合同條款實(shí)務(wù)

合同實(shí)務(wù)這是一個非常實(shí)用的關(guān)于合同的實(shí)務(wù)課件，很值得學(xué)習(xí)借鑒，作者郭龍偉01．當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)保留幾份原件？背景介紹:合同的當(dāng)事人保留幾份合同看似簡單但在實(shí)際工作中卻一點(diǎn)都大意不得。我們都知道有一句耳熟能詳?shù)脑挘骸耙允聦?shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，但是當(dāng)你提出你和對方當(dāng)事人有合同所約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系時，試想你用什么來證明這種法律關(guān)系的存在？“空口無憑”其實(shí)指的就是不能僅僅依靠口頭表示來證明想要證明的事實(shí)存在；“真憑實(shí)據(jù)”則是指把雙方協(xié)商一致的約定通過訂立書面的合同，以有形承載當(dāng)事人所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的紙質(zhì)物質(zhì)來對雙方協(xié)商的事項(xiàng)加以固定和保留，以便讓第三人通過這種有形物質(zhì)一下就能確定和明了雙方的合同履行目的和彼此的責(zé)權(quán)利分配。假如一方當(dāng)事人在合同訂立后不小心丟失了合同的原件，并且又只保留了一份原件，試想其如何通過合同維護(hù)合法權(quán)益？到法院去打官司沒有合同很有可能被法院裁定不予受理或駁回起訴。即使法院能夠受理，我國法律亦明確規(guī)定沒有原件的復(fù)印件，在沒有其他證據(jù)佐證的情況下，人民法院一般是不予采信的。所以，保存好合同原件并且多預(yù)留幾份合同原件是當(dāng)事人訂立合同后應(yīng)當(dāng)做的第一件事情。解決之道:毫不夸張地說，對于合同的保管要像保管人民幣一樣認(rèn)真和小心翼翼。合同的履行是實(shí)現(xiàn)合同目的的手段，沒有了規(guī)范雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定文件，必將置自己于十分不利的境地。因此，首先要建立健全規(guī)范的合同保管制度，原件存檔，復(fù)印件備查，專人負(fù)責(zé)，制定合同查詢或者提取的權(quán)限制度，確保原件不丟失；同時，在訂立合同時應(yīng)當(dāng)約定合同一式多份，雙方各多保留幾份，這幾份合同具有同等的法律效力。如此，按照正常的合同使用和流轉(zhuǎn)情況，行政部門保留一份原件存檔，財(cái)務(wù)部門保留一份原件用于財(cái)務(wù)結(jié)算，其他的可以根據(jù)公司的經(jīng)營規(guī)模以及自身的管理制度來確定（比如審計(jì)部門保留一份原件用以監(jiān)督檢查合同的執(zhí)行情況等）。因此，當(dāng)事人在訂立合同時至少應(yīng)當(dāng)保留兩份合同原件，萬一不慎丟失一份合同原件時，還有另一份合同原件可以補(bǔ)充救急。條款設(shè)計(jì):本合同一式四份，甲乙雙方各執(zhí)兩份，雙方法定代表人或委托代理人簽字、蓋章后成立生效。若有未盡事宜雙方本著友好協(xié)商的原則訂立合同附件或補(bǔ)充合同，合同附件和補(bǔ)充合同雙方所執(zhí)的份數(shù)與合同正本相同并且具有同等的法律效力。法規(guī)鏈接:《合同法》第四條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)?！逗贤ā返诎藯l依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。法律e路通中小企業(yè)的法律顧問02.如何使已實(shí)際履行的事實(shí)合同成立有效？背景介紹:在真實(shí)而不在書本的商業(yè)環(huán)境中，交易雙方常常會出現(xiàn)不簽合同就讓你履行而事后又不承認(rèn)，或者達(dá)成合同意向以后由于某種原因沒有簽字蓋章，或者在已簽訂的合同中約定例如須經(jīng)過公證合同才生效的條款。這些使得穩(wěn)定當(dāng)事人的法律關(guān)系，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)都甚為不利。對于急于簽訂合同或者希望合同能夠得到實(shí)際執(zhí)行的一方當(dāng)事人來講，上述情形無疑增加了合同生效的難度，限制了交易的便捷，不利于合同法所倡導(dǎo)的鼓勵交易的原則。因此，在立法和實(shí)務(wù)中，有必要偏重對合同生效積極作為的一方的保護(hù)，這對于建立財(cái)產(chǎn)的動態(tài)流轉(zhuǎn)，交易的安全穩(wěn)定，衡平當(dāng)事人之間的權(quán)義關(guān)系都不可或缺。幸好合同方面的法律已經(jīng)對該類事項(xiàng)作出了強(qiáng)制性規(guī)范，實(shí)務(wù)也理當(dāng)隨需而動。解決之道:根據(jù)《合同法》第三十六條和第三十七條的規(guī)定，對于法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定需要采取書面合同而沒有采用書面形式，以及簽訂了書面合同但未經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字蓋章的，只要一方履行了主要的義務(wù)，另一方接受的，法律將認(rèn)可該合同的效力，不管采用書面形式或者簽字蓋章與否，均在所不問。換言之，法律認(rèn)同事實(shí)合同關(guān)系，雖然合同的簽訂有些許瑕疵，只要符合一方履行了主給付義務(wù)，對方又予以接受這兩個構(gòu)成要件，該合同就成立生效，雙方當(dāng)事人就會受到合同的約束，所以在實(shí)踐中，愿意合同得到實(shí)際執(zhí)行的一方在對待合同簽訂的瑕疵，或者處于合同弱勢一方因情況緊急或工作被動來不及簽訂書面合同，或者簽訂了書面合同但對方當(dāng)事人尚未簽字蓋章但又要求立即履行的時候，不妨起草好合同項(xiàng)下標(biāo)的物或者主要義務(wù)的書面簽收文件，請對方當(dāng)事人在自己履行完畢合同主要義務(wù)以后予以確認(rèn)驗(yàn)收，從而對合同簽訂時的瑕疵進(jìn)行補(bǔ)正，以使合同得以成立生效受法律的保護(hù)。這同我們平常所說的“生米煮成熟飯”形成既成事實(shí)有點(diǎn)相似，可能區(qū)別在于合同的事實(shí)履行是由法律明確規(guī)定的。解決這種類型的問題最關(guān)鍵的就是要收集保存好對方接受主要義務(wù)的證明，比如收貨單，驗(yàn)收證明和承諾付款書等等。條款設(shè)計(jì):本公司已于2021年1月12日收到某某公司送到的20部三星，型號規(guī)格見如下清單，質(zhì)量合格?？铐?xiàng)于下月12日以前支付。法規(guī)鏈接:《合同法》第三十六條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！