第六章合同法XXXX

第六章合同法市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是契約經(jīng)濟(jì)契約是當(dāng)代社會(huì)進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本法律形式合同法是經(jīng)濟(jì)法中的重中之中

第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止第六節(jié)違約責(zé)任合同法第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的分類三、合同法的概念和適用四、合同法的基本原則合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變

更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的概念婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。第一節(jié)合同法概述

——合同的概念和特征民事關(guān)系：平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。1、是主體平等的行為

——合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得憑借行政權(quán)力或經(jīng)濟(jì)實(shí)力將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

2、是雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致的行為

——主體必須兩個(gè)或兩個(gè)以上，合同的成立是當(dāng)事人自愿，協(xié)商一致的結(jié)果。（以欺詐等手段訂立合同無(wú)效。）

3、是民事法律行為——目的是設(shè)立、變更和終止財(cái)產(chǎn)性權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。第一節(jié)合同法概述

——合同的概念和特征合同的特征案例甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運(yùn)至國(guó)內(nèi)銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運(yùn)至境內(nèi)，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無(wú)錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個(gè)月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無(wú)果，遂向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V要求乙公司支付貨款并支付違約金。試分析：（1）該合同是否具有法律效力？為什么？（2）應(yīng)如何處理？（1）該合同屬于無(wú)效合同。依據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；②惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！保坠九c乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同，故為無(wú)效合同。（2）由于合同為無(wú)效合同，合同自始、絕對(duì)、確定、永久沒(méi)有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。同時(shí)，甲公司和乙公司的交易損害了國(guó)家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒(méi)收雙方用于交易的財(cái)產(chǎn)。1、單務(wù)合同、雙務(wù)合同

——當(dāng)事人是否雙方互相享有權(quán)利和負(fù)有義務(wù)

2、有償合同、無(wú)償合同

——當(dāng)事人是否需要為從合同中得到的利益付出代價(jià)3、諾成合同、實(shí)踐合同

——是否以交付標(biāo)的物為生效要件第一節(jié)合同法概述——合同的分類如買賣、互易、租賃等雙務(wù)合同。單務(wù)合同，是指當(dāng)事人一方只享有權(quán)利，另一方只承擔(dān)義務(wù)的合同。如贈(zèng)與、借用合同諾成合同，是指當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同如買賣、互易、租賃。實(shí)踐合同，又稱要物合同，是指除當(dāng)事人意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物方能生效的合同。如保管、借用等合同。

以案說(shuō)法曹某與陳某兩人是好朋友，一日，曹某到陳某家作客，曹某見(jiàn)陳某家里有一幅畫(huà)很是喜歡，陳某見(jiàn)狀對(duì)曹某說(shuō)讓我先掛幾天就送給你，曹某表示不信，陳某當(dāng)即立據(jù)為憑，后因曹某與陳某兩人因事發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)導(dǎo)致關(guān)系惡化，陳某一直也就沒(méi)有將畫(huà)給曹某，曹某很生氣，拿著陳某所立憑據(jù)找陳某索要畫(huà)不成，遂曹某起訴至法院，要求陳某承擔(dān)違約責(zé)任。試分析：（1）陳某與曹某所訂立的合同是那類合同？（2）法院會(huì)支持曹某的主張嗎？為什么？解答：（1）陳某與曹某所訂立的合同是贈(zèng)與合同——諾成性合同。（2）法院會(huì)支持曹某的主張。因?yàn)槭紫?，我?guó)《合同法》上所規(guī)定的贈(zèng)與合同屬于諾成合同，只要雙方協(xié)商一致，合同關(guān)系即可以成立，符合合同生效條件，即從成立之時(shí)起生效。其次，盡管《合同法》第186條第1款規(guī)定“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與?！钡景钢?，直至曹某起訴，陳某也沒(méi)有行使任意撤銷權(quán)，贈(zèng)與合同仍有法律拘束力。所以陳某應(yīng)對(duì)曹某承擔(dān)違約責(zé)任。第一節(jié)合同法概述——合同的分類4、

主合同、從合同

——是否需要以其他合同的存在為其前提。根據(jù)合同間是否有主從關(guān)系，可將合同分為主合同與從合同。

5、有名合同、無(wú)名合同

——法律是否對(duì)合同規(guī)定有確定名稱并設(shè)有專門規(guī)范合同法規(guī)定了15種有名合同第一節(jié)合同法概述

——合同法的概念和適用合同法概念我國(guó)合同立法現(xiàn)行合同法于1999年3月頒布，10月1日起實(shí)行。1、平等——當(dāng)事人法律地位平等，無(wú)論大小強(qiáng)弱。2、自愿——當(dāng)事人自主選擇交易對(duì)象、內(nèi)容，協(xié)商一致3、公平——各方權(quán)利義務(wù)合理、等值，不得欺詐、脅迫或乘人之危4、誠(chéng)信——遵守商業(yè)道德，遵守合同約定第一節(jié)合同法概述

——合同法的基本原則四項(xiàng)基本原則案例某山區(qū)農(nóng)民趙某家中有一清朝花瓶，系趙某祖父所留。李某通過(guò)他人得知此事，遂上門索購(gòu)。趙某不知該花瓶真實(shí)價(jià)值，李某用15000元買下。隨后，李某將該花瓶送至某古董店，賣得價(jià)款11萬(wàn)元。趙某在一個(gè)月后得知此事，認(rèn)為李某欺騙了自己，通過(guò)許多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請(qǐng)求。經(jīng)人指點(diǎn)，趙某到李某所在地人民法院提起訴訟，請(qǐng)求撤銷合同，并請(qǐng)求李某返還該花瓶。請(qǐng)問(wèn)：

1）本合同是否存在問(wèn)題？

2）趙某的訴訟請(qǐng)求有無(wú)法律依據(jù)？為什么？

3）法院應(yīng)如何處理？（1）不符合意思表示一致的要求；（2）趙某的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。李某與趙某之間的合同屬于顯失公平的買賣合同，非趙某真實(shí)意思；系由于趙某欠缺交易經(jīng)驗(yàn)所致，因此趙某有權(quán)依據(jù)《合同法》的規(guī)定，請(qǐng)求法院撤銷合同。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒(méi)有法律約束力，依據(jù)《合同法》的規(guī)定，趙某有權(quán)請(qǐng)求李某返還財(cái)產(chǎn)。（3）法院應(yīng)根據(jù)《合同法》的規(guī)定撤銷該買賣合同。并依法要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。若李某愿意支付與該花瓶?jī)r(jià)值相當(dāng)?shù)膬r(jià)款，趙某也同意接受，趙某可以不用撤銷該合同，由李某補(bǔ)齊余下的價(jià)款即可。第二節(jié)合同的訂立一、合同的訂立二、合同的內(nèi)容與形式三、合同的效力以案說(shuō)法甲企業(yè)經(jīng)理與乙企業(yè)經(jīng)理為多年好友，一日相遇，酒桌上達(dá)成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內(nèi)供應(yīng)甲企業(yè)50噸鋼材。三個(gè)月后，乙企業(yè)以原定鋼材價(jià)格過(guò)低為由要求加價(jià)，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書(shū)面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對(duì)，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。試分析：此案中，雙方當(dāng)事人簽訂的合同有無(wú)法律效力？為什么？訂立的形式解答要點(diǎn)：雙方當(dāng)事人簽訂的口頭合同具有法律約束力。依據(jù)《合同法》第10條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。買賣合同在《合同法》上屬于不要式合同，不采取書(shū)面形式對(duì)買賣合同效力沒(méi)有影響。依據(jù)《合同法》第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立之時(shí)起生效。本案中雙方當(dāng)事人之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當(dāng)事人理應(yīng)按照《合同法》合同必須嚴(yán)格遵守的規(guī)則，履行自己的合同義務(wù)以案說(shuō)法合同還有什么形式呢？第二節(jié)合同的成立1）要約的概念2）要約邀請(qǐng)3）要約的生效時(shí)間4）要約的撤回5）要約的撤銷6）要約的失效要約承諾

