2023年研究生類研究生入學考試專業(yè)課民法學歷年高頻考題帶答案難題附詳解

2023年研究生類研究生入學考試專業(yè)課民法學歷年高頻考題帶答案難題附詳解（圖片大小可自由調(diào)整）第1卷一.歷年考點試題黑鉆版(共50題)1.試論無過錯責任原則的法律價值及其在民法中的運用。2.合伙3.簡述委托合同與間接代理的聯(lián)系與區(qū)別。4.動產(chǎn)與不動產(chǎn)5.試定位并分析下列法條中規(guī)定的責任。

《合同法》第四十三條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任?！?.從民事法律關系的要素出發(fā)闡述民法是邏輯嚴謹?shù)捏w系。7.時效中斷與時效中止的異同。8.民事法律事實9.債的概念10.侵害名譽權(quán)行為的構(gòu)成要件。11.試評述下列法條創(chuàng)設的制度。

《物權(quán)法》第一百八十一條規(guī)定：“經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償?！?2.自愿原則13.隱藏行為14.形成權(quán)15.甲(19周歲)、乙(15周歲)二人在外玩耍，見丙家的狗在門口靜臥，甲唆使乙用石頭朝那條狗砸去，狗被砸急，跳起將乙和行人丁咬傷。丁花去狂犬疫苗費等醫(yī)藥費用若干。問甲、乙對丁的民事責任應如何承擔?理由何在?16.評述我國物權(quán)法善意取得制度。17.物權(quán)與債權(quán)在效力上有何不同。18.判斷：無權(quán)代理中被代理人的追認權(quán)系請求權(quán)。19.貨運合同中承運人的主要義務。20.我國《合同法》第五十三條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：(一)造成對方人身傷害的；(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?！闭垖Υ藯l文進行評述。21.監(jiān)護終止的原因有哪些?22.辨析：一物一權(quán)的含義是一個物上只能有一個物權(quán)。23.試述狹義無權(quán)代理和表見代理的區(qū)別和聯(lián)系。24.論意思自治原則在遺囑繼承中的體現(xiàn)。25.簡述公民的民事權(quán)利能力和民事行為能力的關系。26.甲1994年離家出走，杳無音訊。1999年其妻乙向人民法院申請甲宣告死亡，2000年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋三間被其妻乙和其子丙繼承，但不久毀于泥石流。2001年，妻乙迫于生活壓力將其子丙交鄰居收養(yǎng)。甲離家出走后，南下上海，2002年因福利彩票中獎20萬。甲用該款購買股票，同年獲利200萬。2003年1月甲因車禍死亡，死前一個月，乙得知其下落并與其通了電話，隨即請求法院撤銷了死亡宣告。經(jīng)查，甲于2002年與丁在教堂舉行了婚禮(但未辦理婚姻登記)，并生子戊。則：

甲的200萬遺產(chǎn)的法定繼承人都有哪些?為什么?其他人為什么不是法定繼承人?27.無權(quán)處分行為的效力。28.由于房地產(chǎn)市場行情不明，X決定出售自己作為投資購買的房屋。于是，他于2004年12月31日正式委托房屋中介公司A為自己代銷房屋，簽署了正式的委托書。當時，雙方商定房屋的出售價越高越好，且不得低于45萬元。不過，由于底價一旦泄露就無法賣出高價，所以在委托書上沒有標明雙方約定的底價。雙方還口頭約定：合同期限為從簽約當日起的1年。由于行情越來越不好，A一直沒有找到合適的買家。2006年1月6日，A終于找到了一個買主Y，在出示了其與X的委托書后，A以44.7萬元的價格代X與Y簽訂了房屋買賣契約。試分析其中的法律關系，指出并說明A的行為的效果歸屬。29.共同代理與雙方代理30.合同撤銷與合同解除31.試述我國民法所采取的歸責原則體系。32.甲和乙為鄰居，向來不和。一天，乙的住宅起火，甲視而不見。直至大火逼近甲的住宅，甲才奮力救火，并為此支出2000元的費用，并且甲的衣服在救火過程中燒毀。另外，甲在救火過程中，由于不小心，將乙的花瓶撞碎。事后，甲和乙就以上事項發(fā)生爭議，請給出你的意見并說明理由。33.遺囑變更和撤銷的要件。34.居住于我國南方某縣城的甲前往我國北方某市出差。在甲臨行前其鄰居乙委托甲順便在該市替他購買一批物品，甲接受了這一委托并收下了由乙交給的一筆購物款項。不料在甲到達該市的第二天，乙便在其住所地因車禍而死亡。甲在到達該市后的第四天便以乙的名義替乙買下了為其所委托購買的那批物品；次日甲從該市打電話到乙家，才被乙的家人告知乙于其買下那批物品之前便死亡。數(shù)日后甲返回其住所地并將由其替乙購買的那批物品送到乙家，但乙的子女卻以乙死亡在先甲購買在后為由拒收這批物品并要求甲退還由乙生前交給其的那筆購物款項。

請你對這起事例中的爭議作詳細地法理分析。35.物權(quán)與準物權(quán)36.法定繼承的遺產(chǎn)分配原則。37.簡述人身權(quán)的特征。38.民事權(quán)利能力39.遺囑繼承40.無權(quán)占有41.試論民事權(quán)利、民事義務、民事責任的相互關系。42.無權(quán)占有43.簡述法定繼承人的范圍及繼承順序。44.試述侵權(quán)行為因果關系主要學說。45.2001年7月18日，牧民王正國在草原上放牧完畢后將自己的羊群趕回家?；丶液蟀l(fā)現(xiàn)羊群中多出了24只羊，這24只羊的主人為何人卻并不為其所知曉，于是在第二天他便在當?shù)氐膱蠹埳峡菃⑹聦ふ疫@24只羊的主人并呼喚其前來他家把這些羊領回，但在這一啟事刊登后的7個月內(nèi)該主人一直沒有露面。在這7個月的時間里，那24只羊中有7只母羊各產(chǎn)下一只小羊，另有7只公羊于某日乘王正國疏忽偷逃至鄰人莊稼地里啃食并踩壞了莊稼，王正國為此向鄰人支付了一筆賠償金。7個月后其主人趙建陽上門要求牽走那24只羊以及那7只小羊，王正國只同意他牽走那24只羊，而拒不同意他牽走那7只小羊，并且王正國既要求趙建陽承擔其在這7個月內(nèi)飼養(yǎng)這24只羊所花費的草料費，又要求他承擔前面提到的那筆賠償金，但趙建陽對王正國的這兩項要求均予拒絕。

請你對這起事例中的各項爭議逐一作法理分析。46.試結(jié)合我國《合同法》和傳統(tǒng)民法理論，比較“合同解除”“合同消滅”“合同終止”三者的不同含義。47.論民事權(quán)利的保護。48.簡述超越目的范圍的法人行為的效力。49.簡述負擔行為與處分行為的區(qū)別。50.辨析：土地承包經(jīng)營權(quán)系他物權(quán)。第1卷參考答案一.歷年考點試題黑鉆版1.參考答案：(1)無過錯責任原則的概念

無過錯責任原則，又稱無過失責任原則，是指不問行為人主觀是否有過錯，只要有侵權(quán)行為、損害后果以及二者之間存在因果關系，就應承擔民事責任的歸責原則。

(2)無過錯責任原則的法律價值

一般認為，無過錯責任是為因應資本主義機器大生產(chǎn)導致的事故而出現(xiàn)的。在機器大生產(chǎn)造成的事故中，過錯責任無法給受害人適當?shù)馁r償，無過錯責任因此應運而生。其價值取向是保障受害人得到及時有效的補償，以實現(xiàn)公平。

無過錯責任原則具有預防性和懲罰性的作用：在預防方面，可以責成責任的承擔者更多的考慮對公眾、社會的影響，采取一切可能的措施，預防可能發(fā)生的損害和風險，促使他們更加謹慎負責，不斷地改進技術(shù)安全措施，防患于未然；在懲罰方面，要求加害方承擔出現(xiàn)法律規(guī)定情形的民事賠償責任，懲罰作用明顯。

(3)無過錯責任原則在民法中的運用

無過錯責任原則只有在法律有明確規(guī)定的情況下才能夠適用。這一歸責原則在高度危險作業(yè)、環(huán)境污染、動物致人損害等方面應用較多，影響深遠。在適用上應注意：

①無過錯責任原則不以行為人的過錯為構(gòu)成要件。行為人不能通過證明自己沒有過錯來免責。

②無過錯責任原則的適用必須有法律的明確規(guī)定。過錯責任原則屬于一般條款，在法律無特別規(guī)定的情況下，就可以適用。無過錯責任原則不同，單單有歸責原則本身的規(guī)定，例如我國《民法通則》第106條的規(guī)定，尚不足以使無過錯原則得到適用。除該條規(guī)定外，還必須有其他具體條文，例如《民法通則》第123條的規(guī)定，才可以適用。

③在無過錯責任原則下，仍然存在免責事由。無過錯責任原則將更多的責任施加在行為人一方。但是，如果對方行為存在重大過失，尤其是故意的場合，往往會免除行為人的責任。例如，我國《民法通則》第123條后段規(guī)定，如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，行為人不承擔責任。2.參考答案：合伙是指二個以上的人互約出資，經(jīng)營共同事業(yè)。這里說的人包括自然人、法人和其他組織。這里說的事業(yè)包括多種行業(yè)，可以是營利性的事務，也可以是非營利性的事務。從我國現(xiàn)有的法律看，合伙有兩種，即普通合伙和有限合伙。其中普通合伙又有特殊的普通合伙。在實踐中還有隱名合伙。合伙屬于非法人組織，具有民事主體的資格。3.參考答案：委托合同是指委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同。間接代理是指代理人以自己的名義為民事法律行為，其效果轉(zhuǎn)移于被代理人的代理，是委托代理的一種。