逗贤ā返谌邨l采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。法律e路通中小企業(yè)的法律顧問03.為什么要對合同內(nèi)容的有關(guān)概念進(jìn)行定義？背景介紹:很多當(dāng)事人在訂立合同時，比較重視有無漏洞需要補(bǔ)充，有無與雙方利益攸關(guān)的問題還有待明確。殊不知合同除了以上所提到的問題以外，甚為重要的就是使合同中所約定的事項(xiàng)或者有關(guān)概念達(dá)到雙方的認(rèn)知統(tǒng)一以及意思表示一致。比如，實(shí)務(wù)中常出現(xiàn)爭議的就是商品房買賣合同中關(guān)于“通知”的問題，對于這個單詞幾乎每個人都能說出大概意思，但在實(shí)踐中什么才算是通知，對于開發(fā)商在本地報(bào)紙上進(jìn)行公告是否應(yīng)算作通知？這個時候，對“通知”的理解就會出現(xiàn)人見人殊的結(jié)果，就難免給一些不法之徒鉆空子挑漏眼。再比如關(guān)于“不可抗力”的問題，法律雖然明確規(guī)定了不可抗力是不可預(yù)見，不可避免并且不能克服的客觀情況。但是，2021年中國發(fā)生的“非典”傳染病所導(dǎo)致的合同違約，這種傳染病是否應(yīng)當(dāng)算作不可抗力，是否可以免除承擔(dān)由此導(dǎo)致的相應(yīng)違約責(zé)任，到現(xiàn)在都沒有統(tǒng)一的說法。因此，當(dāng)事人在訂立合同時，應(yīng)盡可能的對一些概念或事項(xiàng)進(jìn)行雙方都認(rèn)可的界定和定義，以免事后發(fā)生爭議和糾紛。解決之道:在合同的簽訂中，雙方當(dāng)事人的約定只要沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定和社會公益，均為合法有效，對當(dāng)事人具有法律的約束力。所以，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)將合同中的某些可能導(dǎo)致歧義或者多種解釋的概念進(jìn)行明確的界定和定義。如在商品房買賣合同中，雙方就可以事先對合同中的“通知”進(jìn)行界定，約定在本地的報(bào)刊雜志上作公告可以算作通知的一種方式，公告后的次日視為通知到達(dá)日。再比如，在戶外廣告發(fā)布合同中，關(guān)于夜晚是否亮燈照明的問題，合同可以明確約定，以廣告主當(dāng)晚所拍攝的照片內(nèi)容這一認(rèn)定方式，作為當(dāng)晚廣告牌是否亮燈的證明。這樣的例子和辦法不勝枚舉，需要把握的是，把合同中可能會出現(xiàn)爭議的事項(xiàng)或概念事先由雙方友好協(xié)商，進(jìn)行統(tǒng)一的約定和規(guī)制，才會使合同履行的爭議和糾紛減少。條款設(shè)計(jì):不可抗力包括戰(zhàn)爭、動亂、空中飛行物體墜落或其他非甲方乙方責(zé)任造成的爆炸、火災(zāi)，以及以下方面的自然災(zāi)害：a)烈度為6級以上的地震；b)8級以上持續(xù)24小時的大風(fēng)；c)持續(xù)降雨或降雪24小時且降雨量/下雪為200mm以上；d)洪水；法規(guī)鏈接:《合同法》第四條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。《合同法》第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。04．如何約定合同總額?背景介紹:合同雙方所約定的總額，其實(shí)就是合同一方向另一方提供商品或服務(wù)的對價。這一總額包含了一方當(dāng)事人在合同中所約定的提供商品或服務(wù)的費(fèi)用。但在實(shí)際的工作中，事先能夠確定的是那些較為直觀以及能夠預(yù)見的項(xiàng)目的費(fèi)用，在一些隱蔽項(xiàng)目或者沒有慣例可以遵循的工作或服務(wù)內(nèi)容，卻很難在合同訂立時就能預(yù)見或事先能夠確定。因此，除了事先可以確定的項(xiàng)目和費(fèi)用以外，還應(yīng)當(dāng)對合同履行過程中可能出現(xiàn)的開支進(jìn)行約定，明晰雙方的責(zé)任。解決之道:訂立合同更多的是規(guī)范將來履行合同可能出現(xiàn)的問題。由于人力的局限性等諸多因素，合同不可能絕對的完整沒有遺漏，只能達(dá)到在一定限制條件下的可能之最佳。為了盡量減少事后的爭端，雙方事先應(yīng)當(dāng)考慮周全，詳細(xì)磋商并在合同中對相關(guān)問題進(jìn)行約定。在實(shí)務(wù)中，像合同總額這一問題，特別是在加工承攬、建設(shè)工程等活性范圍較大的合同關(guān)系中，常常會出現(xiàn)例如包裝、損耗、稅金、施工管理等費(fèi)用是否包含在合同價款里的爭議。在這種情況下，雙方當(dāng)事人特別是負(fù)有支付價款義務(wù)的一方當(dāng)事人，為了避免以后項(xiàng)目結(jié)算時對一些“剪不斷，理還亂”的費(fèi)用由誰支付存在爭議，可以預(yù)先在合同里明確約定，合同的總額為包干費(fèi)用，在履行合同項(xiàng)下義務(wù)時不再產(chǎn)生其他新的任何開支。如果產(chǎn)生了新的開支，將由對方負(fù)責(zé)承擔(dān)。條款設(shè)計(jì):本合同的總額是包含全部材料費(fèi)、施工費(fèi)、稅金和關(guān)于該工程各種開支等的包干費(fèi)用，是甲方向乙方支付的與合同項(xiàng)下工程有關(guān)的唯一的和全部的費(fèi)用，并且不再發(fā)生新的費(fèi)用，若有新的費(fèi)用開支，除甲方事前同意同意支付的以外，其他的均由乙方負(fù)擔(dān)。但本合同另有規(guī)定的除外。法規(guī)鏈接:《合同法》第四條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)?！逗贤ā返诎藯l依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。法律e路通中小企業(yè)的法律顧問05.如何約定合同的定金條款?背景介紹:隨著人們法律意識的不斷提高，越來越多的當(dāng)事人開始重視合同的簽訂以及合同文字的措辭。比如在合同中很多當(dāng)事人就多采用“定金”而不采用“訂金”，大概也在于認(rèn)為定金的法律效果可以雙倍返還，而訂金卻只能原款退還。殊不知，關(guān)于定金罰則法律有特別的規(guī)定，不僅僅是當(dāng)事人之間訂立合同的措辭造句就可以當(dāng)然的產(chǎn)生定金的雙倍返還的法律效果。因此，當(dāng)事人訂立合同中關(guān)于定金條款的時候，一定要對相關(guān)法律知識作深入的了解，確保定金的懲罰功能得以實(shí)現(xiàn)。解決之道:定金的懲罰功能即收取定金的當(dāng)事人如果違約將向非違約方按照定金的金額加倍賠償，如果支付定金的當(dāng)事人違約，則已支付的定金將作為違約金賠償給非違約方。民法的傳統(tǒng)理論，對于合同中的債權(quán)實(shí)行填平原則，即實(shí)際損失賠償?shù)脑瓌t。但定金罰則卻帶有懲罰性的功能，所以在法律適用層面有較特殊的要求及規(guī)定。