1）承諾的概念2）承諾成立的條件3）承諾的到達(dá)4）承諾對(duì)要約內(nèi)容的變更5）承諾的生效6）承諾的撤回7）遲延承諾1）向相對(duì)人發(fā)出。一般為特定的人。2）內(nèi)容具體確定。即應(yīng)包括合同的主要條件如名稱、價(jià)格、數(shù)量等3）要約必須具有締結(jié)合同的目的。表明經(jīng)受要約人同意，合同即告成立，要約人應(yīng)受要約的約束“A公司向B公司發(fā)出電話，要將一批電視800臺(tái)以每臺(tái)600元價(jià)格賣出，明確了交貨方式等內(nèi)容”是不是要約？（一）要約希望和他人訂立合同的意思表示。一、合同的訂立1、要約應(yīng)符合下列規(guī)定：◎要約邀請(qǐng)——不特定人要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如：——

寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。甲公司通過(guò)電視發(fā)布廣告，稱其有1000輛某型號(hào)汽車，每輛價(jià)格20萬(wàn)元，廣告有效期為10天。乙公司看到該則廣告后于第5天自帶金額為500萬(wàn)元的匯票去甲公司買車，但甲公司的車此時(shí)已全部售完，無(wú)貨可供。依照法律規(guī)定，有關(guān)本案的正確表述是（）。

A.甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

B.甲發(fā)布廣告的行為不構(gòu)成要約，乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)民事責(zé)任

C.甲發(fā)布廣告的行為構(gòu)成要約，但乙的行為不構(gòu)成承諾，甲不承擔(dān)民事責(zé)任

D.甲發(fā)布廣告的行為不構(gòu)成要約，乙的行為構(gòu)成承諾，甲應(yīng)補(bǔ)償乙實(shí)際支出的費(fèi)用損失AA公司向B公司發(fā)出一個(gè)要約，要將一批電視以每臺(tái)600元價(jià)格賣出，要約中明確了交貨方式等合同的其他條款。要約何時(shí)生效?

要約一旦到達(dá)B公司后，即生效。2、要約的生效時(shí)間要約到達(dá)受要約人時(shí)生效2、要約的效力：

約束要約人

（1）A公司向B公司發(fā)出一個(gè)要約，要將一批電視以每臺(tái)600元價(jià)格賣出，要約中明確了交貨方式等合同的其他條款。要約何時(shí)生效?

要約一旦到達(dá)B公司后，即生效。約束要約人A公司，即如果在要約的有效期內(nèi)B公司發(fā)出承諾，即同意A公司提出的條件，那么合同即成立。A公司不能以其更改了要約內(nèi)容而否認(rèn)合同的成立。對(duì)受要約人來(lái)說(shuō)，他可以接受，也可以不接受，還可就要約內(nèi)容按自己的意思加以改動(dòng)，送還要約人，這便是所謂“還價(jià)”。還價(jià)，在法律上視為新的要約。

（2）A公司向B公司發(fā)出一個(gè)要約，要將一批電視以每臺(tái)600元價(jià)格賣出，要約中明確了交貨方式等合同的其他條款，要約中還規(guī)定：如果B公司三天內(nèi)不做出拒絕的意思表示，則視為B公司同意要約的條件，A公司就向B公司發(fā)貨。問(wèn)：如果B公司三天內(nèi)沒(méi)有做出任何意思表示，合同是否成立？撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。所有的要約都可以被撤回。A公司向B公司發(fā)出一個(gè)要約，要將一批電視以每臺(tái)600元價(jià)格賣出，要約中明確了交貨方式等合同的其他條款。如1月4號(hào)發(fā)出要約，平信的方式，1月6號(hào)打電話給B公司要求取消，同時(shí)1月4號(hào)的信到達(dá)（或者還沒(méi)有到達(dá)時(shí)），能否將要約撤回？3、要約的撤回要約可以撤回撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：

1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。4、要約的撤銷要約可以撤銷1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

2）要約人依法撤銷要約；

3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。5、要約的失效有下列情形之一的，要約失效：受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。以案說(shuō)法甲廠向乙單位去函表示：“本廠生產(chǎn)的W型電話機(jī)，每臺(tái)單價(jià)90元。如果貴單位需要，請(qǐng)與我廠聯(lián)系。”乙單位回函：“我部門愿向貴廠訂購(gòu)W型電話機(jī)500臺(tái)，每臺(tái)單價(jià)85元?！?個(gè)月后，乙單位收到甲廠發(fā)來(lái)的500臺(tái)電話機(jī)，但每臺(tái)價(jià)格仍為90元，于是拒收。為此甲廠以乙單位違約為由起訴于法院。試分析：乙單位是否違約？為什么？解題要點(diǎn)：乙單位不違約。因?yàn)楹贤€未成立。乙單位對(duì)甲廠的回函是一個(gè)附條件的新要約，因其對(duì)甲廠的要約作出了實(shí)質(zhì)性變更，這一行為并不是承諾，而是一個(gè)新要約?！逗贤ā返?0條規(guī)定“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約?！币覇挝坏幕睾瘜?duì)甲廠電話機(jī)的報(bào)價(jià)提出異議，屬于實(shí)質(zhì)性變更，故為新要約。因此，該合同沒(méi)有成立，乙單位并不承擔(dān)任何違約責(zé)任。1）必須由受要約人向要約人做出作出

2）必須在有效期限內(nèi)作出

3）必須與要約的內(nèi)容完全一致（二）承諾是受要約人同意要約全部條件的意思表示承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。2、承諾作出的方式1、承諾成立的條件1、實(shí)質(zhì)性變更

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的——新要約。

2、非實(shí)質(zhì)性變更

承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的——除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。3、承諾對(duì)要約內(nèi)容的變更有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更案例（1）A公司向B公司發(fā)出要約，后者很快回復(fù)，接受，但價(jià)格降至15元每公斤，A公司不給理睬，而是以高價(jià)賣給了其他客戶，B公司堅(jiān)持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？（2）A公司向B公司一客戶發(fā)出要約，后者很快回復(fù)，接受，但要求提供產(chǎn)地證明，A公司不給理睬，而是以高價(jià)賣給了其他客戶，B公司堅(jiān)持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效——發(fā)運(yùn)貨物或支付貨款4、承諾的生效

5、承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。6、遲延承諾（1）一般遲延承諾

受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

（2）意外遲延承諾

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。案例分析某果品公司因市場(chǎng)上西瓜脫銷，向新疆青峰農(nóng)場(chǎng)、杏花農(nóng)場(chǎng)、紅星農(nóng)場(chǎng)發(fā)出一份函電：“因我市市場(chǎng)西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購(gòu)十個(gè)冷凍火車皮。望能及時(shí)回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜?！比肄r(nóng)場(chǎng)受到函電后都先后向果品公司回復(fù)了函電，表明有貨并注明價(jià)格（不含運(yùn)費(fèi)）及可到貨時(shí)間，而青峰農(nóng)場(chǎng)因西瓜豐收，正愁沒(méi)有銷路，在復(fù)函同時(shí)，立即組織十個(gè)車皮貨物給果品公司發(fā)去，并隨即回電：“十個(gè)車皮的貨已發(fā)出，請(qǐng)注意查收?！痹谠撆鞴纤瓦_(dá)之前，果品公司了解到杏花農(nóng)場(chǎng)的西瓜質(zhì)量好，且價(jià)格合理，于是向該農(nóng)場(chǎng)回電：“我公司愿購(gòu)10車皮，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)我公司負(fù)擔(dān)”。同時(shí)向青峰農(nóng)場(chǎng)復(fù)電：“已購(gòu)杏花農(nóng)場(chǎng)西瓜，貴方發(fā)來(lái)的貨，我公司不能接收，望能通知承運(yùn)方立即停發(fā)。”但因貨物已經(jīng)起運(yùn)，農(nóng)場(chǎng)不能改賣他人。次日上午即接到杏花農(nóng)場(chǎng)回電，稱當(dāng)日可發(fā)貨。下午，青峰農(nóng)場(chǎng)西瓜送到，為此，果品公司拒收，青峰農(nóng)場(chǎng)指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴。

試分析：１、果品公司向三家農(nóng)場(chǎng)分別發(fā)函的行為，屬于什么行為？本案中誰(shuí)是要約人？誰(shuí)又是承諾人？果品公司與杏花農(nóng)場(chǎng)的合同是否成立，為什么？

2、果品公司與青峰農(nóng)場(chǎng)的合同是否成立？果品公司是否有義務(wù)接受其貨物？本案中青峰農(nóng)場(chǎng)的損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？