(1)委托合同與間接代理的聯(lián)系

委托合同是間接代理的基礎。二者的現(xiàn)實特征均為受托人和間接代理人以自己的名義從事民事法律行為，與第三人從事民事交易或其他活動，最后再將法律效果歸于委托人或被代理人，被代理人不直接與第三人發(fā)生法律關系。

(2)委托合同與間接代理的區(qū)別

①性質(zhì)不同。委托合同是一種合同關系，學理上稱為委托之債，屬于民法典債權(quán)編的內(nèi)容。間接代理是一種獨立的法律制度，屬于代理權(quán)授予這一單方法律行為的法律效果，屬于民法典總則編的內(nèi)容。

②內(nèi)容不同。代理限于以意思表示為要素的民事法律行為，委托不限于以意思表示為要素的民事法律行為，還包括不以意思表示為要素的事實行為。

③內(nèi)容的中心不同。委托合同以委托人和受托人的權(quán)利和義務為中心，代理以代理權(quán)為中心。在這種立法體例中，委托合同和代理關系不總是相伴而生。有時有委托無代理。4.參考答案：動產(chǎn)是指能夠移動而不損害其價值或用途的物。此外，在法律上各種可以支配控制的自然力，在性質(zhì)上也應認定為動產(chǎn)。某些物在性質(zhì)上能夠移動，但因價值較高，且在交易習慣上轉(zhuǎn)讓程序較為慎重，在法律上亦具有不動產(chǎn)的某些特征，在學理上稱為“準不動產(chǎn)”，例如船舶及民用航空器等。不動產(chǎn)是指不能移動或者移動會損害其用途或者價值的物。不動產(chǎn)主要指土地及土地上的定著物。5.參考答案：(1)本條是對當事人保密義務的規(guī)定。根據(jù)誠實信用原則，當事人對于知悉的商業(yè)秘密負有保密義務，其性質(zhì)屬于附隨義務。當事人泄漏或者不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。在一般的合同訂立過程中，不涉及商業(yè)秘密的問題。

(2)當事人違反保密義務主要有兩種方式：泄露或者不正當?shù)厥褂谩?/p>

泄漏是指將在訂約中獲取的商業(yè)秘密告知他人，該他人利用了該商業(yè)秘密而自己可能因泄漏該信息而不正當受益。在這種情況下，違反保密義務的一方所承擔的損害賠償責任應為自己泄漏信息而獲得的利益和接受泄漏信息者利用該信息而給對方造成的損失。

不正當使用包括自己不正當使用和允許他人不正當使用，該不正當使用信息可能自己從中獲利而給對方造成損失，也可能自己沒有獲利而僅給對方造成損失。在這種情況下，以對方實際損失額或者不正當使用信息者獲利額為賠償標準，一般以數(shù)額較大者計算。

(3)當事人在締約過程中，應當承擔不得泄漏對方當事人的商業(yè)秘密和不正當?shù)氖褂脤Ψ疆斒氯说纳虡I(yè)秘密的義務。當事人在締約過程中，由于互相的信賴，有可能將自己的商業(yè)秘密告訴對方，或者對方在締約的過程中知悉了他方當事人的商業(yè)秘密，該當事人完全有理由相信，對方不會為損害其利益的行為。

附隨義務不以當事人約定為條件，故無論合同是否達成，當事人均不得泄露或者不正當使用所知悉的商業(yè)秘密，而且只要商業(yè)秘密仍然是商業(yè)秘密，無論經(jīng)過了多長時間，都不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。不得泄露或者不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密，不僅僅是合同法的要求，其他法律如反不正當競爭法等也有規(guī)定。因此，違反法律規(guī)定泄露或者不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密的，不僅僅限于承擔民事賠償責任，還有可能承擔行政責任甚至刑事責任。6.參考答案：(1)民事法律關系及其要素

民事法律關系是指基于民事法律事實，由民法規(guī)范調(diào)整而形成的民事權(quán)利義務關系。民事法律關系的要素是指構(gòu)成民事法律關系的必要因素。民事法律關系的要素具體包括：

①民事法律關系的主體，簡稱民事主體，是指參加民事法律關系，享有民事權(quán)利和承擔民事義務的人。民事法律關系是人與人之間的一種社會關系，每一項民事法律關系都是一定的民事主體之間的關系；沒有主體就不能構(gòu)成民事法律關系，主體是民事法律關系的首要要素。

②民事法律關系的客體，指民事權(quán)利和民事義務指向的對象。確切地說，民事法律關系的客體是指民事權(quán)利和民事義務所由發(fā)生的事物。通說認為民事法律關系的客體主要有四類，即物、行為、智力成果和人身利益。

③民事法律關系的內(nèi)容，指民事法律關系的主體所享有的民事權(quán)利和負有的民事義務。主體是否具有民事權(quán)利義務，是民事法律關系與其他法律關系及非法律的社會關系相區(qū)別的標志。沒有民事權(quán)利義務內(nèi)容，就不能構(gòu)成民事法律關系。因此，民事法律關系的內(nèi)容是民事法律關系的要素之一。

民事法律關系是主體、客體、內(nèi)容三個要素不可分離的有機整體，“主體為權(quán)利義務之所屬，客體為權(quán)利義務之所附”，內(nèi)容為權(quán)利義務之具體化。

(2)民事法律關系是整個民法邏輯體系展開與構(gòu)建的基礎

①國家制定各種民事法律規(guī)范，目的是要求人們以其為根據(jù)設立各種民事法律關系，使人們的行為納入民法調(diào)整的法律軌道。民法所調(diào)整的社會關系的范圍極為廣泛，涉及自然人的生老病死，涉及各種法人及其他組織的設立、變更、終止，涉及經(jīng)濟、文化、科學、技術(shù)、衛(wèi)生、體育等各行各業(yè)，內(nèi)容紛繁，變化萬千。如此錯綜復雜的社會關系，通過民法調(diào)整，反映在民事法律關系上，不外是主體、客體、內(nèi)容三種因素。這三種因素是每項民事法律關系所必不可少的，民法學上稱之為民事法律關系的要素。

②民事法律關系是整個民法邏輯體系展開與構(gòu)建的基礎。以民事法律關系構(gòu)建民法體系的方法是由注釋法學派提出的。潘德克頓學派將整個法律關系的理論運用到法典里面去，構(gòu)建了一個完整的民法典的體系結(jié)構(gòu)。具體來說，在總則中根據(jù)法律關系的要素確立了主體、行為、客體制度，然后在分則中確立法律關系的內(nèi)容，該內(nèi)容主要是民事權(quán)利，具體包括債權(quán)、物權(quán)、親屬權(quán)、繼承權(quán)。當總則中確立的主體、行為、客體與分則中的權(quán)利相結(jié)合在一起時就構(gòu)成一個完整的法律關系。法律關系的要素為主體、客體和內(nèi)容，整個民法圍繞三個方面展開，圍繞著法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅，從而使得民法的邏輯體系非常的嚴密。

③民法總論可以稱為民事法律關系總論。自然人、法人、非法人組織，屬民事法律關系的主體。物、行為、智力成果和人身利益屬民事法律關系的客體。民事行為、代理、訴訟時效、除斥期間與期限，屬民事法律關系發(fā)生、變更與消滅的原因。分論中包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)、人身權(quán)，這些都是研究各類民事法律關系。各類民事法律關系有不同的主體、客體、內(nèi)容，有不同的發(fā)生、變更與消滅的規(guī)則。分論部分猶如巨型建筑中相對獨立的建筑物。侵權(quán)責任，內(nèi)容是侵害他人民事權(quán)利的法律后果。上述全部內(nèi)容是民事法律關系的整體結(jié)構(gòu)。整個民法體系就是圍繞民事法律關系的各要素的內(nèi)容、法律關系的成立、變更和消滅進行的，因而可以說整部民法是一個完整的邏輯體系。

民事法律事實的出現(xiàn)可以引起不同的法律后果。

①民事法律關系的產(chǎn)生，即民事權(quán)利義務的產(chǎn)生。例如，訂立合同的行為引起合同權(quán)利義務的產(chǎn)生、侵權(quán)行為引起索賠權(quán)利和賠償義務的產(chǎn)生、自然人死亡引起繼承權(quán)利義務關系的產(chǎn)生等。

②民事法律關系的變更，即民事法律關系主體、內(nèi)容或者客體的變化。例如，當事人雙方的協(xié)議可以使原已成立的合同權(quán)利義務內(nèi)容發(fā)生改變、不可抗力的出現(xiàn)可以使合同關系發(fā)生變更等。

③民事法律關系的消滅，即民事法律關系不復存在。例如，履行債務的行為可以使債權(quán)債務關系歸于消滅、分割共同財產(chǎn)的行為可以使財產(chǎn)共有關系歸于消滅等。