根據(jù)最高人民法院相關(guān)的司法解釋的規(guī)定，即使當(dāng)事人在合同中措詞使用的是“定金”的字眼，但在合同中沒有規(guī)定定金的性質(zhì)，該“定金”也不能產(chǎn)生雙倍賠償?shù)姆尚Я?。因此，?dāng)事人在訂立合同時，如果希望定金罰則能夠得以實(shí)現(xiàn)，則必須在合同中明確約定出定金的法律性質(zhì)，即收取定金的一方違約將雙倍賠償，支付定金的一方違約將無權(quán)要回定金。此外，雙方當(dāng)事人約定定金條款時，應(yīng)當(dāng)注意以下事項(xiàng)：首先，定金的金額不得超過合同金額的20%，如果超過該上限，超過的部分無效；其次，合同中所使用的文字應(yīng)當(dāng)使用“定金”這一標(biāo)準(zhǔn)用法的文字，盡量避免使用其他諸如“訂金、保證金”等字眼，以免出現(xiàn)歧義給以后的定性帶來麻煩；最后，定金條款從法律性質(zhì)來講具有實(shí)踐要物性，即必須有定金的實(shí)際給付定金合同才得以成立。如果雙方當(dāng)事人只約定了定金條款，而沒有進(jìn)行實(shí)際的定金款項(xiàng)交付，就不會出現(xiàn)一方當(dāng)事人違約將雙倍賠償?shù)姆珊蠊?。條款設(shè)計(jì):本合同訂立之日起三日以內(nèi)，甲方向乙方支付定金人民幣五千元整。乙方在收取定金后10日以內(nèi)負(fù)責(zé)將本合同的標(biāo)的物交付給甲方，若乙方逾期交付或者不交付，則乙方將雙倍返還甲方支付的定金即一萬元整；若甲方不按期支付余款或者決定不再購買該標(biāo)的物的，則乙方將不予退還甲方支付的定金。法規(guī)鏈接:《合同法》第一百一十五條當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！逗贤ā返谝话僖皇藯l當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。《擔(dān)保法解釋》第一百一十五條當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！稉?dān)保法解釋》第一百一十八條當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持?！稉?dān)保法解釋》第一百一十九條實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效?！稉?dān)保法解釋》第一百二十一條當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。06.為什么要對合同內(nèi)容的有關(guān)概念進(jìn)行定義？背景介紹:在現(xiàn)代商業(yè)社會中，由于生產(chǎn)力的高度發(fā)展，市場競爭日趨白熱化，企業(yè)越來越重視能為企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)效益，具有實(shí)用性的經(jīng)營信息和技術(shù)信息，并采取各種措施以確保這些商業(yè)秘密不被泄露。對于雙方所訂立的具體合同內(nèi)容，關(guān)涉到當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)的確定及分配，同時在某些時候難免還存在著當(dāng)事一方所獨(dú)有，具有創(chuàng)新性的商業(yè)秘密。如果這些技術(shù)或經(jīng)營信息被對方或第三人不正當(dāng)使用或泄露，對企業(yè)的利益將損害巨大。因此，企業(yè)對于某些合同的內(nèi)容或信息應(yīng)當(dāng)約定保密條款，明確施加相對方的保密義務(wù)，切實(shí)保護(hù)合同當(dāng)中所涉及的商業(yè)秘密。解決之道:在雙方所訂立的合同中設(shè)立?？罴s定合同內(nèi)容保密的事項(xiàng)。首先，約定需要保密的內(nèi)容，詳細(xì)羅列保密內(nèi)容所包括的文件、合同附件等信息。其次，明確對方的保密義務(wù)，在合同中約定對方對所羅列的文件、合同附件等負(fù)有嚴(yán)格保密的責(zé)任，未經(jīng)允許不得擅自泄露或傳播；再次，規(guī)定對方的使用范圍及方式，對方在訂立合同后知曉了合同項(xiàng)下的經(jīng)營技術(shù)信息，除嚴(yán)格保密以外，還必須在雙方約定的范圍以內(nèi)以合理的方式使用這些信息；最后，設(shè)定對方違反保密義務(wù)的違約責(zé)任，震懾對方的不良企圖，增加其違約的成本，迫使對方“兩害相權(quán)取其輕”，嚴(yán)格擔(dān)負(fù)保守商業(yè)秘密的責(zé)任。條款設(shè)計(jì):乙方承諾對本合同所約定的文件及合同附件負(fù)有保密的義務(wù)，不得泄露給第三人或不正當(dāng)使用。如果本合同項(xiàng)下的相關(guān)內(nèi)容被第三人知曉，乙方將承擔(dān)本合同總額的20%的違約金。并且本保密義務(wù)不因本合同的終止而終止。法規(guī)鏈接:《合同法》第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！斗床徽?dāng)競爭法》第十條經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。07．如何約定合同中的驗(yàn)收條款？背景介紹:在合同的履行中，除個別情形外，絕大多數(shù)的合同標(biāo)的物都需要驗(yàn)收，以便確認(rèn)合同一方當(dāng)事人提供的商品或服務(wù)是否符合合同的目的，也只有在商品或服務(wù)驗(yàn)收合格的情形下，提供商品或者服務(wù)的一方才享有價款求償權(quán)。故在實(shí)際的合同履行中，接受商品或服務(wù)的一方大多會想盡辦法遲延驗(yàn)收或者干脆找出各種理由不驗(yàn)收，這給提供商品或服務(wù)的一方收取應(yīng)得的合同款項(xiàng)埋下了極大地隱患。這令很多經(jīng)營管理者頭痛不已的“老大難”問題，一直沒有找到切實(shí)有效的解決辦法。因此，有必要在此設(shè)立專題探討，以便更好地對該頑癥加以解決。解決之道:如果認(rèn)為大張旗鼓、冠冕堂皇地請合同相對方嚴(yán)格認(rèn)真地進(jìn)行驗(yàn)收存在諸多不便的話，不妨嘗試在合同簽訂時約定采用默示驗(yàn)收的辦法來確保自己提供的商品或者服務(wù)能有效得以驗(yàn)收。例如在合同里規(guī)定相對方收到貨物以后多少時間以內(nèi)有義務(wù)自行驗(yàn)收，如果相對方超過此期間沒有提出異議，就視為相對方對該批貨物的數(shù)量及質(zhì)量驗(yàn)收合格。這種默示驗(yàn)收條款的優(yōu)點(diǎn)在于設(shè)定一定期間，以驗(yàn)收方的沉默（沒有提出異議）作為其驗(yàn)收合格的表現(xiàn)形式，從被驗(yàn)收方主動申請驗(yàn)收到經(jīng)過一定的默示期間，驗(yàn)收方驗(yàn)收合格的意思表示自動完成，一定程度上提升了驗(yàn)收完成的可能性。