3、合同訂立的程序包括那幾個(gè)階段？1、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別，邀請(qǐng)不受約束。果品公司的函電并沒(méi)有包含合同主要條款，價(jià)格等故為邀請(qǐng)。三家農(nóng)場(chǎng)則內(nèi)容具體明確，為要約。第二份向杏花農(nóng)場(chǎng)的函電內(nèi)容符合承諾的要件。且函電次日，杏花農(nóng)場(chǎng)以回電當(dāng)日發(fā)貨，說(shuō)明承諾通知到達(dá)要約人，合同生效。2、果品公司給青峰農(nóng)場(chǎng)的傳真是詢問(wèn)農(nóng)場(chǎng)是否有貨源，雖然該公司在給農(nóng)場(chǎng)的傳真中提出了具體數(shù)量和品種，但同時(shí)希望農(nóng)場(chǎng)回電通報(bào)情況。因此，果品公司的傳真具有要約邀請(qǐng)的特點(diǎn)。農(nóng)場(chǎng)沒(méi)有按果品公司的傳真要求通報(bào)情況，在直接向果品公司發(fā)貨后，才向果品公司回電的行為，因沒(méi)有要約而不具有承諾的性質(zhì)，相反倒具有要約的性質(zhì)。果品公司并未承諾，故合同不成立。青峰發(fā)貨非履約行為，果品公司無(wú)義務(wù)接受。其損失只能自己承擔(dān)。如果果品公司接收這批貨，這一行為就具有承諾性質(zhì)，合同就成立。但由于果品公司拒絕接收貨物，故此買賣沒(méi)有承諾，合同不成立。3、合同的訂立主要包括要約與承諾兩個(gè)階段，承諾生效，合同即告成立。案例分析1999年10月5日，翠華商廈函告元迅公司，要求購(gòu)買200臺(tái)VCD，單價(jià)為每臺(tái)1300元，如能滿足要求，于接信后10天內(nèi)電復(fù)或函復(fù)告之。元迅公司于10月7日接到此信函。因當(dāng)時(shí)市場(chǎng)VCD銷售勢(shì)頭良好，元迅公司認(rèn)為單機(jī)訂購(gòu)價(jià)格太低，就沒(méi)有立即答復(fù)。孰料，10月17日，元迅公司突然探聽(tīng)到國(guó)內(nèi)VCD生產(chǎn)大公司欲于10月20日挑起VCD降價(jià)大戰(zhàn)，單機(jī)價(jià)格馬上會(huì)降至1000元左右，以擴(kuò)大其市場(chǎng)份額。這必然會(huì)引起其它廠商的競(jìng)相降價(jià)。元迅公司于是開(kāi)始作出反應(yīng)，于17日下午電復(fù)翠華商廈，同意其所提條件，保證供貨。然而，翠華商廈也同時(shí)探聽(tīng)到此信息，其于17日下午亦電告元迅公司，撤銷其于5日作出的要約。雙方均于18日上午才收到對(duì)方的電報(bào)，于是就承諾是否生效，雙方產(chǎn)生了糾葛。

請(qǐng)分析

1、翠華商廈的函電是否屬于要約？若是，是否有效？2、元迅公司17日的函電屬于什么行為？倘使翠華商廈當(dāng)即表示接受呢？[VCD購(gòu)銷案]請(qǐng)分析

1、翠華商廈的函電是否屬于要約？若是，是否有效？（10天內(nèi)有效）2、元迅公司17日的函電屬于什么行為？（新要約）倘使翠華商廈當(dāng)即表示接受呢？（承諾）以案說(shuō)法甲公司與乙公司訂立一份合同，約定由乙公司在十天內(nèi)，向甲公司提供新鮮蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的單價(jià)1元。乙公司在規(guī)定的期間內(nèi)，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒絕接受這批小白菜，認(rèn)為自己是職工食堂所消費(fèi)的蔬菜，炊事員有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)不在價(jià)格，也不涉及合同的其他條款，唯有對(duì)合同的標(biāo)的雙方各執(zhí)一詞，甲公司認(rèn)為自己的食堂從來(lái)沒(méi)有買過(guò)小白菜，與乙公司是長(zhǎng)期合作關(guān)系，經(jīng)常向其購(gòu)買蔬菜，每次買的不是大白菜就是蘿卜等容易清洗的蔬菜，乙公司應(yīng)該知道這種情況，但是其仍然送來(lái)了我公司不需要的小白菜，這是曲解了合同標(biāo)的。乙公司稱合同的標(biāo)的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并沒(méi)有說(shuō)清楚要什么樣的蔬菜，合同的標(biāo)的規(guī)定是新鮮蔬菜，而小白菜最新鮮，所以我公司就送了小白菜過(guò)去，這沒(méi)有違反合同的規(guī)定，甲公司稱蔬菜就是大白菜或蘿卜的說(shuō)法太過(guò)牽強(qiáng)附會(huì)，既沒(méi)有合同依據(jù)也沒(méi)有法律依據(jù)，不足為憑。

試分析：（1）什么是合同的標(biāo)的？（2）合同的標(biāo)的應(yīng)該如何約定？作為合同應(yīng)該具備哪些條款？（1）合同約定的權(quán)利義務(wù)所指向的目標(biāo)即為合同的標(biāo)的。（2）標(biāo)的應(yīng)該明確具體地約定，本案的爭(zhēng)議就在于標(biāo)的約定不具體類與種不清。①標(biāo)的爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)按照合同的條款的意思或者訂立合同的目的或交易習(xí)慣原則來(lái)解釋。②乙公司對(duì)合同做出的解釋有點(diǎn)過(guò)于按照自己的意思解釋合同，但是嚴(yán)格按照合同的條款看，其并無(wú)太大的過(guò)錯(cuò)。但是，乙公司的行為與合同法中規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則不太符合，按照誠(chéng)實(shí)信用原則的精神，當(dāng)事人對(duì)合同條款不清楚之處應(yīng)當(dāng)本著協(xié)商的精神履行合同，而不應(yīng)該自己?jiǎn)畏矫娼忉尯贤?，給對(duì)方造成被動(dòng)。③甲公司的主張也缺少法律依據(jù)和合同依據(jù)，只是強(qiáng)調(diào)自己的炊事員少并不能成為自己?jiǎn)畏矫嬷付ê贤瑯?biāo)的的理由。但是根據(jù)甲公司與乙公司長(zhǎng)期合作的事實(shí)，乙公司應(yīng)當(dāng)考慮到甲公司的具體情況，在提供蔬菜前征求甲公司的意見(jiàn)，如果不能達(dá)成一致意見(jiàn)的，應(yīng)該適用交易習(xí)慣原則解釋，按照交易習(xí)慣原則，甲公司與乙公司經(jīng)常有提供蔬菜的合作關(guān)系，平常時(shí)如何供應(yīng)蔬菜的，在本合同爭(zhēng)議中也應(yīng)當(dāng)參照平時(shí)的交易習(xí)慣確定合同的標(biāo)的。作為一個(gè)完備的合同，其條款應(yīng)當(dāng)具備如下：1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

2）標(biāo)的——權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象。應(yīng)當(dāng)明確具體。物、行為、智力產(chǎn)品、貨幣。

3）數(shù)量——必須按國(guó)家法定計(jì)量單位計(jì)量

4）質(zhì)量——包括標(biāo)的的品種、規(guī)格、型號(hào)、標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求等

5）價(jià)款或者報(bào)酬；

6）履行期限、地點(diǎn)和方式——期限是衡量履行是否如期或延遲的標(biāo)準(zhǔn)；地點(diǎn)關(guān)系到司法管轄；方式包括交貨、結(jié)算、運(yùn)輸?shù)姆绞?/p>

7）違約責(zé)任——包括繼續(xù)履行；補(bǔ)救措施；賠償損失等

8）解決爭(zhēng)議的方法——和解、調(diào)解、仲裁、訴訟。

二、內(nèi)容與形式（一）合同的內(nèi)容“關(guān)于格式條款”（一）格式條款合同指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先制定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商，由不特定的第三人所接受的，具有定型化條款的合同。（三）格式條款的無(wú)效

1、格式條款具有合同法規(guī)定的無(wú)效和免責(zé)條款情形的；2、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。（四）格式條款的爭(zhēng)議

1、對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。

2、對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

3、格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款（二）格式條款的訂立1、遵循公平原則——提供格式條款2、提請(qǐng)對(duì)方注意義務(wù)——注意免責(zé)或限制其責(zé)任的條款3、給予說(shuō)明的義務(wù)——按照對(duì)方的要求說(shuō)明免責(zé)條款（二）合同的形式第一，口頭形式，是指當(dāng)事人只以口頭意思表示達(dá)成協(xié)議的合同。

