2023版《建設(shè)工程施工合同》中的十個重點問題

2024版《建設(shè)工程施工合同》中的十個重點問題2024版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中的

十個重點問題

第一個問題，新版施工合同的修訂狀況

為了指導(dǎo)當事人對建設(shè)工程施工合同的簽約和履行，2024年4月3日住建部和國家工商總局聯(lián)合發(fā)布了《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2024-0201），自2024年7月1日實施。此前已經(jīng)使用了14年的99《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》同時廢止。

此次，住建部對99施工合同范本進行了顛覆性的修訂，修訂后的13施工合同范本與99合同范本比較，增加、變更了很多的內(nèi)容。舉例來說，第一、施工合同的計價方式不同。99施工合同范本規(guī)定的計價方式是固定價格合同、可調(diào)價格合同和成本加酬金合同；13合同范本取消了固定價格合同，將計價方式調(diào)整為單價合同、總價合同和其他類型合同。我們知道原來的固定價格合同分為固定總價合同和固定單價合同?，F(xiàn)在13施工合同范本和13工程量清單計價規(guī)范都取消了固定價格合同，那么，將來我們在簽訂施工合同的時候，也就不能再商定固定價格合同了。其次、實際竣工日期確認的標準不同。過去工程項目竣工驗收合格的以驗收合格的日期為實際竣工日期；現(xiàn)在不同了，現(xiàn)在工程項目竣工驗收合格的，以承包人提交竣工驗收申請報告的日期為實際竣工日期。第三、工程索賠的程序不同。13施工合同范本規(guī)定了“逾期索賠視為放棄權(quán)利的制度”。99施工合同范本規(guī)定了發(fā)生工程索賠大事后的28天內(nèi)當事人要提出索賠意向，但是，并沒有說28天內(nèi)沒有提出索賠意向的就視為放棄索賠權(quán)利。沒有提出的，也可以在工程竣工結(jié)算的時候提出，甚至可以在竣工結(jié)算文件達成全都后的兩年之內(nèi)提出?，F(xiàn)在新的施工合同范本規(guī)定，當事人在知道或者應(yīng)當知道索賠大事發(fā)生之日起28天內(nèi)，沒有提出書面索賠意向的，視為放棄索賠權(quán)利。當事人一經(jīng)對結(jié)算文件達成全都，此前的索賠事項一律不得另行提出。等等?？梢姡?3施工合同范本與舊的合同范本存在許多方

面的不同，這些肯定要引起我們工程管理人員的留意，否則，我們將難以勝任施工管理的工作。今日我們就向大家介紹新版施工合同范本的主要內(nèi)容。

一、修訂《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的意義

我們從五個方面進行介紹：

1、反映新法的內(nèi)容

當年99施工合同范本的發(fā)布實施，對于指導(dǎo)當事人簽訂和履行建設(shè)工程施

工合同曾經(jīng)起到了非常重要的作用。但是，我們說，時間會讓任何先進的事物變成落后。

1999年以后，國家發(fā)布了一系列重要的調(diào)整建設(shè)工程領(lǐng)域行為規(guī)范的法律

法規(guī)、司法解釋和部門規(guī)章。比如：

《招標投標法》2000年1月1日實施

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》2000年

《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行方法》2024年

《最高法院建設(shè)工程司法解釋》2024年

《招標投標法實施條例》2024年

《建設(shè)工程平安生產(chǎn)管理條例》2024年

《房屋建筑工程質(zhì)量保修方法》建設(shè)部2000年

《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行方法》建設(shè)部、財政部2024年。等等。

99施工合同范本受其出臺時間的限制，不行能反映這些新法的內(nèi)容。新版

施工合同范本應(yīng)當反映上述法律文件的內(nèi)容。

比如說，建筑法規(guī)定，工程項目未閱歷收不得交付使用。針對發(fā)包人未閱歷收或者驗收不合格使用工程的狀況，最高院工程司法解釋第十三條規(guī)定，“建設(shè)工

程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合商定為由主見權(quán)利的，不予支持”。新版施工合同范本就將這個內(nèi)容寫進了通用條款之中，新版施工

合同第13.2.3條規(guī)定，工程項目未經(jīng)竣工驗收或者驗收不合格，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有工程之日為實際竣工日期。也就是說，未閱歷收發(fā)包人擅自使用的，視為工程質(zhì)量合格。