此外，實(shí)務(wù)中還經(jīng)常出現(xiàn)驗(yàn)收方在規(guī)定時間里確實(shí)曾經(jīng)提出過貨物質(zhì)量或數(shù)量方面的異議，但當(dāng)時大多忽略了保留和固定提出異議的證據(jù)，一旦驗(yàn)收方在訴訟中沒有證據(jù)證明自己曾經(jīng)提出過貨物質(zhì)量或數(shù)量方面的異議，最終將可能承擔(dān)舉證不能的敗訴結(jié)果。由此，提供商品或服務(wù)的一方當(dāng)事人簡便有效的取得對方驗(yàn)收認(rèn)可的目的也就達(dá)到了。所以，合同約定以沉默的方式來確定驗(yàn)收方式和驗(yàn)收時間就在一定程度上保護(hù)了提供商品或服務(wù)的一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，也將督促合同相對方盡快地履行法定的驗(yàn)收義務(wù)。另外，在提供服務(wù)例如加工承攬或者建筑承包等合同中，由于對驗(yàn)收起算的時間難以把握，服務(wù)的完成與否或服務(wù)所達(dá)到的程度亦不能準(zhǔn)確約定，故以約定起算的行為表示（例如驗(yàn)收時間以承攬方申請驗(yàn)收之日開始計(jì)算）為宜。條款設(shè)計(jì):合同項(xiàng)下的商品根據(jù)雙方簽字或蓋章確認(rèn)的圖紙作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗(yàn)收。商品交付之日或者交付方申請驗(yàn)收之日起三日內(nèi)，甲方應(yīng)予自行驗(yàn)收。若此期間，甲方未提出書面異議則視為驗(yàn)收合格。法規(guī)鏈接:《合同法》第一百五十七條買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗(yàn)?！逗贤ā返谝话傥迨藯l當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。08.如何約定合同當(dāng)事人之間的聯(lián)系方式背景介紹:誠實(shí)信用原則是合同法乃至民法的最高原則，俗稱“帝王法則”。其中很重要的一點(diǎn)就是要求合同當(dāng)事人方以善良管理人的姿態(tài)履行如實(shí)通知或告知的義務(wù)以平衡當(dāng)事人之間的信息對稱。法律明確規(guī)定當(dāng)事人在某些預(yù)定情形下負(fù)有通知的義務(wù)，并且在特定情況下，通知到達(dá)是通知生效的必備要件。但在實(shí)際的合同履行過程中，當(dāng)事人一方往往要么怠于通知，或者不知道如何從法律的角度正確發(fā)送通知，再或者沒有有效的證據(jù)來證明通知已到達(dá)對方。這樣一來，合同的相對方完全就可能反客為主，提出對方?jīng)]有證據(jù)證明發(fā)送過該通知的信件，或者抗辯自己并沒有收到通知，因此未到達(dá)的通知不生效。這種境況常常導(dǎo)致通知的發(fā)送方因沒有有效證據(jù)證明其發(fā)送過通知或者通知已經(jīng)到達(dá)對方，由于舉證不能最終承擔(dān)敗訴的法律后果。所以，按照法律的視角來進(jìn)行通知發(fā)送，確保通知到達(dá)對方不僅表明自己履行了法定的通知或告知的義務(wù)，而且對于一些法律事實(shí)的確定以及雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的界定都是不可或缺的。解決之道:通知的方式一般分為口頭形式，書面形式和其他形式。日常人們生活中，通知往往習(xí)慣以口頭的方式作出。但是，從法律的角度來講，口頭通知雖然便捷，但恰恰暴露出其很難舉證證明以及口說無憑的弱點(diǎn)。因此當(dāng)事人在履行通知或告知義務(wù)時最好避免采取口頭的方式，以采取書面的形式或其他雙方當(dāng)事人確定的方式為宜。比如郵寄特快專遞（EMS）、掛號信時，在信封的封面一式四聯(lián)的粘連單的備注欄上注明通知的主題及簡要內(nèi)容，或者有條件的話可以將通知書一式兩份請郵局負(fù)責(zé)接單的同志在自己留存的那一份上簽章或簽名以確認(rèn)所發(fā)送的通知的內(nèi)容，再或者請公證機(jī)關(guān)現(xiàn)場公證發(fā)送通知的行為和通知的內(nèi)容等等，以此有效證明自己履行了通知的義務(wù)和適當(dāng)?shù)膬?nèi)容。對于通知是否到達(dá)的問題，發(fā)送方可以憑郵政部門的信件回執(zhí)證明對方收到該信件，只要到達(dá)了對方可以控制和接收的范圍即可，不管是負(fù)責(zé)人親自收到還是門衛(wèi)收發(fā)室代簽收等，在所不問。同時，也可以在合同簽訂的時候雙方協(xié)商一致明確約定通知的方式和到達(dá)的擬定時間，比如約定以信件、報(bào)紙或者電視等媒體公告的方式來行使通知義務(wù)的，列出雙方聯(lián)系的地址、、和郵件及具體的媒體名稱等，最后確定出對等的擬定到達(dá)的時間。綜上，通過以上介紹的通知發(fā)送方法的綜合運(yùn)用，相信能夠幫助當(dāng)事人以合理適當(dāng)?shù)姆绞铰男型ㄖ蚋嬷牧x務(wù)，做到有據(jù)可查，法律也會對此做出肯定性的評價。條款設(shè)計(jì):買賣雙方約定以特快專遞、掛號信或者本地公開發(fā)行的報(bào)刊公告的聯(lián)系方法為雙方相互通知或告知的方式，任何一方均應(yīng)本著誠實(shí)信用原則來對待另一方在履行合同時的通知、告知事項(xiàng)。寄發(fā)掛號信或特快專遞后的第五日視為送達(dá)日：報(bào)刊、電視等傳媒方式中的一種登載通知或啟示的，公告發(fā)布之日起三日內(nèi)視為送達(dá)。自送達(dá)之日起，相對方未在五日內(nèi)書面回復(fù)（以郵戳日期為準(zhǔn)）的視為認(rèn)可通知及告知的事項(xiàng)。雙方的通訊地址如下：（略）。一方的通訊地址若發(fā)生變動，應(yīng)當(dāng)及時書面通知對方，否則承擔(dān)通知不能達(dá)到的法律責(zé)任。法規(guī)鏈接:《合同法》第四條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。《合同法》第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。法律e路通中小企業(yè)的法律顧問09.如何約定合同中的棄權(quán)條款？背景介紹:合同中的當(dāng)事人彼此都享有法律賦予的權(quán)利和合同中雙方所約定的權(quán)利，權(quán)利和義務(wù)的混合構(gòu)成了絕大多數(shù)合同的法律關(guān)系。在實(shí)際的生活中，一方當(dāng)事人權(quán)利的行使一般會限制或阻卻對方當(dāng)事人的權(quán)利行使（例如法律規(guī)定的承租房屋的承租人享有優(yōu)先購買權(quán)，這種優(yōu)先購買權(quán)就限制了房屋所有權(quán)人對于房屋自由出售的權(quán)利），這種權(quán)利制約為法律所倡導(dǎo)。但是作為合同的當(dāng)事人來講，其訂立合同追求的畢竟是為了使合同的利益最大化。在這種權(quán)利制衡的格局下，一方權(quán)利的行使就構(gòu)成另一方實(shí)現(xiàn)利益最大化的障礙。