第二，書(shū)面形式，是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。第三，公證形式，國(guó)家公證機(jī)關(guān)對(duì)合同內(nèi)容加以審查公證的方式。第四，鑒證形式，國(guó)家合同管理機(jī)關(guān)對(duì)合同內(nèi)容的真實(shí)性和合法性進(jìn)行審查第五，登記形式，將合同提交國(guó)家登記主管機(jī)關(guān)登記的方式當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。登記形式一般常用于不動(dòng)產(chǎn)的買賣合同。某些特殊的動(dòng)產(chǎn)，如船舶等，在法律上視為不動(dòng)產(chǎn)，其轉(zhuǎn)讓也采取登記形式。以案說(shuō)法甲對(duì)乙表示，自己有一批新型的電腦，可以出售給乙，價(jià)金每臺(tái)3000元，總價(jià)50萬(wàn)元。乙看了樣品后，表示滿意，進(jìn)而希望看看全部的貨，雙方約定過(guò)幾天再聯(lián)系簽訂合同。次日，丙與乙聯(lián)系，以單價(jià)2900元，總價(jià)45萬(wàn)元出售給乙同型號(hào)同數(shù)量的電腦。乙表示看樣品后再說(shuō)，丙見(jiàn)乙誠(chéng)意不大，于是轉(zhuǎn)與丁聯(lián)系后成交；但甲在第四天提出，自己意思表示錯(cuò)誤，要求撤銷與乙的買賣契約。這樣，乙就兩頭落空，喪失了與丙訂立有利契約的機(jī)會(huì)。乙向甲要求5萬(wàn)元損害的賠償。乙的要求是否于法有據(jù)呢？如果有，根據(jù)是什么呢？締約過(guò)失責(zé)任介紹4方面內(nèi)容締約過(guò)失責(zé)任的概念指在合同訂立過(guò)程中當(dāng)事人因違反法律規(guī)定，違背誠(chéng)信原則，致使合同未能成立，并給對(duì)方造成損失，而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。1、當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有違反先合同義務(wù)的行為。三、締約過(guò)失責(zé)任1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；3、泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂迷谟喠⒑贤^(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，給對(duì)方造成損失的4、其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為構(gòu)成要件第二節(jié)合同的訂立——過(guò)失責(zé)任2、違反先合同義務(wù)的當(dāng)事人具有過(guò)錯(cuò)。締約上的過(guò)失是指行為人的行為違反了依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則財(cái)產(chǎn)的直接減少或機(jī)會(huì)的喪失3、造成他人損失。第二節(jié)合同的訂立——過(guò)失責(zé)任4、違反先合同義務(wù)與損失之間存在因果關(guān)系。有因果關(guān)系的情況下，才能要求過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。以案說(shuō)法A希望購(gòu)買紅貓頭鷹店的特許權(quán)，紅貓頭鷹店提出A必須具備足夠的經(jīng)驗(yàn)，并投資18000美元。A為此賣掉了其面包店，購(gòu)買了一個(gè)小雜貨店，搬進(jìn)另一個(gè)城市，并購(gòu)買了一塊地，這些行為都獲得了紅貓頭鷹店的贊同。但由于紅貓頭鷹店要求A增加投資，遭到霍夫曼的拒絕，雙方未能締約。A要求紅貓頭鷹店賠償損失。法院認(rèn)為A不能根據(jù)“允諾不得反悔”原則要求紅貓頭鷹店必須與其訂約，但A可以要求紅貓頭鷹店賠償因其行為而給霍夫曼造成了信賴?yán)娴膿p失。在此案中，雙方的實(shí)際接觸已經(jīng)臨近合同的承諾，A基于對(duì)合同簽訂的信任賣掉自己的小店，并購(gòu)買的土地，付出了許多的精力和費(fèi)用，但最終因?yàn)榧t貓頭鷹店未能及早告知需要增加費(fèi)用的原因，未能締約，A為此而付出的費(fèi)用無(wú)法得到彌補(bǔ)。因此紅貓頭鷹店構(gòu)成了締約過(guò)失責(zé)任。

賠償范圍為信賴?yán)娴膿p失。包括直接損失和間接損失

締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍第三節(jié)合同的效力已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力

成立

＝

生效一、有效合同（一）合同的生效1、依法成立的合同，自成立起生效。2、規(guī)定應(yīng)當(dāng)報(bào)批的，自批準(zhǔn)或登記時(shí)生效3、附條件的合同，自條件具備時(shí)生效；4、附生效期限的合同，自期限已屆時(shí)生效1、承諾生效時(shí)（承諾通知到達(dá)要約人時(shí)）2、雙方簽字或者蓋章時(shí)（最后一方簽字時(shí)間）3、簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)。成立的時(shí)間

生效時(shí)間

生效要件1、民事行為能力。2、意思表示真實(shí)3、合法；成立的特別規(guī)定1、應(yīng)采用而未采用書(shū)面形式法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。2、未在合同書(shū)上簽字、蓋章采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

某制衣廠（以下簡(jiǎn)稱甲方）為生產(chǎn)高檔毛衣向某機(jī)械廠（以下簡(jiǎn)稱乙方）訂購(gòu)一套機(jī)織設(shè)備。雙方本應(yīng)按照約定簽訂書(shū)面合同，但由于乙方說(shuō)沒(méi)關(guān)系，表示肯定能夠在兩個(gè)月內(nèi)送貨上門，并安裝調(diào)試至順利生產(chǎn)，故雙方?jīng)]有簽訂書(shū)面合同。兩個(gè)月后，乙方準(zhǔn)時(shí)將設(shè)備送到甲方，并進(jìn)行了安裝調(diào)試。在安裝完畢之后的試生產(chǎn)過(guò)程中，機(jī)器出現(xiàn)故障。甲方請(qǐng)乙方的專業(yè)人員又進(jìn)行了兩次調(diào)試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律規(guī)定的書(shū)面形式為由，要求認(rèn)定合同不成立，并退貨。試分析：（1）甲方的要求認(rèn)定合同不成立的請(qǐng)求有無(wú)法律依據(jù)？為什么？（2）此案應(yīng)如何處理？案例分析案例分析解題要點(diǎn)：（1）甲方的請(qǐng)求沒(méi)有法律依據(jù)。在此案中，雙方雖然沒(méi)有按法律規(guī)定簽訂書(shū)面合同，但是合同當(dāng)事人乙方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，而甲方也接受了。（其法律依據(jù)是合同法第36條）因此雙方達(dá)成的協(xié)議已經(jīng)成立。（2）至于機(jī)器沒(méi)有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多次調(diào)試均不成功，設(shè)備的確存在質(zhì)量問(wèn)題，可以認(rèn)為乙方?jīng)]有按合同的要求履行，甲方可以請(qǐng)求換貨；如果乙方的確不可能提供合格產(chǎn)品，也可以請(qǐng)求解除合同，但不能請(qǐng)求認(rèn)定合同不成立。全部無(wú)效部分無(wú)效三、合同無(wú)效無(wú)效合同指嚴(yán)重欠缺有效要件，國(guó)家法律不予承認(rèn)和保護(hù)的合同。無(wú)效合同自訂立起就無(wú)效種類1、手段不合法——欺詐、脅迫，損害國(guó)家利益2、惡意串通——損害國(guó)家、集體或第三人利益3、目的非法——形式合法，內(nèi)容違法4、損害公益——有損于社會(huì)公共利益5、違反法律——內(nèi)容違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定例題1、（多選）根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，下列哪些合同是無(wú)效合同？