再比如說，針對發(fā)包人拖延審價的現(xiàn)象，財政部和原建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行方法》（2024年）第369號令第16條規(guī)定：“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本方法規(guī)定或合同商定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認可”。新版施工合同范本就將這個內(nèi)容寫進了通用條款之中，規(guī)定，發(fā)包人在收到竣工結(jié)算申請報告后28天內(nèi)沒有完成審批并且沒有提出異議的，視為認可承包人提交的竣工結(jié)算文件。這樣新版施工合同范本就將法律規(guī)定的“以送審價為準”的結(jié)算原則，變成了對承發(fā)包雙方都具有約束力的合同條款，給予了可操作性。

2、解決新的問題

99施工合同范本實施之后，在建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)消失了很多新的問題，比如說，拖欠工程款的問題、借用資質(zhì)掛靠施工的問題、黑白合同的問題、非法轉(zhuǎn)包和違法分包的問題等等。這些問題，已經(jīng)在建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)達到了泛濫成災(zāi)的嚴峻程度。對于這些問題，新版施工合同范本有針對性的設(shè)置了相應(yīng)的合同條款，力爭進行規(guī)范。

（1）關(guān)于拖欠工程款的問題。

2024年我們處理了一件拖欠工程款的案件。發(fā)包人是北京市開源易通倉儲有限公司，承包人是北京順義建筑企業(yè)集團公司。2024年6月21日，承、發(fā)包雙方簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，商定倉儲公司將順義區(qū)“開源易通商業(yè)綜合樓（二期）”工程的地下車庫工程項目，發(fā)包給順義建筑企業(yè)集團施工。合同商定的開工日期為2024年7月1日，竣工日期為2024年12月1日，工期為520天；合同價格形式為按定額取費，工程款暫定一億三千五百萬元；工程進度款的支付方式為：按月報量支付。

合同履行的狀況是，2024年9月13日，地下車庫工程已經(jīng)全部施工完畢。但是，發(fā)包人竟然連一分錢進度款都沒有支付。多虧了施工企業(yè)是順建集團這樣腰粗腿壯的公司，一般施工企業(yè)還真的墊付不起一個億的資金。

此后，依據(jù)發(fā)包人、承包人和監(jiān)理人共同確認的工程量計算，發(fā)包人應(yīng)當支付的工程款為一億四千八百六十萬元，減去發(fā)包人墊付的商品混凝土款項1300萬元，承包人在結(jié)算文件中申報的工程結(jié)算價為一億三千五百萬元。后因發(fā)包人拖延

工程結(jié)算，順義建筑企業(yè)集團托付我所律師在北京市其次中級人民法院起訴。2024年5月3日，雙方在法院主持下，達成了調(diào)解協(xié)議，被告支付順義建筑企業(yè)集團工程款九千五百萬元。這是我們處理的眾多發(fā)包人拖欠工程款的案件之一。（見北京市其次中級法院調(diào)解書）。

關(guān)于拖欠工程款的問題，任何一個施工企業(yè)都可以組織召開憶苦大會。工程款的拖欠又導(dǎo)致了材料款和勞務(wù)費的拖欠，引發(fā)了一系列特別嚴峻的社會問題。尤其是拖欠民工工資，特殊簡單造成群體性惡性大事。（張慶山案件）。為什么會發(fā)生如此嚴峻的拖欠工程款的現(xiàn)象呢，其中，非常重要的緣由之一，就是發(fā)包人拖欠工程款的違約成本太低。依據(jù)過去的法律規(guī)定，發(fā)包人拖欠工程款，就是給銀行的利息。最高院工程司法解釋第十八條規(guī)定，“利息從應(yīng)付工程價款之日計付”。這么低的違約成本，使得發(fā)包人甚至可以從拖欠工程款中取得利益。這就造成了發(fā)包人想盡了方法拖欠。針對這種現(xiàn)象，新版施工合同范本設(shè)置了“雙倍賠償制度”。

新版施工合同范本在通用條款第14條“竣工結(jié)算”中規(guī)定：發(fā)包人逾期支付

工程款的，根據(jù)中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金；逾期支付超過56天的，根據(jù)中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金?！半p倍賠償制度”就是要提高發(fā)包人拖欠工程款的違約成本，這就是新版施工合同范本為了解決拖欠工程款的問題，對施工合同條款進行的特別重要的修改。