因此，很多合同當(dāng)事人（一般是合同中較為強(qiáng)勢的一方）往往會利用合同中的棄權(quán)約定，來減少或者規(guī)避對方對自己權(quán)利行使的限制。解決之道:對于當(dāng)事人來講，不論是法律賦予還是合同約定的權(quán)利，只要不違反法律的禁止性規(guī)定和社會公益，當(dāng)事人都可以對自己的權(quán)利進(jìn)行自由處分，即既可以自由行使也可以自由予以放棄。正因?yàn)檫@種權(quán)利自由處分的原則，很多當(dāng)事人在實(shí)踐中均會利用自身的合同強(qiáng)勢地位要求對方做出讓步，在合同中明確放棄部分權(quán)利，以實(shí)現(xiàn)其最大化的合同利益。這些關(guān)于棄權(quán)的約定，在符合法定情況下均為有效且受法律的保護(hù)。實(shí)務(wù)中，強(qiáng)勢一方的當(dāng)事人一般會要求對方當(dāng)事人放棄諸如優(yōu)先購買權(quán)、優(yōu)先承租權(quán)、后履行抗辯權(quán)和同時履行抗辯權(quán)等等一系列的法定權(quán)利，以確保合同履行實(shí)現(xiàn)自己的目的。條款設(shè)計(jì):承租方明確表示在本租賃合同履行期間放棄本合同項(xiàng)下的房屋的優(yōu)先購買權(quán)。并且出租方有權(quán)決定在本租賃合同期限屆滿后承租方是否可以享受優(yōu)先續(xù)租的權(quán)利，對此，承租方同意放棄抗辯權(quán)。法規(guī)鏈接:《合同法》第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！逗贤ā返诹邨l當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！逗贤ā返诙偃畻l出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。10．如何設(shè)計(jì)保留合同權(quán)利的條款？背景介紹:在各類合同關(guān)系中，當(dāng)事人一般都會有自己的權(quán)利和義務(wù)（單務(wù)合同除外）。從權(quán)利范疇來講，合同的當(dāng)事人除了法律明確規(guī)定的權(quán)利以外，還擁有當(dāng)事雙方所約定的權(quán)利。在實(shí)務(wù)中，特別是在訴訟階段，雙方當(dāng)事人在法庭爭論抗辯時，一方當(dāng)事人受利益驅(qū)動往往會將對方的權(quán)利進(jìn)行刻意的限縮。最明顯的就是，把一些合同履行過程中一方當(dāng)事人所提出的某項(xiàng)正當(dāng)權(quán)利要求故意解釋為其提出此權(quán)利要求從而放棄另外的當(dāng)事人權(quán)利。雖然這只是單方片面的解釋，但在劍拔弩張的法庭上，由于存在太多不可控的因素，這些單方片面的解釋也完全有可能混淆視聽以致產(chǎn)生不利的訴訟局面。因此，當(dāng)事人在合同訂立的時候就應(yīng)當(dāng)重視，防范日后可能出現(xiàn)的法庭訴訟被對方“渾水摸魚”。解決之道:民事法律的訴訟模式為當(dāng)事人抗辯制。抗辯的內(nèi)容不僅僅局限于證據(jù)使用、程序規(guī)則等眾所周知的問題，還包括雙方對一涉訟法律事實(shí)的法律解釋以及法律推理。訴訟中，當(dāng)事人故意曲解，偷換概念，小事放大，聲東擊西，張冠李戴，敲山震虎等“技巧”變化莫測、層出不窮。同理，一方當(dāng)事人亦有可能將對方當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)利請求故意演繹為替代或放棄其他相關(guān)的權(quán)利請求，并且振振有詞的抗辯為“以行為表明什么”等等。再加之當(dāng)前司法實(shí)踐中法官的自由裁量權(quán)過大以及地方保護(hù)主義等很多不可知不可控的因素參合其間，一些平常原本十分簡單的問題和道理，在法庭上也面臨著黑白顛倒之虞。因此，與其事后在法庭上雙方面紅耳赤的對一些問題爭論不休，倒不如事先在訂立合同時明確一些問題的要義和內(nèi)容，在合同中直接規(guī)定一方某種法定或約定權(quán)利的行使并不表示其替代或放棄另外的法定或約定的權(quán)利。條款設(shè)計(jì):在乙方出現(xiàn)違約的情況，并且在甲方書面通知7天以內(nèi)未進(jìn)行糾正的，甲方有權(quán)解除合同，并根據(jù)對違約行為所影響的范圍要求乙方全部或部分退回已經(jīng)支付的價款，同時也可以要求乙方退還在此之前甲方提供給乙方用于本合同項(xiàng)下事務(wù)的工具、材料和其他物品。甲方的上述權(quán)利并不代表甲方以此代替或者放棄根據(jù)法律和本合同所享有的其他請求權(quán)。法規(guī)鏈接:《合同法》第四條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)?！逗贤ā返谝话僖皇畻l當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。《合同法》第一百一十二條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。11.如何約定提前履行和部分履行的問題？背景介紹:在實(shí)際的合同履行過程中，合同的當(dāng)事人一方往往會由于某些原因提前履行或者部分履行自己的義務(wù)，以買賣合同為例，即本來約定在10號交貨的，但8號就把貨送過去了，或者本來合同約定交貨數(shù)量是三噸的，結(jié)果只先交付了2噸。這種情況在合同法中規(guī)定的比較模糊，嚴(yán)格從法理來講這種提前履行和部分履行是一種違約行為。但立法者基于誠實(shí)信用的原則給予了有條件的許可。就提前履行和部分履行來講，實(shí)務(wù)操作中雙方常常各執(zhí)一詞，一方說你違反了合同關(guān)于交貨時間或交貨數(shù)量的約定，另外一方則胡攪蠻纏地講他的這些行為并沒有損害債權(quán)人的利益，合同法第71、72條也允許提前履行和部分履行，這樣一來不僅打亂了債權(quán)人的合同預(yù)期以及工作計(jì)劃，而且一旦涉訟，更會由于各地法院和法官基于各種原因?qū)Υ苏J(rèn)識的不同，可能會損害債權(quán)人的合同利益。為了避免法律規(guī)定的彈性給債權(quán)人帶來的不可知的風(fēng)險(xiǎn)，有必要在合同中對于提前履行和部分履行進(jìn)行充分的協(xié)商和明確的規(guī)定。解決之道:雖然嚴(yán)格講提前履行和部分履行是一種違約行為，但合同法基于誠實(shí)信用的原則對提前履行和部分履行采取了有條件的許可，只不過規(guī)定了上述不當(dāng)履行給債權(quán)人增加的費(fèi)用需由債務(wù)人來承擔(dān)。可是到底給債權(quán)人增加了多少負(fù)擔(dān)和費(fèi)用，這些舉證責(zé)任都是由債權(quán)人來承擔(dān)的。本來按照合同的約定嚴(yán)格執(zhí)行就可以了，但債務(wù)人違反合同的事先約定提前履行或部分履行，最后還要由債權(quán)人來舉證證明由此增加的費(fèi)用，只有債權(quán)人證明達(dá)標(biāo)后才談得上賠償?shù)膯栴}。