A．一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同

B．惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人的利益而訂立的合同

C．以合法形式掩蓋非法目的的合同

D．損害社會(huì)公共利益的合同2、（單選）下列合同條款無(wú)效：

A、約定因過(guò)錯(cuò)造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé)的

B、以脅迫手段使對(duì)方在違反真實(shí)意思的情況下訂立的

C、格式合同條款排除對(duì)方主要權(quán)利的

D、無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的以案說(shuō)法某商場(chǎng)新進(jìn)一種CD機(jī)，價(jià)格定為2598元。柜臺(tái)組長(zhǎng)在制作價(jià)簽時(shí)，誤將2598元寫(xiě)為598元。趙某在瀏覽該柜臺(tái)時(shí)發(fā)現(xiàn)該CD機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用卡支付1196元購(gòu)買了兩臺(tái)CD機(jī)。一周后，商店盤(pán)點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是柜臺(tái)組長(zhǎng)標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出是趙某少付了CD機(jī)貨款，找到趙某，提出或補(bǔ)交4000元或退回CD機(jī)，商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無(wú)奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機(jī)。請(qǐng)大家想一想：（1）商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)嗎？為什么？（2）應(yīng)如何處理？以案說(shuō)法解題要點(diǎn)：（1）商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。本案屬于重大誤解本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價(jià)格的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而實(shí)施了商品買賣行為。這一錯(cuò)誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽造成，按此價(jià)格出售并非出賣人的真實(shí)意思表示，屬于重大誤解的民事行為按照《合同法》第54條規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。按照第58條規(guī)定：合同被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，……基于上述理由，商店的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。（2）法院可根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定，裁決趙某將CD機(jī)返還給商店，由柜臺(tái)組長(zhǎng)對(duì)由此造成趙某的損失承擔(dān)責(zé)任。那么，那些合同可以依法撤銷呢？撤銷的規(guī)定和后果又是什么呢？對(duì)下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求撤銷或變更四、可撤銷合同1、重大誤解——對(duì)重要條款2、顯失公平——利用優(yōu)勢(shì)或沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)3、欺詐、脅迫或乘人之危法院仲裁違背真實(shí)意思行使撤銷權(quán)期限：1年內(nèi)以案說(shuō)法某礦泉水廠（以下簡(jiǎn)稱甲方）為便于聯(lián)系業(yè)務(wù)，擴(kuò)大銷路，聘請(qǐng)某機(jī)關(guān)后勤部門干部朱某當(dāng)業(yè)務(wù)顧問(wèn)并支付津貼。朱某未通過(guò)單位有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購(gòu)銷礦泉水合同，并采取欺騙手段偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機(jī)關(guān)下屬單位要求按合同購(gòu)買礦泉水。不久，為此，甲乙雙方發(fā)生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務(wù)并賠償損失。試分析：（1）本合同生效了嗎？為什么？（2）假如某機(jī)關(guān)（簡(jiǎn)稱乙方）領(lǐng)導(dǎo)得知此事，指令機(jī)關(guān)下屬單位拒絕收貨?？梢詥?？（3）如果乙方不予追認(rèn)，對(duì)甲方的損失，誰(shuí)來(lái)承擔(dān)呢？以案說(shuō)法解題要點(diǎn)：（1）屬于效力待定合同。此案中的朱某雖然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或負(fù)責(zé)人，他若以乙方名義與他人簽訂合同，必須由乙方的法定代表人授予其代理權(quán)方可。但朱某在沒(méi)有取得代理權(quán)的情況下，私下代表乙方與甲方簽訂合同，該行為是無(wú)權(quán)代理行為。（2）對(duì)該代理行為，乙方有權(quán)決定是否追認(rèn)。（3）甲方的損失，應(yīng)由行為人朱某自行承擔(dān)。乙方不承擔(dān)任何法律責(zé)任。什么叫效力待定合同？此類合同如何處理？1、限制民事行為能力人訂立的合同2、無(wú)權(quán)代理人以他人名義訂立的合同3、無(wú)處分權(quán)人訂立的處分他人財(cái)產(chǎn)的合同五、效力待定效力待定合同指欠缺有效要件，是否有效處于不確定狀態(tài)，尚待有權(quán)人的追認(rèn)或否定的合同。種類1、經(jīng)法定代理人追認(rèn)有效，未作表示，則無(wú)效；

2、追認(rèn)有效；未經(jīng)追認(rèn)，行為人承擔(dān)責(zé)任

3、追認(rèn)則自始有效，否則無(wú)效，但該無(wú)效不能對(duì)抗善意第三人相對(duì)人可在1個(gè)月內(nèi)催告有權(quán)人；合同被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有撤銷權(quán)——通知方式處理六、合同無(wú)效或被撤銷的法律后果1、返還財(cái)產(chǎn)；2、賠償損失；無(wú)效或撤銷的法律后果合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第四節(jié)合同的履行一、合同履行概述協(xié)作履行適當(dāng)履行按照合同的規(guī)定，逐條履行。價(jià)格、數(shù)量、地點(diǎn)、期限等不僅應(yīng)各自履行自己的義務(wù)，還應(yīng)盡力協(xié)助對(duì)方履行其義務(wù)。如履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)（一）合同的履行，是當(dāng)事人全面適當(dāng)?shù)赝瓿筛髯猿袚?dān)的合同義務(wù)，使債權(quán)人的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的過(guò)程。（二）應(yīng)當(dāng)遵守的原則按國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，沒(méi)有的，按照市面通用標(biāo)準(zhǔn)履行二、合同履行的基本規(guī)則合同對(duì)有關(guān)事項(xiàng)約定不明確的，按交易習(xí)慣履行，仍不能確定的按下列規(guī)則履行。價(jià)款報(bào)酬質(zhì)量要求地點(diǎn)期限方式費(fèi)用負(fù)擔(dān)給付貨幣的，在接受地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行可隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)按履行地市場(chǎng)價(jià)格履行；應(yīng)執(zhí)行政府定價(jià)的按定價(jià)履行以案說(shuō)法甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后15日內(nèi)向賣方乙公司支付40%的預(yù)付款，乙公司收到預(yù)付款后3日內(nèi)發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗(yàn)收后即結(jié)清余款。乙公司收到甲公司40%預(yù)付款后的2日即發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經(jīng)驗(yàn)收發(fā)現(xiàn)木材質(zhì)量不符合合同約定，遂及時(shí)通知乙公司并拒絕支付余款。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？合同的履行——抗辯權(quán)以案說(shuō)法解題要點(diǎn)：（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第67條規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，又先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！币夜倦m然將木材如期運(yùn)至甲公司，但其木材質(zhì)量不符合合同約定的質(zhì)量，根據(jù)第67條的規(guī)定，甲公司有權(quán)拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是后履行抗辯權(quán)。合同的履行——抗辯權(quán)什么叫抗辯權(quán)，抗辯權(quán)有哪些種類？各自的條件是什么？三、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)概念指在雙務(wù)合同中，一方享有的對(duì)抗或否認(rèn)對(duì)方權(quán)利主張的權(quán)利種類P124表7－3三種抗辯權(quán)1、

后履行抗辯權(quán)

——應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時(shí)，后履行一方當(dāng)事人有拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同的權(quán)利。

1）適用條件：

~互負(fù)債務(wù)；

~有先后履行順序；

~先履行方未履行或履行不合格。

2）權(quán)利人：后履行方使當(dāng)事人在法定情況下，可以對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)，使自己拒絕履行行為不構(gòu)成違約案例分析某糧油公司（以下簡(jiǎn)稱甲方）引進(jìn)一套生產(chǎn)食用色拉油的設(shè)備，在還未開(kāi)工時(shí)，2000年11月20日，某工廠（以下簡(jiǎn)稱乙方）因年終要給職工分發(fā)一些福利用品，找到甲方購(gòu)買色拉油。因甲方要一個(gè)月以后才能正式生產(chǎn)，所以甲方與乙方簽訂的合同明確規(guī)定在一個(gè)月后生效；乙方要求甲方在12月30日前必須交貨。到了12月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去電話詢問(wèn)，要求甲方最遲在2001年1月1日必須交貨，否則即解除合同。甲方答復(fù)到時(shí)保證送貨。但1月3日，甲方才將乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方認(rèn)為乙方違約，向法院起訴，要求乙方收貨并支付貨款。試分析：甲方的請(qǐng)求有無(wú)法律依據(jù)？為什么？

解題要點(diǎn)：甲方的請(qǐng)求無(wú)法律依據(jù)。此案涉及到附期限的合同，當(dāng)事人之間的合同于合同簽訂后1個(gè)月生效。其法律依據(jù)是合同法第46條。合同約定的甲方交貨期限是1998年12月30日，甲方未按時(shí)交貨，構(gòu)成遲延履行。并且在乙方確定的寬限期到來(lái)時(shí)仍未交貨，甲方有權(quán)解除合同，拒收貨物。2、

同時(shí)履行抗辯權(quán)