(3)民事法律事實的類型

民事法律事實可分為行為和非行為事實兩類。

①行為

a．行為是指人有意識的活動。人的行為是人有意識的身體動、靜。“動”為“作為”，“靜”為“不作為”，總稱為“行為”。從民法上看，應作為而不作為，應不作為而作為，都會發(fā)生一定的民事法律后果，故“作為”與“不作為”都可成為民事法律事實。行為是主要的民事法律事實，涉及范圍很廣，如拋棄所有權(quán)、繼承財產(chǎn)、訂立合同、轉(zhuǎn)讓商標使用權(quán)、董事會決議、匯票背書等，不勝枚舉。

b．行為的分類

以是否合法為標準，行為可分為合法行為和違法行為兩類，違法行為包括侵權(quán)行為和債務不履行行為。以是否以意思表示為要素為標準，行為可分為民事行為、準民事行為和事實行為。事實行為，是指行為人沒有產(chǎn)生一定民事法律后果的意思表示，根據(jù)法律規(guī)定發(fā)生一定民事法律后果的行為。如拾得遺失物、無因管理等。

②非行為事實

a．非行為事實是指行為以外的，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的事實，學理上又稱自然事實，其中又分為事件與狀態(tài)。事件是指某種客觀現(xiàn)象的發(fā)生。如人的出生、死亡，發(fā)生自然災害，爆發(fā)戰(zhàn)爭等。狀態(tài)是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù)。如物的繼續(xù)占有、生死不明、時間的經(jīng)過等。

b．區(qū)分事件與狀態(tài)有法律意義。如戰(zhàn)爭爆發(fā)可能是當事人無法預料的，戰(zhàn)爭爆發(fā)是事件，可認定戰(zhàn)爭為不可抗力而免除債務人的義務與責任。戰(zhàn)爭持續(xù)進行是為狀態(tài)，在戰(zhàn)爭狀態(tài)下當事人訂立合同，則當事人不能主張將戰(zhàn)爭狀態(tài)認定為不可抗力而請求免責。7.參考答案：訴訟時效的中止是指在訴訟時效進行中，因一定的法定事由的發(fā)生而使權(quán)利人無法行使請求權(quán)，暫時停止計算訴訟時效期間?！睹穹ㄍ▌t》第139條規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！痹V訟時效中斷是指已開始的訴訟時效因發(fā)生法定事由不再進行，并使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間喪失效力。

(1)時效中斷和時效中止的相同點

訴訟時效中斷和時效中止都是阻卻時效完成的障礙。

(2)時效中斷和時效中止的不同點

①產(chǎn)生的時間不同。訴訟時效的中斷可以發(fā)生在訴訟時效開始之后的任意時間。而訴訟時效中止只有發(fā)生在時效期間的最后6個月內(nèi)，才能引起訴訟時效中止的效力。法定事由發(fā)生在最后6個月之前而延續(xù)到最后6個月之內(nèi)的，訴訟時效的中止也從訴訟時效期間的最后6個月開始。

②事由不同。訴訟時效中斷的法定事由：提起訴訟；當事人一方提出請求；義務人同意履行義務。訴訟中止時效的事由包括不可抗力和其他障礙。不可抗力，是指“不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況”。其他障礙，是指當事人無法控制的除不可抗力之外的其他事由。

③效力不同。訴訟時效中斷原則上僅具有相對的效力，即只對使訴訟時效中斷的當事人有效力。訴訟時效中斷使中斷事由發(fā)生前已經(jīng)進行的訴訟時效全部歸于無效，訴訟時效重新計算。而訴訟時效的中止從中止訴訟時效的原因消除后，時效期間繼續(xù)計算。中止前已經(jīng)進行的時效期間仍然有效，中止時效的法定事由消除后，繼續(xù)以前計算的訴訟時效期間至屆滿為止。8.參考答案：民事法律事實是指能夠引起民事法律關系的發(fā)生、變更或者消滅的客觀現(xiàn)象。這里講的民事法律事實即傳統(tǒng)民法學上講的法律事實，由于法律事實這個概念已發(fā)展成為法理學上的概念，因此我國民法學上將法律事實改稱民事法律事實。不是任何事實都能成為民事法律事實，哪些事實屬于民事法律事實，是民法上的價值判斷問題。只有受民法調(diào)整，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的事實才是民事法律事實。9.參考答案：債是指按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務的人是債務人，這種特定的權(quán)利義務關系就是債的關系。在我國現(xiàn)行法上，債的概念不僅指債務，而且包括債權(quán)，表示的是以債權(quán)債務為內(nèi)容的民事法律關系。10.參考答案：名譽權(quán)是指民事主體所享有的保護自己的名譽不被以侮辱、誹謗等方式加以丑化的權(quán)利。侵害名譽權(quán)的行為是指行為人違反法定義務，由于過錯侵害他人名譽權(quán)，依法應當承擔侵權(quán)責任的行為；以及侵害他人名譽權(quán)，不論有無過錯，依照法律規(guī)定應當承擔侵權(quán)責任的行為。

(1)侵害名譽權(quán)的行為

①侮辱。侮辱是指故意通過言語、文字或者行為舉止等方式貶低他人人格、毀損他人名譽的行為。

②誹謗。誹謗指故意或者過失地散布有關他人的虛假事實，導致他人名譽降低或者毀損的行為。

③新聞報道嚴重失實，致他人名譽受到損害的。

(2)侵害名譽權(quán)行為的構(gòu)成要件

①行為人侵害他人名譽權(quán)的加害行為。

②受害人的名譽權(quán)受到損害的事實。

③行為人的加害行為與受害人名譽權(quán)受到侵害之間具有因果關系。

④在一般情況下適用過錯責任原則，要求行為人具有過錯，即行為人在行為時具有故意或者過失的主觀狀態(tài)；在法律有特別規(guī)定時適用無過錯責任原則，則不要求行為人具有過錯。11.參考答案：(1)浮動抵押權(quán)的概念

根據(jù)我國《物權(quán)法》第181條的規(guī)定，浮動抵押權(quán)是指企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以現(xiàn)有及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

(2)浮動抵押權(quán)的沒定

①浮動抵押權(quán)的主體。浮動抵押不同于固定抵押，固定抵押的抵押人可以是債務人，也可以是第三人，浮動抵押的抵押人只能是債務人。我國《物權(quán)法》將浮動抵押人限定為企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。

②浮動抵押財產(chǎn)的范圍。我國《物權(quán)法》將浮動抵押財產(chǎn)限定為生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品。除此以外的動產(chǎn)不得設立浮動抵押，不動產(chǎn)之上也不得設立浮動抵押權(quán)。

③浮動抵押合同。浮動抵押權(quán)由當事人雙方合意設定，因此，我國《物權(quán)法》第181條要求當事人就浮動抵押權(quán)的設定訂立書面合同，我國《物權(quán)法》不承認以口頭形式訂立的浮動抵押合同。

④浮動抵押權(quán)的登記。企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者設定浮動抵押權(quán)的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

(3)浮動抵押權(quán)的效力

浮動抵押權(quán)的效力大體與動產(chǎn)抵押權(quán)的效力相同，最大的差別在于浮動抵押權(quán)有一個效力休眠期。浮動抵押的休眠，也稱浮動抵押的效力休眠，是指在抵押財產(chǎn)確定之前，抵押權(quán)人沒有支配具體抵押財產(chǎn)的權(quán)利，或不產(chǎn)生禁止抵押人在正常經(jīng)營范圍內(nèi)處分抵押財產(chǎn)的權(quán)利，除非在抵押合同中對某些財產(chǎn)或處分行為作相反的規(guī)定。

浮動抵押權(quán)設定后，具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。但浮動抵押?quán)不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。之所以這樣規(guī)定，主要因為浮動抵押是以現(xiàn)有的和將有的財產(chǎn)設定擔保，抵押期間抵押人可以占有、使用、處分抵押財產(chǎn)，如果以全部或者部分動產(chǎn)抵押，又不讓抵押人處分該財產(chǎn)，抵押人的經(jīng)營活動就無法進行了。

(4)浮動抵押財產(chǎn)的確定

抵押權(quán)人要實現(xiàn)抵押權(quán)，首先要使浮動抵押停止浮動，讓其固定下來，此即浮動抵押的結(jié)晶，我國《物權(quán)法》稱其為浮動抵押財產(chǎn)的確定。

根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定，浮動抵押財產(chǎn)確定的情形有以下四種：①債務履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn)的；②抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷的，抵押人停止營業(yè)，進入清算程序；③發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形的；④發(fā)生嚴重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形的。12.參考答案：自愿原則是指民事主體根據(jù)自己的意愿，自主地行使民事權(quán)利，參與民事法律關系，國家對于民事法律關系不過多干預。自愿原則是民法調(diào)整的財產(chǎn)關系和人身關系的特征的突出反映。民事法律關系基本上是在自愿基礎上建立起來的，自愿原則是民法的核心原則。自愿原則的主要體現(xiàn)包括：民事主體根據(jù)自己的意愿行使民事權(quán)利；民事主體之間自愿協(xié)商設立、變更或者終止民事法律關系；當事人的意愿優(yōu)于任意性民事法律規(guī)范。13.參考答案：隱藏行為是指表意人為虛假的意思表示，但其真意為發(fā)生另外法律效果的意思表示。關于隱藏行為的效力，通說認為，隱藏行為中的虛假意思表示無效，隱藏的真實意思表示是否有效，應依該真實意思的相關法律確定。例如，甲欲以1萬元財產(chǎn)贈與乙，但恐其家人反對，就偽書1萬元的買賣合同，其1萬元的買賣是虛假的，但其隱藏的贈與是真實的。14.參考答案：(1)形成權(quán)是指權(quán)利人以自己的意思表示，使民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。形成權(quán)理論是由德國學者EmilSecke提出的。形成權(quán)的主要功能在于權(quán)利人得依其單方的意思表示，使已成立的法律關系的效力發(fā)生、變更或消滅，如債權(quán)人的撤銷權(quán)。形成權(quán)的類型、范圍廣泛，依形成權(quán)所生效力可以分為三類，即生效形成權(quán)、變更形成權(quán)和消滅形成權(quán)。