（2）關(guān)于工程轉(zhuǎn)包和借用資質(zhì)掛靠施工的問題

新版施工合同在通用條款3.2“項目經(jīng)理”一節(jié)中規(guī)定，“項目經(jīng)理應(yīng)是承包人

正式聘用的員工，承包人應(yīng)向發(fā)包人提交項目經(jīng)理與承包人之間的勞動合同，以及承包人為項目經(jīng)理繳納社會保險的有效證明。承包人不提交上述文件的，項目經(jīng)理無權(quán)履行職責(zé)，發(fā)包人有權(quán)要求更換項目經(jīng)理，由此增加的費用和（或）延誤的工期由承包人擔當”。這項規(guī)定同樣適用于承包人派駐施工現(xiàn)場的主要工程技術(shù)人員

和工程管理人員。

我們處理過的施工合同糾紛案件，最少有一半以上的存在工程轉(zhuǎn)包或者是借用資質(zhì)掛靠施工的現(xiàn)象。

這種狀況也漸漸引起了發(fā)包人的留意，通常發(fā)包人會在施工合同中商定承包人轉(zhuǎn)包工程，或者允許第三人使用其資質(zhì)掛靠施工的違約責(zé)任。我們常常接受建設(shè)

單位的托付，調(diào)查是否存在工程轉(zhuǎn)包和借用資質(zhì)掛靠施工的事實。推斷是否存在工程轉(zhuǎn)包或者借用資質(zhì)掛靠施工，就從四個方面進行考察。第一、看項目經(jīng)理建筑師的個人資質(zhì)是否在承包人的建筑公司備案；其次、看承包人與項目經(jīng)理及現(xiàn)場主要管理人員之間是否簽訂了勞動合同，承包人是否為他們繳納了社會保險；第三、看承包人與現(xiàn)場實際施工人之間是否存在統(tǒng)一的財務(wù)管理制度，有的承包人供應(yīng)的收款賬戶，就是項目經(jīng)理的個人賬戶；第四、看用于施工的主要機械設(shè)備是否為承包人單位自有。依據(jù)法律規(guī)定，轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人、掛靠人與被掛靠人就工程質(zhì)量和工期延誤要向發(fā)包人擔當共同連帶責(zé)任。比如，國信一誠建筑公司借用東城區(qū)園林綠化局世紀經(jīng)典綠化公司的資質(zhì)簽訂施工合同，用假銀行保函供應(yīng)預(yù)付款擔保的案例。出借資質(zhì)要慎重。

新版施工合同的此項規(guī)定，肯定要引起承包人重視。

3、增加、完善合同條款，設(shè)置公正可行的操作程序

比如，新版施工合同范本強調(diào)當事人權(quán)利義務(wù)對等，制定了。通用條款第2.5條規(guī)定：“發(fā)包人要求承包人供應(yīng)履約擔保的，發(fā)包人應(yīng)當

向承包人供應(yīng)支付擔?！薄?/p>

再比如，新版施工合同范本設(shè)置了新的竣工驗收程序、新的結(jié)算審核程序、新的工程索賠程序，這些新的程序方面的規(guī)定較之舊的合同范本，內(nèi)容上更加公正，程序上更具有可操作性，下面我們將分別進行介紹。

4、強調(diào)合理安排風(fēng)險，確定合理調(diào)價原則

比如說，新版施工合同范本取消了固定價格合同，確立了合理調(diào)價制度。

我們知道固定價格合同的風(fēng)險安排對承包人是特別不利的，尤其是固定總價合同，承包人既擔當了工程量的風(fēng)險，又擔當了報價的風(fēng)險。目前我們處理了一件裝修工程的案件。發(fā)包人是哈爾濱譽衡藥業(yè)集團公司，承包人是深圳海外裝飾公司。合同商定深圳海外裝飾公司對藥業(yè)集團位于北京空港工業(yè)園區(qū)的辦公樓進行裝修。施工合同的價格形式是固定總價合同，包干價為1000萬元。商定合同內(nèi)一切風(fēng)險

由承包人擔當，包括平安文明施工費和規(guī)費發(fā)生變化都不能進行調(diào)整。我們知道平安文明施工費和規(guī)費是典型的不行以競爭的費用。但是，過去我們的發(fā)包人就是以

固定總價合同的名義，商定了肯定固定，永久固定，一切風(fēng)險由承包人擔當?shù)娘@失公正的合同條款。

2024版《工程量清單計價規(guī)范》3.4.1規(guī)定，“不得采納無限風(fēng)險、全部風(fēng)