——一方在對(duì)方未履行前，有權(quán)拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同

1）適用情形雙方明確約定應(yīng)同時(shí)履行的；雙方未約定履行先后順序的，應(yīng)推定同時(shí)履行。

2）適用條件

~互負(fù)債務(wù)；

~無(wú)先后履行順序；

~雙方未履行或履行不合格；1）權(quán)利人：先履行方2）行使權(quán)利的兩個(gè)階段：

中止履行權(quán)：先履行人能夠證明對(duì)方有法定情形之一的，可行使此權(quán)

解除合同權(quán)：中止履行后，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；只有對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供擔(dān)保的，先履履行人方可行使此權(quán)。中止履行的法定情形：

1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化

2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

3）喪失商業(yè)信譽(yù)；

4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形當(dāng)事人無(wú)確切證據(jù)中止履行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任3、

不安抗辯權(quán)

——應(yīng)先履行一方，有證據(jù)證明對(duì)方不能或可能不能履行合同義務(wù)，在對(duì)方未履行合同或未提供擔(dān)保之前有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。案例分析甲乙兩公司簽訂鋼材購(gòu)買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價(jià)款500萬(wàn)元。甲公司預(yù)支價(jià)款200萬(wàn)元。在甲公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公司因原材料供給等問(wèn)題，生產(chǎn)能力驟減，已經(jīng)拖欠丙公司鋼材數(shù)月，無(wú)法按約定數(shù)量交付自己鋼材，并有拖欠丙公司鋼材的證據(jù)證明。于是，甲公司拒絕支付預(yù)付款，除非乙公司能提供一定的擔(dān)保，乙公司拒絕提供擔(dān)保。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至法院。試分析：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？應(yīng)承擔(dān)什么義務(wù)？（4）假如乙公司提供了擔(dān)保呢？案例分析（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有……，可以中止履行。本案中甲公司作為先為給付的一方當(dāng)事人，在對(duì)方于締約后生產(chǎn)狀況明顯惡化，且未提供適當(dāng)擔(dān)保，可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以中止履行合同，保護(hù)權(quán)益不受損害。（3）甲公司行使的是不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)的適用條件是：①須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的互為對(duì)價(jià)給付的債務(wù)。②互為對(duì)價(jià)給付的雙務(wù)合同規(guī)定有先后履行順序，且應(yīng)先履行債務(wù)的一方的履行期屆至。③應(yīng)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在合同依法成立之后，出現(xiàn)喪失或有可能喪失對(duì)待履行債務(wù)的能力。④應(yīng)后履行債務(wù)的當(dāng)事人未能為對(duì)待給付或?yàn)閭鶆?wù)的履行提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。甲公司的義務(wù)是應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，對(duì)方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行；（4）提供了擔(dān)保，甲公司就應(yīng)該支付預(yù)付款，履行合同之約。（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！崩}1、甲、乙雙方互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序，一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求，一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。這在我國(guó)合同法理論上稱作什么權(quán)利？

A．先履行抗辯權(quán)B．先訴抗辯權(quán)C．同時(shí)履行抗辯權(quán)D．不安抗辯權(quán)

2、（多選）下列情況下，債務(wù)人可以中止履行合同義務(wù)：

A．應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的；

B．有確切證據(jù)證明對(duì)方喪失商業(yè)信譽(yù)的；

C．債權(quán)人變更住所未通知債務(wù)人使履行債務(wù)發(fā)生困難的；

D．聽(tīng)說(shuō)對(duì)方轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；

以案說(shuō)法甲公司為開(kāi)發(fā)新項(xiàng)目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬(wàn)元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬(wàn)元，借期6個(gè)月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項(xiàng)目開(kāi)發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無(wú)法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無(wú)果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬(wàn)元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位先不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請(qǐng)求甲公司以某單位的還款來(lái)償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無(wú)法清償債務(wù)。試分析：（1）甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么（2）乙公司可以采取什么方法來(lái)保護(hù)自己的利益呢？以案說(shuō)法（1）甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲與乙的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無(wú)違法內(nèi)容，又有書(shū)面借據(jù)，是合法有效的。甲系債務(wù)人，負(fù)有按期清償本息的義務(wù)；其因新項(xiàng)目開(kāi)發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。（2）乙公司可行使撤銷權(quán)。請(qǐng)求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為。債權(quán)人對(duì)于自己享有的債權(quán)，完全可以根據(jù)自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時(shí)，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，他的債權(quán)人享有依法救濟(jì)的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對(duì)某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實(shí)際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國(guó)合同法的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。（3）乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。這兩種權(quán)利屬于合同的履行中的保全成立要件：

1、到期債權(quán)——債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與第三人之間的債權(quán)均為到期債權(quán)；

2、債務(wù)人怠于行使權(quán)利；（應(yīng)該且能夠行使而不行使）

3、債務(wù)人已遲延履行其義務(wù)

4、債務(wù)人的債權(quán)是合法有效且非專屬自身的債權(quán)

5、債權(quán)人有保全債權(quán)的必要，且以其債權(quán)為限；

6、債權(quán)人以自己的名義向法院請(qǐng)求代位行使債務(wù)人的債權(quán)。四、合同的保全保全概念指為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人采取一定的法律措施，以保護(hù)其債權(quán)的法律制度。代位權(quán)撤銷權(quán)——債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的權(quán)利，而危害到債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)行使撤銷權(quán)的情形：

債務(wù)人有以下三種行為時(shí)1、放棄到期債權(quán)；2、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；3、以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，侵害債權(quán)人債權(quán)，且受讓人知道該情形的指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人實(shí)施的危及債權(quán)人利益的減少財(cái)產(chǎn)行為，可以請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。撤銷權(quán)撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)為限在一年內(nèi)行使（知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起計(jì)算）自債務(wù)人行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒(méi)有行使，撤銷權(quán)消滅。例題1、債權(quán)人以對(duì)自己造成損害為由，請(qǐng)求人民法院予以撤消債務(wù)人的下列那些行為的，人民法院應(yīng)予支持？

A債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)

B債務(wù)人放棄其到期債權(quán)

C債務(wù)人無(wú)償將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與他人

D債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，但受讓人不知該情形

2、甲公司欠乙公司30萬(wàn)元，一直無(wú)力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬(wàn)元，已到期，但甲公司明示放棄對(duì)丙的債權(quán)。對(duì)甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下那些措施？A行使代位權(quán)，要求丙償還20萬(wàn)元B請(qǐng)求人民法院撤消甲放棄債權(quán)的行為C乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲主張D乙應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使權(quán)利例題2、BC。第74條撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第75條

撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。1、BC。第74條

因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。A是合同債權(quán)人行使代位權(quán)的情形之一

《合同法解釋（一）》第二條規(guī)定：債權(quán)人行使撤消權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)以案說(shuō)法甲方向乙方訂購(gòu)1000臺(tái)電腦，分兩批交貨，時(shí)間為該年的3月30日和6月30日，每次500臺(tái)。由于該電腦市場(chǎng)需求量很大，甲方提出要求乙方3月30日一次性交付1000臺(tái)電腦。但是乙方貨源很緊張，經(jīng)過(guò)雙方反復(fù)協(xié)商，乙方僅答應(yīng)根據(jù)當(dāng)時(shí)的貨源情況，盡量滿足甲方的要求。到3月30日，乙方交付500臺(tái)電腦，甲方指責(zé)乙方違約。雙方關(guān)于變更交付電腦臺(tái)數(shù)的協(xié)商屬于什么行為？乙方是否違約？為什么？由于雙方當(dāng)事人對(duì)3月30日具體的交貨數(shù)量沒(méi)有明確作出變更的約定，所以，在這種情況下推定為合同未變更。甲方無(wú)權(quán)要求乙方在3月30日交付1000臺(tái)電腦，乙方在3月30日交付500臺(tái)電腦不構(gòu)成違約

什么叫合同的變更，變更的要求什么？一、合同的變更1、合同變更的含義

——合同的變更主要限于內(nèi)容的變更。

第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止2、合同變更的前提：有效成立的合同是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，當(dāng)事人因協(xié)商或法定事由就合同內(nèi)容予以修改或補(bǔ)充。3、合同變更須依當(dāng)事人協(xié)議當(dāng)事人意思表示一致，經(jīng)協(xié)商以協(xié)議的方式變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。4、合同變更的要求變更的內(nèi)容應(yīng)約定明確，不明確的，推定為未變更。

P127表7－4二、合同的轉(zhuǎn)讓：指合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。1、債權(quán)轉(zhuǎn)讓：又稱債權(quán)讓與，指?jìng)鶛?quán)人通過(guò)與第三人訂立合同將其債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。2、債務(wù)承擔(dān)：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。義務(wù)的轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)取得原合同當(dāng)事人另一方的同意。