(2)合同解除，是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椋彩且环N法律制度?！逗贤ā返?4條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；②在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；③當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；④法律規(guī)定的其他情形。

合同解除權(quán)的行使是指合同一方當事人在具備法定或約定條件的前提下，單方行使解除權(quán)，此時當事人行使的解除權(quán)為形成權(quán)的一種。

(2)抗辯權(quán)是指對抗他人行使權(quán)利的權(quán)利?？罐q權(quán)通常對抗的是請求權(quán)，但不限于請求權(quán)，對于其他權(quán)利的行使也可以抗辯。抗辯權(quán)的作用主要在于阻止請求權(quán)或其他權(quán)利的效力，從而使抗辯權(quán)人能夠拒絕向債權(quán)人履行義務，而不在于否認相對人的請求權(quán)或其他權(quán)利。

一般而言，抗辯權(quán)是與請求權(quán)相對應的，享有抗辯權(quán)的民事主體有權(quán)拒絕對方請求給付的要求。不過，抗辯權(quán)不限于用以對抗請求權(quán)，它也可以用來對抗形成權(quán)。例如，合同一方當事人行使解除權(quán)(在性質(zhì)上屬于形成權(quán))時，另一方當事人可以行使抗辯權(quán)予以拒絕。形成權(quán)可以通過單方意思表示變動雙方法律關系，而抗辯權(quán)僅僅是一種防御性的權(quán)利。15.參考答案：(1)教唆行為是指利用一定方式對他人進行開導、說服，或者通過慫恿、刺激、利誘等辦法使被教唆者接受教唆意圖的行為。我國《侵權(quán)責任法》規(guī)定，教唆幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應當承擔侵權(quán)責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任的，應該承擔相應的責任。

(2)分析本案案情，甲通過教唆乙砸狗，將行人丁咬傷，甲的教唆行為與被教唆者乙的加害行為共同侵害了丁的民事權(quán)益，構(gòu)成了共同侵權(quán)行為，應當承擔民事責任。在具體責任分配上，根據(jù)侵權(quán)責任法的規(guī)定，教唆者甲具有完全民事行為能力，應對丁承擔侵權(quán)責任；被教唆者乙為限制民事行為能力人，由其監(jiān)護人根據(jù)監(jiān)護情況承擔相應的責任。

(3)綜上，甲、乙對丁的共同侵權(quán)行為的民事責任，主要由甲承擔，乙的監(jiān)護人承擔適當部分。16.參考答案：善意取得又稱即時取得，是指無處分權(quán)人轉(zhuǎn)讓標的物給善意第三人時，善意第三人一般可取得標的物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請求善意第三人返還原物。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，善意取得不限于所有權(quán)，其他物權(quán)也可以善意取得。

(1)根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定，善意取得必須具備以下的條件：

①無處分權(quán)人所轉(zhuǎn)讓的，可以是動產(chǎn)，也可以是不動產(chǎn)。我國《物權(quán)法》第106條規(guī)定的善意取得，適用于動產(chǎn)、不動產(chǎn)，這是我國物權(quán)法的一項獨特的規(guī)定。

②第三人必須是有償?shù)貜臒o處分權(quán)人處取得標的物。第三人必須是從無處分權(quán)人處取得占有，就是說處分人占有動產(chǎn)或被登記為物權(quán)人，但他并無處分權(quán)，其處分系無權(quán)處分。

③第三人必須是善意的。這里所說的善意是是指第三人在受讓時，不知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)，且無重大過失。真實權(quán)利人主張受讓不構(gòu)成善意的，應當承擔舉證證明責任。善意取得要求第三人不知并不應知處分人是無權(quán)處分，一般是誤信其為所有人或其他有處分權(quán)的人。

④轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。關于第三人基于善意受讓而取得所有權(quán)，究竟是原始取得還是傳來取得，我國物權(quán)法則采原始取得的見解，《物權(quán)法》第108條規(guī)定，善意受讓人取得動產(chǎn)后，該動產(chǎn)上的原有權(quán)利消滅，但善意受讓人在受讓時知道或者應當知道該權(quán)利的除外。

(2)我國物權(quán)法善意取得制度的特點與評價

①我國的善意取得制度與大多數(shù)國家不同，我國物權(quán)法規(guī)定的善意取得的財產(chǎn)不僅僅限于動產(chǎn)，而以登記作為公示的不動產(chǎn)也同樣適用善意取得制度。

②我國之所以采用這樣的立法例的原因是我國正處在向市場經(jīng)濟過渡的轉(zhuǎn)軌時期，許多不動產(chǎn)登記制度尚未完善，如在房屋預售的過程中，存在“一房二賣”，甚至“一房多賣”的情況，導致許多購房人的權(quán)利得不到保障。因此，將善意取得制度適用于不動產(chǎn)交易的領域，可最大限度的保護善意第三人的利益，從而促進社會主義市場經(jīng)濟有序地發(fā)展。這是我國物權(quán)法律制度的一大特色。17.參考答案：物權(quán)是指權(quán)利主體直接支配特定財產(chǎn)的權(quán)利，既具有人對物直接支配的內(nèi)容，又具有對抗權(quán)利主體以外的第三人的效力。債權(quán)是指債權(quán)人得請求債務人為給付的權(quán)利。物權(quán)與債權(quán)都有實行效力、保全效力和救濟效力，但其內(nèi)容各不相同，二者在效力上的不同主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

(1)物權(quán)是支配權(quán)，債權(quán)是請求權(quán)。

物權(quán)人無須他人意思或行為的介入，僅依自己之意愿，通過自己對標的物的支配行為，就能實現(xiàn)物權(quán)所包含的經(jīng)濟利益，故物權(quán)的實行效力表現(xiàn)為對物的支配權(quán)，即對物的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)。

債權(quán)之實行則“依賴于債務人向債權(quán)人為一定給付”，非經(jīng)債務人的給付而不能實現(xiàn)其債權(quán)的內(nèi)容，滿足債權(quán)人取得財產(chǎn)或獲得勞務的利益，故債權(quán)的實行效力表現(xiàn)為債權(quán)人的請求權(quán)和受領權(quán)，即債權(quán)人依債的內(nèi)容請求債務人為一定給付并受領該給付的權(quán)利。

(2)二者衍生的效力不同。

①物權(quán)所具有的支配力使其復生出排他性和排他效力、優(yōu)先效力，表現(xiàn)在：一物之上不許有兩個以上性質(zhì)、內(nèi)容相抵觸的物權(quán)同時存在，這體現(xiàn)的是相斥物權(quán)在成立上的排他力；不具有成立上的排他性的相容物權(quán)并存于一物之上時，被法律賦予較強效力的一物權(quán)得壓制效力較弱之物權(quán)而先行實現(xiàn)，這體現(xiàn)的是相容物權(quán)在實現(xiàn)上的排他力；當物權(quán)與債權(quán)并存于一物之上時，物權(quán)具有優(yōu)先于債權(quán)而實現(xiàn)的效力。

②以請求權(quán)為基礎的債權(quán)之間，則具有相容性和平等性，即同一標的物上可以并存兩個或兩個以上內(nèi)容相同的債權(quán)，而且數(shù)個債權(quán)之間的效力一律平等，不因其成立的先后或發(fā)生原因的不同而有效力上的優(yōu)劣之分。

(3)二者的效力范圍不同。

物權(quán)的效力在范圍上及于任何人，而債權(quán)的效力原則上只及于特定的債務人。

①基于物權(quán)的支配權(quán)性，物權(quán)關系中的權(quán)利主體總是特定的，而義務主體則是不特定的，物權(quán)人之外的其他任何人對物權(quán)人都負有容忍及不為妨害的消極義務，換言之，物權(quán)為得對任何人主張的權(quán)利，物權(quán)人得基于其物權(quán)和由物權(quán)所生的物上請求權(quán)對抗、排除任何人的侵害或妨礙。在權(quán)利的分類上，這種權(quán)利被稱為“對世權(quán)”。

②而基于債權(quán)的請求權(quán)性，債權(quán)債務關系恒存在于特定的當事人之間，債權(quán)的效力原則上也只及于特定的債務人，債權(quán)人只能請求特定的債務人履行積極的給付義務，而不能對債務人之外的他人主張權(quán)利。當債權(quán)的標的物被第三人占有、取得時，債權(quán)不能像物權(quán)那樣產(chǎn)生追及效力，無論第三人的占有、取得是否合法，債權(quán)人均不能向該第三人請求返還。不過，應當注意的是，現(xiàn)代民法上債的效力范圍有逐漸擴張的趨勢，即債的效力于特定情況下亦得具有涉他性，債的保全制度及對第三人侵害債權(quán)之責任等的肯定，為其適例。

(4)物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到妨害時，發(fā)生物權(quán)人的物之返還請求權(quán)、妨害預防請求權(quán)、妨害排除請求權(quán)等物上請求權(quán)，以保障物權(quán)人對物的圓滿支配狀態(tài)的回復，而賠償損失只是不得已情況下的補充救濟方法。債權(quán)不能正常實現(xiàn)時，采取的主要救濟方法則是賠償損失。可見，由于性質(zhì)的不同，物權(quán)與債權(quán)在救濟、保護方法上也有差別。18.參考答案：這個說法是錯誤的，具體分析如下：