險或類似語句規(guī)定計價中的風(fēng)險內(nèi)容及范圍”。

新版施工合同示范本，參考了以上規(guī)定，取消了固定價格合同，確立了合理調(diào)價原則。

13施工合同范本和13工程量清單計價規(guī)范確立的施工合同風(fēng)險安排原則是：第一、發(fā)包人完全擔當法律變化的風(fēng)險：

包括基準日以后因法律政策變化對稅金、規(guī)費、平安文明施工費作出的調(diào)整；對人工費和施工機械使用費的調(diào)整；對國家限價的水、電費，汽油、柴油價格的調(diào)整。

其次、發(fā)、承包人共同擔當?shù)娘L(fēng)險是：

因市場價格波動引起的材料單價變化的風(fēng)險。因市場價格波動引起的材料單價變化的風(fēng)險分擔由發(fā)承包人在施工合同中進行商定。通常主材價格波動超過正負百分之三的應(yīng)當進行調(diào)整，其他材料價格波動超過正負百分之五的應(yīng)當進行調(diào)整。假如當事人在施工合同中沒有商定材料單價變化的風(fēng)險擔當，依據(jù)13施工合同范本，材料單價單價變化超過百分之五的部分應(yīng)當進行調(diào)整。這就是為什么要取消固定價格合同的緣由。固定總價合同的簽約合同價就是結(jié)算價，除非發(fā)生工程變更。

第三、完全由承包人擔當?shù)娘L(fēng)險：是施工技術(shù)和施工管理的風(fēng)險。

（新版施工合同范本通用條款11“價格調(diào)整”規(guī)定的合理調(diào)價內(nèi)容，包括

兩個方面，一是因市場價格波動引起的材料、人工費、機械臺班使用費的價格調(diào)整，二是因法律變化引起的價格調(diào)整。

其中，因市場價格波動引起的材料單價的變化，應(yīng)當根據(jù)當事人商定的風(fēng)險范圍進行調(diào)整。當事人沒有商定風(fēng)險范圍的，材料價格波動超過基準價百分之五的，應(yīng)當進行調(diào)整。以前固定價格合同，假如沒有商定風(fēng)險范圍的，視為不得調(diào)整。

人工費和機械臺班使用費因市場價格波動發(fā)生變化，應(yīng)當根據(jù)國家或者省級行業(yè)建設(shè)行政主管部門、行業(yè)建設(shè)管理部門發(fā)布的文件進行調(diào)整。

因法律變化引起的包括稅金、規(guī)費、平安文明施工費和政府限價的水費、電費、汽油、柴油等價格發(fā)生變化，都應(yīng)當根據(jù)法律文件的規(guī)定進行調(diào)整。因法律變化引起工期延誤的，應(yīng)當順延工期）。

新版施工合同確立的合理安排風(fēng)險，合理調(diào)價制度，避開了過去在施工合同中常見的“不論發(fā)生什么變化，工程價款一律不作調(diào)整，一切風(fēng)險概由承包人擔當”的不合理現(xiàn)象。

5、與國際通用工程施工合同范本接軌

新版施工合同范本的修訂，參考了國內(nèi)外先進施工合同文本，增加了合同要素，從結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上實現(xiàn)了與國際通用施工合同文本的接軌，有利于我們國內(nèi)的建筑企業(yè)走向國際建筑市場。

二、關(guān)于新版施工合同示范文本的適用范圍

適用于由業(yè)主供應(yīng)設(shè)計的傳統(tǒng)施工總承包的項目管理模式，主要適用于土木工程施工，包括各類公用建筑、民用建筑、工業(yè)廠房、交通設(shè)施、線路管道的施工和設(shè)備安裝等。

三、關(guān)于新版施工合同文本是否強制使用的問題

由國家推舉使用，不具有強制性。

因此，一些地方政府建設(shè)行政管理部門也制定了本地區(qū)的類似施工合同范本。比如，北京市建委制定的《北京市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工總承包合同示范文本》（2024年1月8日發(fā)布，2024年2月1日實施）。

依據(jù)建設(shè)工程施工合同示范本是否為強制使用，目前國內(nèi)的建設(shè)工程施工合同范本已形成了雙軌制的體系：

一類就是我們今日介紹的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）