權(quán)利的轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)及時(shí)通知原合同當(dāng)事人另一方。1）依合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓——基于特定當(dāng)事人的身份關(guān)系訂立的合同，如因撫養(yǎng)協(xié)議而產(chǎn)生的債權(quán)；當(dāng)事人基于信任關(guān)系訂立的委托合同、雇傭合同及贈(zèng)與合同等

2）當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓——

撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求權(quán)、退休金債權(quán)、勞動(dòng)保險(xiǎn)金債權(quán)以及（建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人法律法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，辦理完畢轉(zhuǎn)讓生效。3、轉(zhuǎn)讓的限制：比如贈(zèng)與合同的贈(zèng)與人明確表示將贈(zèng)與的錢用于某貧困地區(qū)希望小學(xué)的建設(shè)，受贈(zèng)人如果將受贈(zèng)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他人，用來(lái)建造別的項(xiàng)目。案例分析1999年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2000年1月15日向甲公司提供一批價(jià)款為50萬(wàn)元電腦配件，1999年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請(qǐng)求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進(jìn)貨，隨后將乙公司的電腦配件轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司于2000年1月15日去乙公司提貨時(shí)遭拒絕。試分析：（1）乙公司拒絕丙公司提貨有無(wú)法律依據(jù)？為什么？（2）甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？如何處理。（3）如果是乙公司因故不能提供電腦配件，而改由丁公司向甲公司提供，按照法律規(guī)定，乙公司應(yīng)該怎樣做呢？（4）假如甲公司在接收了該批電腦配件后，尚未付款之前，與他人合并，該筆款項(xiàng)由誰(shuí)來(lái)支付呢？案例分析答題要點(diǎn)：（1）乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)。我國(guó)《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。”本案中，甲公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對(duì)乙公司不發(fā)生效力（2）依《合同法》第79條的規(guī)定，甲公司與丙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。丙公司的履行要求被拒絕，應(yīng)當(dāng)由甲公司對(duì)丙公司承擔(dān)責(zé)任。（3）乙公司應(yīng)該征得對(duì)方同意，并簽訂變更協(xié)議（4）主體變更不破除權(quán)利義務(wù)例題1、甲公司對(duì)外負(fù)債200萬(wàn)元，另有50萬(wàn)元的貨款未予追回（欠款人為丁公司）。1997年3月，甲公司經(jīng)全體股東同意分立為乙、丙兩個(gè)公司，由乙承受原公司的全部債權(quán)債務(wù)，并辦理變更登記與公告。同年4月，乙、丙簽訂一協(xié)議，約定原由甲公司對(duì)丁公司50萬(wàn)元債權(quán)由丙享有。同年5月，丙向法院起訴丁，要求歸還50萬(wàn)元貨款。有關(guān)該案的正確表述是：A乙丙之間的協(xié)議有效，丁應(yīng)當(dāng)向丙償還50萬(wàn)元貨款B乙丙之間的協(xié)議有效，丙有權(quán)向丁追索貨款C乙丙之間的協(xié)議有效，但不得對(duì)抗善意第三人，故丙無(wú)權(quán)向丁追索貨款D乙丙之間的協(xié)議無(wú)效，但丁有權(quán)選擇向乙或丙履行義務(wù)2、H公司欠銀行貸款200萬(wàn)元。現(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn)分離出去，另成立J公司。對(duì)于公司成立后這筆債務(wù)的清償責(zé)任問(wèn)題，存在以下意見(jiàn)，其中哪一個(gè)是正確的？

A應(yīng)當(dāng)由H公司承擔(dān)清償責(zé)任

B應(yīng)當(dāng)由J公司承擔(dān)清償責(zé)任

C應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任

D應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司按原資產(chǎn)劃分比例承擔(dān)清償責(zé)任例題參考答案2、答C當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)

1、答C分立合法有效，丁公司為債務(wù)人，乙公司為其債權(quán)人。債權(quán)讓與合同，由于未通知債務(wù)人丁，80條第1款的規(guī)定，該讓與合同對(duì)丁不發(fā)生效力，故丙無(wú)權(quán)向丁追索貨款合同可因履行、解除、抵消、提存、免除、混同、更新、被撤消等原因而導(dǎo)致終止。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力

合同的權(quán)利義務(wù)終止后，合同前義務(wù)和合同后義務(wù)并不隨之而一起消滅。如當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)等。三、合同的終止合同的終止即合同關(guān)系的消滅，也可稱為債權(quán)債務(wù)的消滅，當(dāng)事人不再受合同關(guān)系的約束1、債務(wù)依約全部履行

2、合同解除

——協(xié)議解除

——法定解除

3、債務(wù)相互抵消

4、標(biāo)的物提存

5、免除債務(wù)

6、債權(quán)債務(wù)同歸一人

7、其他情形合同終止的原因：P128.129表7－51）協(xié)議解除——

約定解除條件成就；協(xié)商一致解除；2）法定解除——

※不可抗力;

※預(yù)期違約;

※根本違約;

※遲延履行或其他違約行為

※其他法定情形：解除合同的效力：尚未履行的，終止履行已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。2、合同解除所謂根本違約是指一方當(dāng)事人行為違反了合同的主要義務(wù)，而使另一方當(dāng)事人訂立合同的目的難以實(shí)現(xiàn)。根本違約的法律后果是解除合同，違約方承擔(dān)賠償損失的責(zé)任所謂預(yù)期違約是指在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)案例分析2000年3月15日，某紡織廠與某服裝廠簽訂一份布料買賣合同，雙方約定：由紡織廠于2000年4月15日前提供真絲雙縐面料1000米，服裝廠先支付價(jià)款8萬(wàn)元。2000年4月15日，服裝廠通知紡織廠按合同約定的時(shí)間交貨，紡織廠回函言：因設(shè)備老化，按時(shí)交付有一定困難，請(qǐng)求暫緩履行，服裝廠因?yàn)橐獡屧谙募镜絹?lái)之前上市銷售該批真絲服裝，沒(méi)有同意紡織廠遲延履行的要求。2000年4月25日，因紡織廠仍沒(méi)有履行合同，服裝廠致函紡織廠，要求紡織廠最遲在5月10日前履行合同，否則解除合同。2000年5月20日，紡織廠仍未履行合同，服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價(jià)格購(gòu)買了真絲雙縐面料1000米，總價(jià)款9萬(wàn)元，同時(shí)通知紡織廠解除合同，返還8萬(wàn)元貨款及利息，并要求紡織廠賠償誤工損失及購(gòu)買布料多支付的1萬(wàn)元價(jià)款。2000年8月10日，紡織廠要求履行合同，稱服裝廠解除合同沒(méi)有征得紡織廠的同意，因而合同沒(méi)有解除，服裝廠應(yīng)當(dāng)接受貨物。在遭到拒絕后遂起訴至法院。試分析：（1）服裝廠是否有權(quán)解除合同？如有權(quán)，屬于那種法定情形？（2）法院能否支持紡織廠的主張？（3）服裝廠能否要求損害賠償？案例分析（1）服裝廠有權(quán)解除合同。依照《合同法》第94條規(guī)定，當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后仍不履行的，當(dāng)事人可以解除合同。本案中，紡織廠遲延履行主要債務(wù)，在服裝廠的催告后，在合理的期限內(nèi)仍未履行，因此服裝廠有權(quán)解除合同。（2）法院不能支持紡織廠的主張。這涉及到法定解除權(quán)應(yīng)當(dāng)如何行使的問(wèn)題。依照《合同法》第96條的規(guī)定，當(dāng)事人依照法律規(guī)定解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。本案中，服裝廠在解除合同時(shí)通知了紡織廠，紡織廠對(duì)此沒(méi)有提出異議，依照法律的規(guī)定，合同自解除的通知到達(dá)紡織廠時(shí)就已經(jīng)生效，不需要紡織廠的同意。因此紡織廠的主張，法院不能支持。（3）服裝廠可以要求損害賠償。依據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，解除合同與損害賠償可以并存，當(dāng)事人解除合同后如果有其他損失的仍可以要求賠償損失。1）法定抵消條件：

——雙方互負(fù)到期債務(wù)；

——雙方債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同；但依照法律規(guī)定或者按合同性質(zhì)不得抵消的除外。任何一方均可行使。行使抵消權(quán)應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。