(1)無權(quán)代理中被代理人的追認權(quán)系形成權(quán)。追認是本人接受無權(quán)代理之行為效果的意思表示。形成權(quán)是指權(quán)利人以自己的意思表示，使民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。請求權(quán)是指權(quán)利人請求他人為特定行為的權(quán)利。請求權(quán)的權(quán)利人須通過義務人的作為或者不作為，才能實現(xiàn)其權(quán)利。

(2)無權(quán)代理中的被代理人只要在對方行使撤銷權(quán)之前行使追認權(quán)，就可憑自己的意思表示使無權(quán)代理行為有效，不需要其他人再做出相關行為，因此無權(quán)代理中被代理人的追認權(quán)是形成權(quán)，不是請求權(quán)。19.參考答案：承運人的主要義務，是將承運的貨物按時安全地運送到目的地，并交付給收貨人。

(1)按照合同約定接受托運人托運的貨物并交付運輸單證。承運人按約定接受托運人交付的承運貨物的，應按照規(guī)定向托運人填發(fā)提單或者其他運輸單證。

(2)遵從托運人要求中止運輸?shù)纫?。《合同法》?08條規(guī)定：“在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此受到的損失?！?/p>

(3)通知收貨人或者托運人并交付貨物。依《合同法》第309條的規(guī)定，貨物運輸?shù)竭_后，承運人知道收貨人的，應當及時通知收貨人，以便于收貨人及時提貨。承運人不知道收貨人的，在貨物到達目的地后。承運人應當通知托運人在合理期限內(nèi)就運輸貨物的處分作出指示，只有在托運人未在合理的期限內(nèi)給予指示或者其指示事實上不能執(zhí)行時，承運人才可按規(guī)定提存貨物。在收貨人提出提單或者其他提貨憑證時，承運人應將貨物交付給收貨人。

(4)安全運送貨物。按照《合同法》第311條的規(guī)定，承運人對于運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。承運人的這一責任屬于無過錯責任，承運人不能以證明自己無過錯而免責，承運人只有能夠證明貨物的毀損、滅失是由于不可抗力、貨物本身的自然屬性或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，才可不承擔賠償責任。20.參考答案：該法條是關于合同法中規(guī)定的免責條款無效的規(guī)定，體現(xiàn)了誠實信用的原則。

(1)免責條款的概念

免責條款，是指當事人以協(xié)議排除或者限制其未來責任的合同條款。這表明：其一，免責條款是合同的組成部分，是一種合同條款。它既然是一種合同條款，就必須是經(jīng)當事人雙方同意的，具有約定性。其二，免責條款的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不允許法官推定免責條款的存在。其三，免責條款旨在排除或者限制未來的民事責任，具有免責功能，這是免責條款最重要的屬性，是區(qū)別于其他合同條款的明顯特征。

“免責”只是一種概括的命名。其實，在不同的免責條款中，免責的范圍不盡相同。有的條款之免責，是完全排除當事人未來的民事責任，有的不完全排除當事人未來的民事責任。免責條款并非一律有效，有的免責條款是無效的，不能發(fā)揮免責的作用。這樣，免責條款又有無效的免責條款和有效的免責條款之分。

(2)免責條款有效的前提

免責條款有效以它成為合同的組成部分為前提，或者說以它成為合同條款為先決條件。只有免責條款成為了合同的組成部分，才談得上免責條款的控制及解釋。

判斷免責條款是否成為合同的組成部分，適用《合同法》總則關于合同訂立的規(guī)定和《民法通則》關于民事行為的規(guī)定。免責條款以格式條款的形式表現(xiàn)時，判斷它是否成為合同條款，適用格式條款成為合同的組成部分的規(guī)則。

(3)免責條款的有效與無效

《合同法》第53條的規(guī)定是對免責條款無效的規(guī)定。免責條款成為合同的組成部分，并不意味著它一定有效?！逗贤ā分袑⒚庳煑l款歸于無效的原因有兩點：一是造成對方人身傷害的；二是因故意或重大過失造成對方重大財產(chǎn)損失的?？梢钥闯鲞@兩點原因的共同點即違反了誠實信用的原則。

在我國法律上，確定免責條款有效和無效的最根本的法律依據(jù)，是《民法通則》第6條、第7條等規(guī)定的基本原則。就是說，如果民事責任的成立及其實現(xiàn)為保護社會公共利益、穩(wěn)定社會秩序、滿足社會公德的要求所必需，是法律堅決譴責和否定侵權(quán)或者違約的表現(xiàn)，那么免除這類民事責任的條款無效。如果民事責任的成立及實現(xiàn)主要關系到當事人之間的利益分配，對保護社會公共利益、穩(wěn)定社會秩序、維護社會公德來說雖然需要，但作用相對小些，即使允許當事人以協(xié)議排除或者限制之，也無礙大局，甚至是必要的風險分配，那么法律就可以承認這類免責條款有效。21.參考答案：監(jiān)護終止的原因有以下幾種情形：

(1)被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力

未成年人已經(jīng)成年，則具有完全民事行為能力，為其設置的監(jiān)護應當終止。精神病人已經(jīng)康復，恢復了民事行為能力，為其設置的監(jiān)護也終止。

(2)監(jiān)護人或被監(jiān)護人一方死亡

監(jiān)護人或者被監(jiān)護人一方死亡(包括宣告死亡)，監(jiān)護關系自然終止。

(3)監(jiān)護人喪失了行為能力

監(jiān)護關系的成立以監(jiān)護人有監(jiān)護能力為條件，監(jiān)護人喪失了行為能力，則監(jiān)護關系自然終止。

(4)監(jiān)護人辭去監(jiān)護

監(jiān)護人有正當理由時，法律應允許其辭去監(jiān)護，但這不適用于未成年人的父母。正當理由應包括監(jiān)護人患病、遷居、家庭困難等，但監(jiān)護人辭去監(jiān)護應經(jīng)有指定權(quán)的機關同意。

(5)監(jiān)護人被撤銷監(jiān)護人資格

監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或利用監(jiān)護之便侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的，經(jīng)利害關系人申請，人民法院可以撤銷監(jiān)護人的監(jiān)護資格，并由此終止監(jiān)護關系。22.參考答案：這種觀點是不準確的，具體分析如下：

(1)一物一權(quán)的原始含義

為使物權(quán)所支配的客體范圍明確化、便于公示，確保物權(quán)的實現(xiàn)及維護交易的安全，自羅馬法以來的物權(quán)法理論上遂抽象出“一物一權(quán)主義”，并將其奉為物權(quán)制度的一項基本規(guī)則。一物一權(quán)中的“一物”，原則上是指物理上或客觀上獨立、特定的一個有體物；“一權(quán)”亦僅指一個所有權(quán)。

(2)一物一權(quán)的發(fā)展

但在近現(xiàn)代社會，一方面有物權(quán)法上一物一權(quán)主義的奉行，另一方面，適應現(xiàn)實生活之需要，“多物一權(quán)”與“一物多權(quán)”現(xiàn)象卻大量出現(xiàn)并獲得了法律的普遍承認。若僅從字面意義來簡單看待一物一權(quán)主義，顯然難得其解，以致困惑叢生。實際上，關于一物一權(quán)主義的內(nèi)容，人們本來就有認識上的分歧，而多物一權(quán)、一物多權(quán)現(xiàn)象的大量出現(xiàn)，進一步引起了一物一權(quán)主義的確切涵義應如何理解、其在物權(quán)法中的基本原則之地位是否動搖等問題的討論。而在現(xiàn)代生活中及法律觀念與法律實踐上，“一物”的衡量標準發(fā)生了重大變化，是指“在法律觀念上”具有特定性與獨立性的一物，而不限于客觀的獨立一物；“一權(quán)”，也不再局限于所有權(quán)，而是包括所有權(quán)與其他物權(quán)在內(nèi)的各種物權(quán)，其意義是強調(diào)一物之上不得并存兩個以上內(nèi)容、性質(zhì)相抵觸的物權(quán)。

(3)一物一權(quán)的內(nèi)容

①一項物權(quán)的客體應為特定的、獨立的一物。

②尚未與物之整體分離的物之組成部分之上，不能單獨設立物權(quán)。

③一物之上只能存在一個所有權(quán)，而絕不得并存兩個以上所有權(quán)。

④一物之上不得同時存在兩個以上性質(zhì)、內(nèi)容相抵觸的物權(quán)，但不相抵觸的數(shù)個物權(quán)可以同時存在于一物之上。23.參考答案：(1)狹義無權(quán)代理和表見代理的概念

①狹義的無權(quán)代理是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令相對人相信其有代理權(quán)的事實或理由，而以被代理人的名義所為的代理。

②表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)，但使相對人有理由相信其有代理權(quán)，法律規(guī)定被代理人應負授權(quán)責任的無權(quán)代理。

(2)狹義無權(quán)代理與表見代理的聯(lián)系

①狹義無權(quán)代理與表見代理都屬于廣義的無權(quán)代理，代理人均沒有被代理人的授權(quán)而以被代理人的名義從事民事活動，實際上均屬于代理人對被代理人的侵權(quán)行為。

②無論是狹義的無權(quán)代理還是表見代理，無權(quán)代理人從事的無權(quán)代理行為都可能給本人造成損害，無權(quán)代理人均應當向本人承擔損害賠償責任，遭受損失的被代理人均可以向代理人請求相應的損害賠償。