而且這種舉證的難度不可小覦。如果沒有確切的證據(jù)證明為此增加了費(fèi)用，或者證明所增加的費(fèi)用比實(shí)際的開支還少的情況下，債權(quán)人只能充當(dāng)冤大頭。現(xiàn)實(shí)的情況是債權(quán)人很難對此舉出證明力較高的證據(jù)，最后的結(jié)果也往往是“得了貓兒賠了?！薄Ｋ?，為了避免法律規(guī)定的彈性給債權(quán)人帶來的不利因素，債權(quán)人可以在合同中明確規(guī)定，在未經(jīng)債權(quán)人允許的情況下，債務(wù)人不得提前或部分履行合同的義務(wù)，否則視為違約。條款設(shè)計(jì):債務(wù)人在未經(jīng)債權(quán)人書面同意的情況下，不得以任何理由提前履行或者部分履行合同的義務(wù)。否則該提前履行或者部分履行視為違約行為，債務(wù)人將承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。法規(guī)鏈接:《合同法》第七十一條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！逗贤ā返谄呤l債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。法律e路通中小企業(yè)的法律顧問12.如何約定合同解除的條款？背景介紹:合同一旦訂立生效，對雙方當(dāng)事人都會產(chǎn)生法律拘束力。但是，如果對方當(dāng)事人根本違約導(dǎo)致合同不能履行或者合同的目的不能實(shí)現(xiàn)，若再任由合同約束，勢必影響守約人訂立合同的目的和履約利益。就像感情確已破裂的婚姻，雙方不及時分道揚(yáng)鑣，對當(dāng)事人的打擊和折磨可想而知。因此，在合同目的不能實(shí)現(xiàn)或者合同確實(shí)不能履行的情況下及時解除合同，無異于逃離苦?；仡^是岸。但是，法律對于解除合同有著嚴(yán)格的規(guī)定和限制，其解除的條件，解除的程序都有章可循、有法必依。故在合同訂立時，理當(dāng)對合同解除的條款加以必要的重視，以免出現(xiàn)“想說分手也不容易”的局面。解決之道:合同法關(guān)于合同的解除分為協(xié)商解除和法定解除兩種。所謂協(xié)商解除就是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致同意解除合同，而法定解除則指出現(xiàn)某種法定情形時，非違約一方有權(quán)單方解除合同，終止雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在實(shí)務(wù)中，單方解除合同常常會遭到對方的抵抗，對方會找出很多理由進(jìn)行抗辯，其中最重要的抗辯之一就是否認(rèn)收到對方發(fā)出的解除合同的通知。究其原因，無外乎根據(jù)法律規(guī)定，合同解除一方負(fù)有通知的義務(wù)，通知到達(dá)對方之際方為合同解除生效之時。所以，當(dāng)事人在合同中對合同解除的具體方式（比如郵件、信件或等）及擬制的情形（什么狀況時視為通知到達(dá)）均應(yīng)事先確定，以便化解對方關(guān)于解除合同的抵抗障礙。此外，對于被解除合同一方的當(dāng)事人來講，還應(yīng)當(dāng)注意雙方有無對合同解除異議期限的約定。如果約定了異議期限，則被解除的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在約定期限內(nèi)向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出異議；如果雙方?jīng)]有約定異議的期限，則根據(jù)最高院的司法解釋的規(guī)定，在解除合同通知到達(dá)之日起3個月為異議期限，逾此期間或超出雙方約定的異議期間，法院或仲裁機(jī)構(gòu)將對被解除一方的異議請求不予支持。條款設(shè)計(jì):甲乙雙方任何一方違約，另一方根據(jù)合同的約定單方解除合同時，可采用特快專遞（EMS）郵寄合同解除通知書的方式解除，自解除通知書發(fā)出之日起（以郵政憑條為準(zhǔn)）三日后視為解除通知到達(dá)。被解除一方若對合同解除持有異議，可在解除通知到達(dá)之日起一個月內(nèi)向人民法院提出異議。法規(guī)鏈接:《合同法》第九十三條當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同?！逗贤ā返诰攀臈l有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形?！逗贤ā返诰攀鶙l當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于合同法司法解釋（二）》第二十四條當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。13．如何解決因不可抗力導(dǎo)致的損失問題？背景介紹:按照合同法的規(guī)定，由于不可抗力原因所導(dǎo)致的違約行為，可以根據(jù)不可抗力的具體情況免除或者部分免除違約方的違約責(zé)任。雖然該類免責(zé)事由根據(jù)公平原則法律已作出倡導(dǎo)性的規(guī)定，但是作為因不可抗力而利益受損的合同一方當(dāng)事人，僅憑天災(zāi)就自負(fù)損失而沒有任何其他補(bǔ)償，從其自身的角度來講，是難能符合公平以衡平雙方的利益。因此，有必要對合同履行中出現(xiàn)的這類誰也不愿意發(fā)生，發(fā)生了也不能克服的不可抗力所導(dǎo)致的利益流失，作出預(yù)先的分擔(dān)損失的約定，以盡可能避免一方當(dāng)事人無端的損失產(chǎn)生。解決之道:所謂不可抗力，是指不能預(yù)見，不能避免并且不能克服的客觀情況。雖然法律對由于不可抗力所產(chǎn)生違約責(zé)任做出了相應(yīng)的免責(zé)的規(guī)定，但法律并沒有對因不可抗力所導(dǎo)致的利益損失作出由誰來承擔(dān)的規(guī)定。在實(shí)務(wù)中，因合同的雙方當(dāng)事人對于該項(xiàng)利益損失沒有作出承擔(dān)約定，以至于紛爭不止。目前，在合同當(dāng)事人如何分擔(dān)關(guān)于不可抗力所導(dǎo)致的利益損失的問題上尚無定論。所以，雙方在訂立合同的時候，特別對于接受商品或服務(wù)的一方尤其要事先本著公平合理的原則對此損失進(jìn)行預(yù)設(shè)承擔(dān)規(guī)則，即可以約定由于不可抗力所引起的違約行為及其相應(yīng)的違約責(zé)任按照法律的規(guī)定雙方互不追究，但對于由此給合同的一方當(dāng)事人所造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)由雙方共同承擔(dān)。這樣一來，即使事后發(fā)生了不可抗力的免責(zé)事由，也不至于讓一方當(dāng)事人單獨(dú)承擔(dān)所造成的全部損失。條款設(shè)計(jì):甲乙雙方約定，如果由于不可抗力的原因?qū)е潞贤荒馨雌谌媛男?，該原因所?dǎo)致的違約責(zé)任相對方不予追究。