2）約定抵消

——互負(fù)債務(wù)，但標(biāo)的物的品質(zhì)、種類不同，經(jīng)雙方協(xié)商一致亦可抵消3、債務(wù)相互抵消案例分析甲廠于10月4日到乙公司購(gòu)買一批原料，當(dāng)場(chǎng)提貨并付款2.5萬(wàn)元。次日，甲廠因貨物質(zhì)量不合格，將這批原料退回乙公司，乙簽收，但未退款。10月7日，甲廠到乙公司購(gòu)買電器一批，價(jià)款2.8萬(wàn)元，提貨時(shí)與乙公司約定2日內(nèi)付款。2日期滿，甲廠未付款，乙公司上門催收。甲廠認(rèn)為前后債務(wù)相抵，只需支付3000元。雙方發(fā)生爭(zhēng)議。1、甲廠的說(shuō)法是否符合法律規(guī)定？2、假如甲廠購(gòu)買乙公司原料后并未付款，而乙公司嗣后又向甲廠購(gòu)買了一批價(jià)值2.8萬(wàn)元的電器呢？可否抵消？3、這兩種抵消有何不同？

案例分析1、符合。為相同種類和品質(zhì)的標(biāo)的物：金錢之債。為法定抵消。此種抵消權(quán)為形成權(quán)，任何一方均可行使。行使抵消權(quán)應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。

2、也可。屬于約定抵消互負(fù)債務(wù)，但標(biāo)的物的品質(zhì)、種類不同，經(jīng)雙方協(xié)商一致亦可抵消1）含義債務(wù)人將無(wú)法清償?shù)臉?biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)（如公證機(jī)關(guān)）而消滅債務(wù)的一項(xiàng)制度。

2）情形：有下列情形之一，債務(wù)人可將標(biāo)的物提存

※

債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

※

債權(quán)人下落不明；

※

債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人

※

法律規(guī)定的其他情形4、標(biāo)的物提存提存是清償債務(wù)的一種特殊方式.在實(shí)際生活中，有時(shí)會(huì)發(fā)生債務(wù)人希望履行債務(wù)，但債權(quán)人卻怠于受領(lǐng)或無(wú)法尋找到，如鐵路運(yùn)輸部門每年都有大量無(wú)法交付的貨物；中獎(jiǎng)人不按時(shí)領(lǐng)取獎(jiǎng)品；房屋承租人出國(guó)而其家具還占用原房等。這些狀況不僅會(huì)給債務(wù)人造成經(jīng)濟(jì)損失和沉重負(fù)擔(dān)，而且容易引起糾紛，在這種情況下，申請(qǐng)辦理提存不失為一種好的方法。標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物3）相關(guān)方的權(quán)利與義務(wù)

——債務(wù)人的義務(wù)：債務(wù)人在提存后有通知義務(wù)

——債權(quán)人的權(quán)利義務(wù)：承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)；承擔(dān)提存費(fèi)用；孳息所有權(quán)；隨時(shí)提取權(quán)

——提存部門的義務(wù)：一經(jīng)提存，即在債權(quán)人與提存部門之間成立了債的關(guān)系，而債權(quán)人與債務(wù)人之間的債即終止。案例分析某中學(xué)與某服裝廠在1999年11月簽訂了一份服裝加工合同。合同規(guī)定：由服裝廠為某中學(xué)加工校服500套，平均每套支付加工費(fèi)30元，共計(jì)15000元；某中學(xué)負(fù)責(zé)提供布料、服裝型號(hào)和規(guī)格；某中學(xué)在接到服裝廠取貨通知后2天內(nèi)付款，服裝廠接到貨款后3天內(nèi)將校服送達(dá)某中學(xué)。服裝廠在規(guī)定的時(shí)間里完成了服裝加工任務(wù)并收到貨款，依約在第3天將校服送達(dá)某中學(xué)，可由于該校領(lǐng)導(dǎo)班子正處于調(diào)整之中，無(wú)人負(fù)責(zé)接收該批校服。連續(xù)一周仍無(wú)人出面接受校服。試分析：（1）服裝廠可以自行處理這批校服嗎？如果服裝廠將該校服提存后，認(rèn)為既然某中學(xué)領(lǐng)導(dǎo)班子未定，待領(lǐng)導(dǎo)班子確定后再通知某中學(xué)來(lái)領(lǐng)校服。15天后服裝廠才通知某中學(xué)領(lǐng)取提存物，那么15天的保管費(fèi)用，又由誰(shuí)承擔(dān)呢？（2）服裝廠的行為中有無(wú)不當(dāng)之處？某中學(xué)有權(quán)拒絕支付提存費(fèi)用嗎？（3）如果服裝廠及時(shí)通知了該中學(xué)，但仍未領(lǐng)取，因存放該校服的倉(cāng)庫(kù)遭雷擊發(fā)生火災(zāi)，該批校服被毀，責(zé)任誰(shuí)承擔(dān)呢？1）概念

指?jìng)鶛?quán)人單方面拋棄債權(quán)，從而消滅合同關(guān)系以免去債務(wù)所導(dǎo)致終止合同的情形。債權(quán)人的單方法律行為。

2）條件

由債權(quán)人及其代理人作出免除債務(wù)的意思表示；意思表示明確向債務(wù)人或其代理人作出，才生效；意思表示一經(jīng)到達(dá)對(duì)方，即不能撤回

3）免除的效力

債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。5、免除責(zé)任

1）概念合同當(dāng)事人中的權(quán)利人、義務(wù)人因各種原因混合為同一人，從而引起他們之間已經(jīng)存在的合同歸于終止的情形。如企業(yè)資產(chǎn)重組、兼并和投資。

2）條件債權(quán)債務(wù)因主體變化而發(fā)生混同；

3）效力債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。6、債權(quán)債務(wù)同歸一人（混同）如一個(gè)企業(yè)兼并案，甲企業(yè)作為乙企業(yè)的合同債權(quán)人，將合同債務(wù)人乙兼并。如果乙企業(yè)欠甲企業(yè)50萬(wàn)元，那么一旦兼并過(guò)程完成，則甲乙企業(yè)之間債權(quán)債務(wù)因主體變化（合而為一）發(fā)生混同而消滅。一、違約責(zé)任的概念二、違約責(zé)任的特點(diǎn)三、違約責(zé)任的形態(tài)四、違約責(zé)任的歸責(zé)原則五、違約責(zé)任的承擔(dān)方式第六節(jié)合同的違約責(zé)任違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。合同法第107條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任違約責(zé)任制度是合同法的核心。一、概念（一）不履行合同義務(wù)——不能履行：債務(wù)人客觀上沒(méi)有履行能力，事實(shí)上已經(jīng)不可能再履行債務(wù)。如標(biāo)的房屋因失火被焚毀

——拒絕履行：當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不發(fā)行合同義務(wù)。（主觀上能夠履行但是拒絕履行）如為了獲得更高的轉(zhuǎn)賣價(jià)格而拒絕交貨。二、違約行為與前者的根本不同之處：須有履行利益以外的人身或財(cái)產(chǎn)損失。加害給付行為既違反合同義務(wù)，屬于違約行為，又侵害他人的絕對(duì)權(quán)權(quán)益，同時(shí)構(gòu)成侵權(quán)行為。屬于違約行為和侵權(quán)行為的競(jìng)合。（二）履行合同義務(wù)不符合約定：指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形?！Υ寐男校嘿|(zhì)量、數(shù)量、地點(diǎn)、方式等不符合約定如交付的彩電不能使用，買賣的食品已過(guò)保質(zhì)期。

——加害給付：指?jìng)鶆?wù)人的履行行為不僅導(dǎo)致債權(quán)人履行利益的損失，而且導(dǎo)致履行利益以外的其他損失的情形。如將工業(yè)酒精當(dāng)作食用酒精出賣給他人，致他人人身?yè)p害。違約責(zé)任的歸責(zé)原則第六節(jié)合同的違約責(zé)任——?dú)w責(zé)原則

※主要是嚴(yán)格責(zé)任原則，亦稱無(wú)過(guò)錯(cuò)原則：

——即違約責(zé)任的確定不考慮當(dāng)事人主觀上有無(wú)過(guò)錯(cuò)，違約結(jié)果與當(dāng)事人行為之間有因果關(guān)系即應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

——只有不可抗力才可以免責(zé)。