(3)狹義無權(quán)代理和表見代理的區(qū)別

①代理人特征不同

狹義無權(quán)代理的代理人以代理人名義所為的民事法律行為，相對第三人可以經(jīng)過合理的調(diào)查或其他途徑得知其沒有本人授權(quán)，不具備令第三人信服的代理權(quán)合法外觀；表見代理的代理人則擁有本人的授權(quán)文件或者其他外觀可以使一般善意第三人相信的證明。

②代理行為的效力不同

在狹義無權(quán)代理中，如果被代理人予以追認的，變?yōu)橛袡?quán)代理，如果被代理人不予追認的，對于被代理人不發(fā)生法律效力，而是由行為人承擔責任。但在表見代理中，表見代理對被代理人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，被代理人不得以無權(quán)代理為抗辯。24.參考答案：(1)意思自治原則的概念

民法上的意思自治原則，是指民事主體依法享有根據(jù)自己的意愿，自主地行使民事權(quán)利，參與民事法律關系的權(quán)利，法律不做過多干涉，任何單位和個人也不得非法干預。意思自治原則是民法的基本原則。

(2)意思自治原則在遺囑繼承中的體現(xiàn)

①遺囑自由原則

遺囑繼承制度中的遺囑自由原則就集中體現(xiàn)了意思自治原則的要求。遺囑自由是被繼承人所具有的生前通過遺囑的方式處分自己財產(chǎn)所有權(quán)的自由。

遺囑自由的具體內(nèi)容包括：遺囑人可以通過訂立遺囑變更繼承人的繼承順序和應繼份額，甚至可以取消法定繼承人的繼承權(quán)；可以將財產(chǎn)贈與法定繼承人以外的其他公民或贈給國家、集體組織、用于社會公共福利事業(yè)等。之所以把遺囑自由看作是意思自治原則的體現(xiàn)，就是因為建構(gòu)在遺囑自由基礎之上的遺囑繼承制度與法定繼承相比，更能直接體現(xiàn)財產(chǎn)繼承人的意志。遺囑自由原則與意思自治原則一樣體現(xiàn)了對公民個人財產(chǎn)權(quán)的保護和尊重，這無疑對社會利益、公共利益及被繼承人本人的利益的保護具有相同的作用。

②繼承法對意思自治原則的限制

我國所持的是相對遺囑自由制，因為根據(jù)我國的繼承法第27條的規(guī)定，遺囑自由是受到一些特殊情況的限制的。這些特殊情況包括：a．遺囑繼承人放棄繼承或者受遺贈人放棄受遺贈的；b．遺囑繼承人喪失繼承權(quán)；c．遺囑繼承人，受遺贈人先于遺囑人死亡的；d．遺囑無效部分所涉及的遺產(chǎn)；e．遺囑未處分的遺產(chǎn)。

綜上，作為現(xiàn)代民法的一項重要的法律原則，意思自治原則在繼承法或遺囑繼承中就體現(xiàn)為遺囑自由原則，此外，遺囑繼承先于法定繼承的適用原則也從一個側(cè)面體現(xiàn)了意思自治原則。25.參考答案：民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。民事行為能力是指民事主體能以自己的行為享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。民事權(quán)利能力和民事行為能力之間是既相互聯(lián)系又相互區(qū)別的。

(1)民事權(quán)利能力和民事行為能力之間的聯(lián)系。

民事權(quán)利能力是民事行為能力的前提，民事行為能力是民事權(quán)利能力實現(xiàn)的條件。民事權(quán)利能力表明了做民事主體的資格，行為能力則表明了民事主體能以自己的行為為民事行為的資格。

(2)民事權(quán)利能力和民事行為能力的區(qū)別

①二者確認的標準不同。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，因此，自然人自出生開始即享有民事權(quán)利能力。而能否獲得民事行為能力，還受自然人的年齡和認知等主觀因素的制約，因此，有民事權(quán)利能力者，不一定就有民事行為能力。

②民事權(quán)利能力在于確認主體是否享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格，而民事行為能力在于確認民事主體能不能享有民事權(quán)利和承擔民事義務。26.參考答案：本案中甲的法定繼承人有：乙、戊。具體分析如下：

我國《繼承法》確定的第一順序法定繼承人為：配偶、子女、父母。第二順序法定繼承人為：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

(1)根據(jù)《民通意見》第37條的規(guī)定，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復。據(jù)此，在甲的死亡宣告被撤銷后，乙同甲的婚姻關系自行恢復，其有權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)。

(2)甲在其宣告死亡期間與丁的婚姻由于沒有辦理結(jié)婚登記，欠缺婚姻關系成立的要件，則其與丁的婚姻關系不成立。因此，丁不能作為甲的配偶繼承甲的遺產(chǎn)。

(3)根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定，作為法定繼承人的子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女。其中，養(yǎng)子女同養(yǎng)父母的關系確立后，無權(quán)繼承其生父母的遺產(chǎn)；繼子女繼承繼父母的遺產(chǎn)，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)。因此，甲的兒子丙被他人收養(yǎng)后則無權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)；戊為甲的非婚生子女，有權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)。27.參考答案：根據(jù)我國現(xiàn)行立法，無權(quán)處分行為是指無處分權(quán)人處分他人的財產(chǎn)，以引起財產(chǎn)權(quán)利變動為目的的行為。

無權(quán)處分本是無處分權(quán)人對他人財產(chǎn)權(quán)的侵害，不應發(fā)生效力。為了尊重權(quán)利人的意思和維護取得權(quán)利人的利益，法律規(guī)定了確定效力的條件?！逗贤ā返?1條規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人的財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。需要指出的是，無權(quán)處分行為不限于訂立合同，還有無權(quán)處分他人財產(chǎn)的單方行為。無權(quán)處分行為的效力有三種：

(1)無權(quán)處分行為經(jīng)權(quán)利人追認的，自始發(fā)生效力。

權(quán)利人追認向無權(quán)處分人或者相對人表示均可。關于追認的方式，較多的學者認為，追認為不要式行為，也有學者認為追認應當用明示方法。

(2)處分后取得權(quán)利的，自始發(fā)生效力。

無處分權(quán)人處分時沒有處分權(quán)，但在處分后可能取得處分權(quán)。例如因為繼承或者買受而取得處分權(quán)，該處分權(quán)自始發(fā)生效力。就同一標的物做出兩項以上相互抵觸的處分的，僅限最初的處分發(fā)生效力。例如，乙將甲的動產(chǎn)先出賣給丙，后再出賣給丁(均取得間接占有)，乙取得動產(chǎn)所有權(quán)時，以出賣給丙的處分為有效。

(3)對無權(quán)處分行為權(quán)利人不追認，處分后也沒有取得處分權(quán)的，自始對權(quán)利人不發(fā)生效力。但在無權(quán)處分人與相對人的關系中，《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定：“當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院應予支持?！?8.參考答案：(1)A和X之間是委托關系，X對A開出的委托書雙方成立的是委托合同關系。

委托合同具有以下法律特征：①委托合同以當事人之間的相互信任為前提；②委托合同的目的，是由受托人處理委托人的事務；③委托合同為諾成性合同、不要式合同、雙務合同，委托合同自當事人雙方意思表示一致時即可成立，并不以標的物的交付或者當事人的實際履行為合同的成立要件；④委托合同可以是有償合同，也可以是無償合同。

由上述可知，A和X之間形成的委托關系，雙方均應受委托合同的約束。

(2)A與Y之間形成的是房屋買賣合同，但該合同直接約束X和Y。具體分析如下：

《合同法》第402條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！北景钢?，Y看到了X給A的委托書，而且A也是以X的名義簽訂房屋買賣契約，因此，該合同直接約束X和Y。因此，房屋買賣的合同的效果歸屬于X。

(3)對于房屋的差價3000元，應由A進行賠償。具體分析如下：

《合同法》第397條的規(guī)定，委托人可以特別委托受托人處理一項或者數(shù)項事務，也可以概括委托受托人處理一切事務。同時，《合同法》第399條規(guī)定：“受托人應當按照委托人的指示處理委托事務。需要變更委托人指示的，應當經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應當妥善處理委托事務，但事后應當將該情況及時報告委托人?！?/p>

本案中，雖然A和x并未將其雙方約定的45萬底價寫在委托書上，但是由于該條牽涉到保密條款，且雙方均未對該價錢表示異議，因此，應認為45萬底價的約定對于雙方都是有約束力的。后來市場發(fā)生變化，A應當及時的通知x進行變價，但其并未進行通知，因此，雖然后來A賣的房價為44.7萬，但這超越了X的授權(quán)，因此，對于3000元的差價應當由A進行賠償。29.參考答案：(1)共同代理，是指代理權(quán)屬于兩人以上的代理。共同代理人應共同行使代理權(quán)，如其中一人或者數(shù)人未與其他代理人協(xié)商，其實施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實施行為的代理人承擔民事責任。

雙方代理又稱同時代理，是指一人同時擔任雙方的代理人為民事法律行為。對于雙方代理的效力，通說認為，雙方代理應予禁止，原則上是無效行為。但經(jīng)被代理人同意或者追認的雙方代理的后果由被代理人承受。禁止雙方代理是為了保護被代理人的利益，如被代理人已經(jīng)同意或者追認，則無禁止之必要。