但是，由此給相對方造成的實(shí)際損失，由合同雙方本著公平的原則各自負(fù)擔(dān)二分之一的經(jīng)濟(jì)損失。法規(guī)鏈接:《合同法》第一百一十七條因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況?！逗贤ā返谝话僖皇藯l當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。14.如何約定違約行為所導(dǎo)致的實(shí)際損失？背景介紹:根據(jù)合同法第113條的規(guī)定，違約方對因自己的違約行為給對方所造成的實(shí)際損失應(yīng)當(dāng)予以賠償。但是，在實(shí)際的合同履行過程中，非違約方事后很難將因違約方的違約行為給自己所造成的實(shí)際損失計(jì)算清楚，即使計(jì)算清楚也難以有效舉證證明，以致費(fèi)了九牛二虎之力收集到的某些證明自身損失的證據(jù)材料，在法庭審理時由于缺少證據(jù)的應(yīng)有屬性或缺乏印證等，使得自己的合法權(quán)益不能得到較好的保護(hù)。所以，解決對方違約給自己造成的實(shí)際損失的舉證問題，強(qiáng)化自己的舉證能力和證明標(biāo)準(zhǔn)，對于維護(hù)自己的合法權(quán)益而言是關(guān)鍵的一步。解決之道:在實(shí)務(wù)當(dāng)中，非違約的一方常常因違約方的違約行為使合同履行的計(jì)劃被全盤打亂，一門心思忙于合同的補(bǔ)救及履行救濟(jì)，無暇收集相關(guān)證據(jù)以證明自己因?qū)Ψ降倪`約而造成的損失。即使能夠擠出時間來收集整理證據(jù)，也難免因時間的流逝、機(jī)會的錯過等客觀情況心有余而力不足。因此，合同的當(dāng)事人有必要在簽訂合同時預(yù)先將這些情況予以固定及量化，比如約定將某一違約行為的違約賠償金進(jìn)行定額化，當(dāng)出現(xiàn)該違約行為時無需舉證，直接適用雙方預(yù)設(shè)的違約賠償條款。換言之，通過對具體違約行為的違約金的定額化就能在對方違約后減輕甚至甩掉自己要求賠償?shù)呐e證包袱，追究違約方的違約責(zé)任才更便宜、便捷和高效。條款設(shè)計(jì):當(dāng)事人雙方明確承諾，如果違反合同中雙方所約定的事項(xiàng)，應(yīng)無條件承擔(dān)合同所約定的違約責(zé)任。其中，如果乙方未能在約定期限向甲方提供材料的質(zhì)檢報(bào)告的，乙方除及時補(bǔ)充提供以外還將承擔(dān)2021元違約金。如果甲方未能提供乙方施工所需的占道施工手續(xù)，除施工期限順延以外，還將承擔(dān)乙方截至于辦妥手續(xù)期間每天500元的誤工費(fèi)。法規(guī)鏈接:《合同法》第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《消費(fèi)者保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！逗贤ā返谝话僖皇臈l當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！逗贤ㄋ痉ń忉尪返诙邨l當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。15.如何約定合同解除后適用的范圍？背景介紹:實(shí)務(wù)當(dāng)中，在解除合同特別是在單方解除合同的場合，其解除的法律效果很難確定是合同自始至終就沒有發(fā)生效力，還是合同在解除以前履行的依然有效，解除以后的合同關(guān)系才被消滅。雖然理論通說將合同分為繼續(xù)性和非繼續(xù)性，并據(jù)此確定合同解除對對之前效力的評判，但畢竟是理論而非法律規(guī)定。在雙方?jīng)]有相關(guān)約定下，對于合同解除所適用的范圍難免會使雙方的利益處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。解除后雙方的協(xié)商、談判甚或起訴都將會對此問題爭執(zhí)不下、莫衷一是。因此當(dāng)事人在訂立合同時，應(yīng)當(dāng)將合同解除以后的法律效果是否發(fā)生溯及力作出明確約定，以避免將來出現(xiàn)合同解除情形需要進(jìn)行清算時留下理扯不清的漏洞。解決之道:目前我國法律尚無明確而系統(tǒng)的關(guān)于合同解除以后有無溯及力的規(guī)定，雖然我國的學(xué)術(shù)界的通說認(rèn)為一時性合同的解除有溯及力，繼續(xù)性合同的解除無溯及力。但是這種通說乃“學(xué)理解釋”因而沒有法律的拘束力。自己的利益自己重視，當(dāng)事人在訂立合同時完全可以在合同中對這些法律的漏洞進(jìn)行填補(bǔ)和充實(shí)，使雙方訂立的合同盡可能的完善和詳盡。所以，雙方當(dāng)事人可以在合同談判時對該問題進(jìn)行溝通探討，本著互利互惠、平等的原則將合同解除以后有無溯及力的問題進(jìn)行約定，以便在今后萬一出現(xiàn)合同解除的情形時，雙方有章可循。條款設(shè)計(jì):雙方當(dāng)事人共同協(xié)商確定，本合同不論是因雙方協(xié)商解除或者單方原因解除時，合同解除的效力均不對合同解除前的履行情況產(chǎn)生法律效力，只對合同解除后的情況發(fā)生法律效力，在合同解除以前雙方根據(jù)合同約定的適格履行均為有效。法規(guī)鏈接:《合同法》第四條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。《合同法》第五十七條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力?！逗贤ā返谖迨藯l合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！逗贤ā返诰攀邨l合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！逗贤ā返诰攀藯l合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

合同號：簽訂日期：簽約地點(diǎn)：貨物買賣合同甲方：新疆特變電工國際成套工程承包有限公司乙方：根據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律法規(guī)，甲乙雙方本著平等、自愿的原則，經(jīng)充分友好協(xié)商，訂立本合同。貨物甲方愿意按本合同規(guī)定的條件及價格向乙方購買，乙方愿意按本合同規(guī)定的條件和價格向甲方出售如下貨物：序號貨物名稱型號/規(guī)格單位數(shù)量單價（元）總價(元)

