第1、2大股東，第一大股東發(fā)生了變化，但由于2人結(jié)成一致行動(dòng)關(guān)系，中介機(jī)構(gòu)認(rèn)為“實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人”沒有變化。江海股份：發(fā)行前，公司股東香港億危投資有限公司直接持有6000萬股股份，占總股本的50%；其他47名境內(nèi)自然人（中方股東）股東合計(jì)持有6000萬股股份，占總股本的50%；公司由香港億危和中方股東共同控制。中方47名自然人股東其中46名自然人已簽署《委托協(xié)議書》，授權(quán)公司股東、董事長陳衛(wèi)東先生代為行使其持有公司股份所享有的股東大會(huì)的投票權(quán)、提案權(quán)、提名權(quán)、臨時(shí)股東大會(huì)的召集權(quán)。中元華電——8名自然人股東共同控制。泰勝風(fēng)能——柳志成等7人共同控制。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析5、實(shí)際控制人變更問題沒有實(shí)際控制人的案例：天源迪科——發(fā)行人在2008年2月向證監(jiān)會(huì)提交的主板首發(fā)申請文件中披露，公司股東陳友、陳魯康、謝曉賓、李謙益為發(fā)行人的共同控制人。2008年5月17日，發(fā)行人認(rèn)定公司的實(shí)際控制人為陳友。2008年6月12日，發(fā)行人重新認(rèn)定其實(shí)際控制人為陳友、陳魯康、謝曉賓、李謙益。2009年7月31日，發(fā)行人向證監(jiān)會(huì)提交的首發(fā)申請文件披露，公司不存在實(shí)際控制人。銀河磁體——第1、2大股東分別持股49%、45%，認(rèn)定為沒有實(shí)際控制人。禾欣股份——最大股東持股16%，中介機(jī)構(gòu)認(rèn)定不存在實(shí)際控制人。硅寶科技——最大股東持股27%，中介機(jī)構(gòu)認(rèn)定不存在實(shí)際控制人。金風(fēng)科技——中介機(jī)構(gòu)認(rèn)定不存在實(shí)際控制人。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析5、實(shí)際控制人變更問題如實(shí)際控制人發(fā)生變更不滿三年，可以申請延期，到期安排上會(huì)，通過率不受影響。案例：英孚思為、番禺某企業(yè)七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析6、管理層重大變更問題創(chuàng)業(yè)板24個(gè)月，中小板36個(gè)月不得發(fā)生較大變化。案例：信威股份上市前，對內(nèi)部人事臨時(shí)進(jìn)行了調(diào)整，更換了總經(jīng)理，是被否原因之一。國有企業(yè)尤其要關(guān)注此問題。案例：三英焊業(yè)發(fā)起人股東包括天津信托、天津科發(fā)、天津風(fēng)投等7家法人和19名自然人，其中天津信托持有三英焊業(yè)32.5%股份，為第一大股東。但2008年10月，因政策調(diào)整，天津信托將股份悉數(shù)轉(zhuǎn)讓給同為天津國資委控制的華澤集團(tuán)。控股股東變更后，華澤集團(tuán)提名的2名董事進(jìn)入三英焊業(yè)董事會(huì)，三個(gè)月后又增選了2名監(jiān)事。至此，三英焊業(yè)的控股股東和主要管理人員在近兩年內(nèi)均發(fā)生了重大變化咨詢發(fā)行部某處長：國有企業(yè)上級部門委派的董事退休、調(diào)動(dòng)，是否構(gòu)成較大變化？董事和管理層總體來看。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析7、200人問題《公司法》規(guī)定非上市公司股東人數(shù)不得超過200人。特例：寧波銀行、南京銀行等，由當(dāng)?shù)匦庞蒙甾D(zhuǎn)變而來，股東人數(shù)較多是歷史遺留問題，并且經(jīng)過了央行的批準(zhǔn)。中國證監(jiān)會(huì)在發(fā)行審核實(shí)踐中，一般要求直接股東和實(shí)際股東總和不得大于200人，否則需要清理。中國證監(jiān)會(huì)要求保薦代表人對被清理出去的股東進(jìn)行一一面談，或者至少達(dá)到人數(shù)的90%以上；中介機(jī)構(gòu)應(yīng)對清理過程、清理的真實(shí)性和合法性、是否屬于自愿、有無糾紛或爭議等問題出意見；控股股東/實(shí)際控制人存在股東超200人的，同樣需清理核查。不要誤以為“200人”是一個(gè)唯一硬指標(biāo)，即使發(fā)行前股東人數(shù)不到200人，但是曾經(jīng)有過公開登報(bào)發(fā)行股票等行為的，也將被認(rèn)為違反規(guī)定。會(huì)里可能是擔(dān)心被記者在檔案管理找到，如煙臺氨綸的案例。七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析7、200人問題在目前國內(nèi)Ａ股市場，實(shí)際股東超過200人或全員持股的企業(yè)，降低到200人以下之后成功上市的案例比較多：桂林三金、濱化股份、聯(lián)合化工、淮油股份、塔牌集團(tuán)、辰州礦業(yè)、國星光電、恩華藥業(yè)、海亮股份……有沒有最終股東人數(shù)大于200人，但通過中間持股公司持股，且成功上市的案例？通過中間持股公司持股最明顯的案例就是中國平安和中材科技。但這兩者的可參考性都不強(qiáng)。因此，公司改制上市前還是應(yīng)當(dāng)將實(shí)際股東人數(shù)減少到200人以下。同時(shí)，要保障200人問題解決過程無爭議，建議發(fā)行人律師或公證處見證或公證相關(guān)員工大會(huì)的召開以及相關(guān)文件上的簽名。案例：華陽集團(tuán)七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析8、工會(huì)、職工持股會(huì)持股2000年證監(jiān)會(huì)法律部24號文規(guī)定，暫不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。2002年法協(xié)115號文規(guī)定，對擬上市公司而言受理其發(fā)行申請時(shí)，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不屬于職工持股會(huì)及工會(huì)持股。如已存在這種情況，可通過以合理價(jià)格向外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或在規(guī)定的股東人數(shù)范圍內(nèi)以股權(quán)還原的方式進(jìn)行規(guī)范。對于工會(huì)持股、職工持股會(huì)持有擬上市公司子公司股權(quán)的，可以不要求清理。在目前國內(nèi)Ａ股市場，工會(huì)持股但實(shí)際股東人數(shù)大大超過200人，上市前通過股權(quán)收購減少股東人數(shù)并成功上市的案例很多。例如：國星光電、濱化股份、辰州礦業(yè)、恩華藥業(yè)、海亮股份、桂林三金……七、境內(nèi)IPO常見法律問題分析8、工會(huì)、職工持股會(huì)持股案例：宏達(dá)經(jīng)編IPO過會(huì)1997年公司制改制時(shí)，公司員工持股會(huì)持股498.82萬元。2001年7月將所持有的公司股份498.82萬元予以轉(zhuǎn)讓，其中33%股權(quán)轉(zhuǎn)由11名工會(huì)持股會(huì)會(huì)員個(gè)人直接持有，16%分別轉(zhuǎn)讓給天通股份等；持股會(huì)2002年完成清算，2004年注銷。案例：山東金創(chuàng)IPO被否在1993年設(shè)立之初，山東金創(chuàng)以定向募集的方式向公司的內(nèi)部職工和其他社會(huì)個(gè)人定向募集股份2000萬股，致使內(nèi)部職工股占到公司總股本的35.84%，超過1992年國家體改委頒布的《股份有限公司規(guī)范意見》所規(guī)定的比例限制。且向職工定向募集股份未經(jīng)過