(2)共同代理與雙方代理的區(qū)別：共同代理是以代理權(quán)屬于一人還是多人為標準對代理進行的劃分，與之相對的是單獨代理；而雙方代理則屬于濫用代理權(quán)的一種情形。共同代理除非共同代理行為之外者皆有效；而雙方代理原則上為無效行為。30.參考答案：(1)合同撤銷，是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效的行為。合同解除，是指在合同有效成立后，當解除合同的條件具備時，因當事人一方或雙方意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椤?/p>

(2)合同撤銷與合同解除的區(qū)別

①二者權(quán)利行使方法不同

《合同法》第47、48條規(guī)定的善意相對人的撤銷權(quán)，可以由善意相對人單方以通知的方式作出，自該通知到達法定代理人或被代理人時生效。《合同法》第54條規(guī)定的撤銷權(quán)則需要通過提起訴訟或申請仲裁的方式來行使，當事人不得單方撤銷合同(否則無異于違約)，而且這種撤銷權(quán)要在一定期限內(nèi)主張，即在自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)。

合同的解除權(quán)都可以由當事人一方行使，即單方作出解除合同的意思表示并用通知的形式告知對方，該通知到達對方之時合同即解除。如果對方對此有異議，則由對方提起訴訟或仲裁的方式來否定解除行為的效力。解除權(quán)往往也要在一定期限內(nèi)行使，即如果法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅；法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

②二者對合同效力的影響不同

合同撤銷從根本上否定合同的效力，被撤銷的合同視為自始不生效；合同解除僅僅否定合同向后的效力，是阻止合同繼續(xù)生效的方法，解除沒有溯及力。

③二者適用范圍和發(fā)生原因不同

從適用范圍看，合同撤銷的適用范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同領域，而且適用于有瑕疵的意思表示及民事法律行為場合；而合同解除僅僅適用于有效成立的合同提前消滅的情況。

從發(fā)生原因來看，合同撤銷的原因由法律直接規(guī)定；而合同解除的原因既有法律規(guī)定的，也有當事人約定的。31.參考答案：民法的歸責原則是民法規(guī)定的，確定民事主體承擔民事責任的規(guī)則和標準。歸責原則體系是由各歸責原則構(gòu)成的具有邏輯聯(lián)系的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)。因合同法的違約責任依據(jù)合同條款來確定，一般認為是無過錯原則，而締約過失責任則屬于過錯責任。因而民法的歸責原則體系主要是指侵權(quán)行為法的歸責原則體系，具體分析如下：

(1)過錯責任原則

①過錯責任原則是指以行為人的過錯作為歸責根據(jù)的原則。包括以下兩層含義：

a．以行為人的過錯作為責任構(gòu)成要件，行為人具有故意或者過失才可能承擔侵權(quán)責任。

b．以行為人的過錯程度作為確定責任形式、責任范圍的依據(jù)。

②過錯責任原則的意義

過錯責任原則的確立，為民事主體的行為確立了標準。它要求行為人善盡對他人的謹慎和注意，也要求每個人充分尊重他人的權(quán)益，從而為行為人確定了自由行為的范圍，體現(xiàn)了對個人的尊重；它也有利于預防損害的發(fā)生；它充分協(xié)調(diào)和平衡了“個人自由”和“社會安全”兩種利益的關系。

③作為過錯責任原則的特殊適用方法的過錯推定

過錯推定，是指在某些侵權(quán)行為的構(gòu)成中，法律推定行為人實施該行為時具有過錯。這些侵權(quán)行為的歸責原則仍屬于過錯責任原則，即構(gòu)成要件中要求行為人的過錯。行為人可以通過證明自己沒有過錯來獲得免責的效果。

(2)無過錯責任原則

①無過錯責任原則是指不問行為人主觀是否有過錯，只要有侵權(quán)行為、損害后果以及二者之間存在因果關系，就應承擔民事責任的歸責原則。包括以下三層含義：

a．不以行為人的過錯為構(gòu)成要件。行為人不能通過證明自己沒有過錯來免責。

b．無過錯責任原則的適用必須有法律的明確規(guī)定。

c．在無過錯責任原則下，仍然存在免責事由。

②無過錯責任原則的意義

一般認為，無過錯責任是為因應資本主義機器大生產(chǎn)導致的事故而出現(xiàn)的。在機器大生產(chǎn)造成的事故中，過錯責任無法給受害人適當?shù)馁r償，無過錯責任因此應運而生。32.參考答案：無因管理是指沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受到損失而進行管理或服務的行為。

(1)無因管理并不要求行為人實施管理行為的時候是否有必然的原因，主觀上是為了避免自己的利益受到損害，還是為了他人利益受到損失，只要明知自己的行為同時是避免他人利益受到損失的管理或服務行為即可。

本案例中，甲并沒有救助撲滅乙大火的法定或約定義務，甲主觀上雖然是為了避免自己受到損失，但是，甲也明知自己的行為同時是替乙的利益進行管理，事實上也提供了幫助，甲的救火行為直接針對的是乙的房屋，甲并沒有認識錯誤，符合無因管理的要件。因此，本案例甲的行為屬于無因管理。

(2)同時，為他人管理的意思與為自己管理的意思可以并存。例如修理鄰居快要倒塌的房屋，既為鄰居，也可以使自己免除危險，也可成立無因管理。管理人對于本人是誰，沒有認識的必要，即使對于本人認識錯誤，對于真實的本人依然成立無因管理。

(3)無因管理中存在兩種情況：

①客觀的他人事務，指依事務的性質(zhì)，當然屬于他人的事務，如對他人所有的房屋予以修繕；對落水的人進行救助；對失火的房屋的搶救等。管理客觀的他人事務足以成立無因管理。

②主觀的他人事務，指事務在性質(zhì)上與特定人并無當然的結(jié)合關系，須依管理人的意思以決定是否屬于他人事務。

本案甲的救火行為主觀上是為了保護自己的財產(chǎn)。客觀上救火行為為了他人的事務。本案顯然不是不法管理，也不是誤信管理或幻想管理。如果是誤信管理或幻想管理產(chǎn)生的是不當?shù)美畟蚯謾?quán)之債。不屬于無因管理。

甲在替乙的房屋救火的時候，并沒有產(chǎn)生誤信或幻想(比如：以為這是甲的房子，自己在救自己的火)，甲是明知自己是在替乙救火，只不過主觀目的不是為了乙，而客觀行為卻知道自己的行為除了保護自己的財產(chǎn)還保護了乙的財產(chǎn)，因此，不存在誤信或幻想。當然屬于無因管理。管理人在為本人管理事務時，受到損害，包括人身損害和財產(chǎn)損害，可以向本人請求賠償。因此，甲為了救火支出的費用2000元當然由乙承擔。

(4)由于無因管理具有無償性的特征，因此，無因管理人只有在主觀上具有故意或重大過失時才承擔侵權(quán)責任。甲在救火過程中，由于不小心，將乙的花瓶撞碎。顯然，在救火的緊急過程中要求一般人注意保護花瓶顯然是過高的要求，因此，甲的過失侵權(quán)行為只是一般過失，而非重大過失或故意，因此，甲也不應賠償花瓶的損失。33.參考答案：遺囑的變更，是指遺囑人在遺囑設立后對遺囑的內(nèi)容作部分的修改。遺囑的撤銷，是指遺囑人于遺囑設立后取消所設立的遺囑。遺囑變更和撤銷的要件包括：

(1)變更、撤銷時，遺囑人須具有遺囑能力。遺囑人于變更或者撤銷遺囑時必須有遺囑能力。遺囑人在設立遺囑后喪失行為能力的，于喪失行為能力后對遺囑的變更、撤銷不發(fā)生效力，原遺囑仍有效。

(2)遺囑的變更、撤銷須為遺囑人的真實意思表示。因受脅迫、欺騙而變更、撤銷遺囑的，不發(fā)生變更、撤銷的效力。

(3)遺囑的變更、撤銷須由遺囑人親自依法定的方式和程序辦理。遺囑的變更、撤銷也不適用代理，只能由遺囑人親自實施。遺囑的變更、撤銷可以采用明示方式和推定方式。34.參考答案：被代理人死亡就失去了被代理的對象，代理權(quán)原則上消滅。

《民法通則》沒有規(guī)定被代理人死亡是引起委托代理關系終止的原因。依據(jù)《民通意見》第82條，被代理人死亡后有下列情形之一的，委托代理人實施的代理行為有效：

(1)代理人不知道被代理人死亡的；

(2)被代理人的繼承人均予承認的；

(3)被代理人與代理人約定到代理事項完成時，代理權(quán)終止的；

(4)在被代理人死亡前已經(jīng)進行，而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。

可見被代理人的死亡并不當然引起委托代理的終止。

因此乙的死亡不影響代理行為的效力，代理有效。35.參考答案：物權(quán)是指權(quán)利人對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。物權(quán)具有以下法律特征：①物權(quán)是權(quán)利人直接支配物的權(quán)利；②物權(quán)是權(quán)利人直接享受物的利益的權(quán)利；③物權(quán)是排他性的權(quán)利。

準物權(quán)是指依據(jù)行政命令而取得的具有物權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。這是個較為廣泛的概念，不僅包括礦業(yè)權(quán)、水權(quán)、漁業(yè)權(quán)和狩獵權(quán)，還包括公路收費權(quán)、森林采伐權(quán)等權(quán)利，并且這一概念所涵蓋的具體權(quán)利類型將隨著我國法律和實踐的變化而不斷發(fā)展。36.參考答案：法定繼承是指根據(jù)法律直接規(guī)定的繼承人的范圍、繼承人繼承的順序、繼承人繼承遺產(chǎn)的份額及遺產(chǎn)的分配原則繼承被繼承人的遺產(chǎn)。法定繼承的遺產(chǎn)分配原則，是指在法定繼承中，數(shù)個同一順序的繼承人共同繼承被繼承人的遺產(chǎn)時，應如何確定各個繼承人應繼承的遺產(chǎn)份額(簡稱“應繼份”)。

關于法定繼承的遺產(chǎn)分配原則，各國法上有兩種立法例：一是由法律直接規(guī)定各法定繼承人的應繼份：二是規(guī)定同一順序的法定繼承人均分遺產(chǎn)。按照我國《繼承法》第13條規(guī)定，在法定繼承中遺產(chǎn)的分配按以下原則確定：

(1)繼承人繼承遺產(chǎn)的份額一般應當均等

繼承人繼承遺產(chǎn)的份額一般應當均等，是指在一般情況下，同一順序的法定繼承人應按照人數(shù)平均分配遺產(chǎn)，即各繼承人的應繼份相等。

(2)特殊情形下繼承人繼承的份額可以不均等

①在有下列情形之一時，同一順序法定繼承人繼承的遺產(chǎn)份額可以不均等：

a．對生活特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人，分配遺產(chǎn)時，應當予以照顧。

b．對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務或者與被繼承人共同生活的繼承人，在分配遺產(chǎn)時，可以多分。

c．有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務的，分配遺產(chǎn)時，應當不分或者少分。

d．繼承人協(xié)商同意不均分。

②在法定繼承中，除法定繼承人得參加繼承外，具備法定條件的其他人也有權(quán)適當分得遺產(chǎn)。因此，法定繼承人分配遺產(chǎn)時，應當分給有權(quán)取得適當遺產(chǎn)的非繼承人以適當遺產(chǎn)，而不能侵害有權(quán)分得適當遺產(chǎn)的其他人的遺產(chǎn)取得權(quán)。

根據(jù)《繼承法》第14條規(guī)定，可以分得適當遺產(chǎn)的人包括以下兩種人：

a．繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人。這種人須同時具備三個條件：第一，須缺乏勞動能力；第二，須沒有生活來源；第三，須在被繼承人生前依靠被繼承人扶養(yǎng)。

b．繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人。對被繼承人的扶養(yǎng)，既包括經(jīng)濟上、勞務上的扶助，也包括精神上的慰藉。但若對被繼承人只是給予一次性或臨時性的扶養(yǎng)或者所給予的物質(zhì)扶助數(shù)額并不多，則不為扶養(yǎng)較多。

需要說明的是，這里的繼承人以外的人，是指能夠參加繼承的繼承人以外的人，并非指法定繼承人范圍以外的人。例如，在第一順序繼承人繼承時，若第二順序繼承人中有具備上述條件的人，則該人即屬于可分給適當遺產(chǎn)的人，有權(quán)要求分得適當?shù)倪z產(chǎn)?？煞值眠m當遺產(chǎn)的人之所以有權(quán)取得適當遺產(chǎn)，并非基于繼承權(quán)，而是基于法律規(guī)定的可分給適當遺產(chǎn)的特別條件。

對于可分給適當遺產(chǎn)的人，分給他們遺產(chǎn)時，按具體情況可多于或少于繼承人的應繼承的遺產(chǎn)額；可以分給適當遺產(chǎn)的人，在其依法取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利受到侵犯時，本人有權(quán)以獨立的訴訟主體的資格向人民法院提起訴訟，請求保護。但在遺產(chǎn)分割時，明知而未提出請求的，法院一般不予受理；不知而未提出請求在2年以內(nèi)起訴的法院應予受理。37.參考答案：人身權(quán)是民事主體基于人格或者身份而依法享有的，以在人身關系中所體現(xiàn)的人格利益或者身份利益為內(nèi)容的民事權(quán)利。其主要特征有：

(1)人身權(quán)是與民事主體自身主體資格密不可分的民事權(quán)利。人身權(quán)具有很強的倫理屬性，依附于權(quán)利主體，除特殊的、可以體現(xiàn)為一定經(jīng)濟利益的以外，不可轉(zhuǎn)讓。

(2)人身權(quán)的法定性。人身權(quán)的類型和內(nèi)容是由法律規(guī)定的，當事人不可自由創(chuàng)設。

(3)人身權(quán)的固有性。公民人身權(quán)是文明和法治社會的應有內(nèi)容，絕大多數(shù)人身權(quán)都是民事主體成為民事主體那一刻就開始享有。

(4)人身權(quán)是體現(xiàn)在人身權(quán)關系中的民事權(quán)利。人身權(quán)是使民事主體成為民事主體的權(quán)利，因此，與其他民事權(quán)利一樣，這種權(quán)利只有在一定社會關系中才有意義。體現(xiàn)人身權(quán)的社會關系即人身權(quán)關系，包括人格關系和身份關系。

(5)人身權(quán)具有非財產(chǎn)性，但同時具有可財產(chǎn)救濟性。人身權(quán)多表現(xiàn)為一定的人格利益，法律限制或禁止權(quán)利人進行經(jīng)濟交易；但若人身權(quán)受到損害可以請求經(jīng)濟賠償。38.參考答案：民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。自然人的民事權(quán)利能力，是指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格?！睹穹ㄍ▌t》第9條前段規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力”。據(jù)此規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。39.參考答案：遺囑繼承，是指繼承開始后，按照被繼承人所立的合法有效遺囑繼承被繼承人遺產(chǎn)的繼承制度。遺囑繼承是與法定繼承相對應的一種繼承方式。在遺囑繼承中繼承人按照被繼承人的遺囑繼承遺產(chǎn)，立遺囑的被繼承人稱為遺囑人，依遺囑的指定享有繼承遺產(chǎn)權(quán)利的人稱為遺囑繼承人。由于遺囑反映被繼承人的意志，遺囑繼承是對遺囑人生前處分其財產(chǎn)的意愿的實現(xiàn)，所以遺囑繼承又稱為意定繼承。40.參考答案：無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有，如拾得人對于遺失物的占有。無權(quán)占有與有權(quán)占有是根據(jù)進行的占有是否依據(jù)本權(quán)所作的分類。所謂本權(quán)，是指基于法律上的原因，可對物進行占有的權(quán)利，如所有權(quán)、建設用地使用權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。無權(quán)占有人在本權(quán)人請求返還原物時，有返還的義務。41.參考答案：(1)民事權(quán)利、民事義務、民事責任的概念

①民事權(quán)利，是指法律賦予民事主體滿足其利益的法律手段。

②民事義務，是指法律規(guī)定或者當事人依法約定，義務人為一定的行為或者不行為，以滿足權(quán)利人的利益的法律約束手段。

③民事責任，是指民事主體因違反合同或者不履行其他民事義務所應承擔的民事法律后果。

(2)民事權(quán)利與民事義務的關系

①民事權(quán)利和民事義務共同構(gòu)成民事法律關系的內(nèi)容。

②民事權(quán)利和民事義務相互依存。沒有無民事權(quán)利的民事義務，也沒有無民事義務的民事權(quán)利，民事權(quán)利和民事義務在具體的民事法律關系中并存。

③全部民事活動中，民事權(quán)利的總和和民事義務的總和基本相等。只有民事權(quán)利和民事義務總和相當，才意味著公平原則在民事活動中的切實貫徹，表明健康的市場秩序。

(3)民事權(quán)利與民事責任的關系

民事權(quán)利的實現(xiàn)有賴于對方當事人作為或者不作為義務的履行。如果當事人不履行民事義務，則通過民事責任制度強制其履行義務，以確保民事權(quán)利的實現(xiàn)。所以民事責任是保護民事權(quán)利，促進民事主體履行民事義務的重要法律手段。

(4)民事義務和民事責任的關系

①民事責任不同于民事義務，民事責任的產(chǎn)生以義務的存在為基礎，是不履行民事義務應當承擔的法律后果。無義務就無責任。

②民事義務對應的是原權(quán)利，而民事責任對應的是救濟權(quán)。救濟權(quán)是在基礎權(quán)利受到侵害時而啟動的援助性權(quán)利，只有當民事主體對其應當履行的民事義務沒有或沒有適當履行時，民事責任才開始啟動。所以民事義務是民事法律關系中必然發(fā)生的，而民事責任則可能發(fā)生可能不發(fā)生。

③雖然民事責任和民事義務在內(nèi)容上經(jīng)常一致，但存在本質(zhì)的區(qū)別：民事義務的履行為社會所倡導和鼓勵；民事責任的承擔則體現(xiàn)了社會對不履行民事義務的譴責。42.參考答案：無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有，如拾得人對于遺失物的占有。無權(quán)占有與有權(quán)占有是根據(jù)進行的占有是否依據(jù)本權(quán)所作的分類。所謂本權(quán)，是指基于法律上的原因，可對物進行占有的權(quán)利，如所有權(quán)、建設用地使用權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。無權(quán)占有人在本權(quán)人請求返還原物時，有返還的義務。43.參考答案：(1)法定繼承人的范圍

(2)法定繼承人的繼承順序，又稱法定繼承人的順位，是指法律直接規(guī)定的法定繼承人參加繼承的先后次序。

①在法定繼承中，法定繼承人并非全體同時參加繼承，而是按照繼承順序先由前一順序的繼承人繼承，在沒有前一順序繼承人繼承時才由后一順序的繼承人繼承。

法定繼承