合同金額：人民幣（含增值稅）：交貨時間、地點(diǎn)、方式、風(fēng)險(xiǎn)：交貨時間：。乙方應(yīng)在交貨前__10__個工作日，以書面形式通知甲方貨已備妥并通知甲方具體交貨時間。如因乙方未能有效、及時通知甲方，導(dǎo)致雙方未能按時交接貨物的，視為乙方未按時交貨。交貨地點(diǎn)：__。交貨方式：貨物必須交付給甲方或者甲方書面指定的代理人或收貨人，并以甲方或甲方書面指示的代理人或收貨人書面簽收單據(jù)作為交接貨證明。該接貨證明僅作為貨物運(yùn)到的證明，不得作為貨物驗(yàn)收合格的證明，貨物驗(yàn)收按照本合同檢驗(yàn)規(guī)定進(jìn)行。交貨內(nèi)容：乙方提供的貨物應(yīng)包括：本合同及附件規(guī)定的設(shè)備、相關(guān)配件、專用工具以及其他甲方要求提供的各類文件和單證,包括但不限于技術(shù)資料、使用說明書、安裝維修操作手冊、零部件手冊、換證憑單、質(zhì)量證明書、合格書等。如若短缺，均不能視為乙方完成交貨義務(wù)。貨物的所有權(quán)及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)：根據(jù)本合同貨物交付的規(guī)定，乙方一經(jīng)將貨物交付甲方，貨物的所有權(quán)即屬于甲方，貨物因意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)亦歸甲方承擔(dān)。貨物運(yùn)抵指定交貨地點(diǎn)并由甲方或甲方指定代理人或收貨人簽收書面收貨單據(jù)前發(fā)生的一切貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)、損失和費(fèi)用由乙方承擔(dān)。包裝及嘜頭：乙方應(yīng)依照慣常合理的商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)對貨物進(jìn)行包裝，并符合出口標(biāo)準(zhǔn)。所有交付貨物應(yīng)具有適合遠(yuǎn)洋和內(nèi)陸運(yùn)輸以及多次搬運(yùn)、裝卸的堅(jiān)固包裝，并根據(jù)貨物的特點(diǎn)和需要，采取防潮、防雨、防銹、防震、防腐蝕等的保護(hù)措施，以保證貨物安全無損地運(yùn)抵使用國目的地，即甲方告知的貨物最終使用地。如由于包裝原因產(chǎn)生貨物毀損、銹蝕、丟失等損失的，乙方應(yīng)承擔(dān)因此發(fā)生的一切責(zé)任并賠償該損失。乙方應(yīng)當(dāng)保證提供準(zhǔn)確、真實(shí)的有關(guān)貨物包裝信息，包括但不限于貨物尺寸、重量、件數(shù)等，如果由于乙方提供的信息不準(zhǔn)確而導(dǎo)致的任何甲方出口費(fèi)用的增加，乙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一切責(zé)任并賠償該損失。包裝物不回收，不另收費(fèi)。包裝費(fèi)用由乙方承擔(dān)。嘜頭：根據(jù)甲方指示，乙方應(yīng)在每個包裝箱鄰接的二個側(cè)面上，用不退色的油漆或油墨以明顯易見的文字字樣印刷以下嘜頭標(biāo)記(見附件)。乙方應(yīng)在包裝箱外部刷上箱號，箱號應(yīng)當(dāng)連續(xù)，并且標(biāo)注出總數(shù)。乙方應(yīng)按甲方的要求提供貨物裝箱單，并且在包裝箱中裝一份中英文貨物裝箱單。包裝要求：對于海運(yùn)貨物，如果單件貨物重量超過18噸或長度超過12米或?qū)挾瘸^2.7米或高度超過3米，乙方應(yīng)在交付運(yùn)輸前_對于易燃、易爆等有害、危險(xiǎn)的貨物或存放溫度需特別考慮處置的貨物，乙方應(yīng)將貨物的名稱、特性，特殊的搬運(yùn)方法，保護(hù)措施和發(fā)生意外的應(yīng)急方法提供給甲方有關(guān)中英文說明，以便甲方做出合理安排。乙方應(yīng)按照甲方的要求，對木質(zhì)包裝物進(jìn)行熏蒸除害處理。如本合同對貨物包裝有具體要求或不同于行業(yè)慣例的特殊要求的，乙方的包裝應(yīng)符合本合同的要求。貨款的支付：支付按下列方式進(jìn)行【1】合同生效后10個工作日內(nèi)，甲方向乙方支付合同金額的30%作為預(yù)付款?！?】甲方收到乙方提交的貨物和甲方認(rèn)可的增值稅發(fā)票以及由最終用戶出具驗(yàn)收合格證明后向乙方支付合同金額_30_%的貨款?！?】甲方在收匯后10個工作日內(nèi)，向乙方支付合同金額_35_%的貨款。【4】合同金額的_5%_作為質(zhì)量保證金，質(zhì)保期滿后，如貨物無任何質(zhì)量問題，甲方向乙方支付質(zhì)保金。乙方開戶銀行：戶名：銀行帳號：乙方確認(rèn)本款前述各項(xiàng)信息準(zhǔn)確無誤，若因乙方提供的前述有關(guān)信息有誤，導(dǎo)致甲方不能按本合同約定正確、及時履行付款義務(wù)的，甲方無須承擔(dān)任何違約責(zé)任；如款項(xiàng)已按乙方提供的上述信息實(shí)際支付則應(yīng)視為甲方已履行付款義務(wù)；同時，乙方不能以此為理由不按期、適當(dāng)、全面履行其合同義務(wù)。監(jiān)造：甲方有權(quán)派人或委派第三方監(jiān)理機(jī)構(gòu)到工廠進(jìn)行監(jiān)造。乙方應(yīng)在貨物生產(chǎn)開始的一周前書面通知甲方。監(jiān)造期間，乙方應(yīng)對甲方監(jiān)造人員的工作給予積極配合，對提出的問題及時整改。甲方是否進(jìn)行監(jiān)造，都不減少或免除乙方對貨物質(zhì)量的責(zé)任。如果貨物存在未整改的問題，監(jiān)理人員有權(quán)要求乙方不得發(fā)貨。在得到甲方的書面認(rèn)可后，乙方才可發(fā)運(yùn)。甲方在監(jiān)造期間所發(fā)生的與監(jiān)造有關(guān)的費(fèi)用，由甲方自行承擔(dān)。如因乙方原因?qū)е卤O(jiān)造日期延長，由此產(chǎn)生的監(jiān)造費(fèi)用由乙方承擔(dān)。如導(dǎo)致交貨期延遲，乙方應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切損失。技術(shù)和質(zhì)量要求：貨物質(zhì)量和技術(shù)要求必須符合本合同所附技術(shù)協(xié)議及雙方約定的標(biāo)準(zhǔn)。貨物質(zhì)量應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格符合本合同及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求，否則甲方有權(quán)拒絕接收貨物。貨物的檢驗(yàn)：乙方必須在交貨之前對貨物質(zhì)量、規(guī)格、性能和數(shù)量等進(jìn)行全面的檢驗(yàn)，并簽發(fā)質(zhì)量合格證明書。乙方應(yīng)根據(jù)甲方的要求對于甲方或甲方的客戶或第三方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)在乙方工廠檢驗(yàn)貨物提供一切必要的便利。貨物在乙方工廠的檢驗(yàn)，應(yīng)經(jīng)雙方簽字確認(rèn)，該檢驗(yàn)并不替代國外最終用戶對貨物的驗(yàn)收，且不減少或免除乙方對貨物質(zhì)量的責(zé)任。經(jīng)過檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)貨物的質(zhì)量、包裝和甲方要求提供的各類文件和單證技術(shù)資料等不符合本合同規(guī)定的，甲方有權(quán)要求乙方及時整改、修理和更換，或有權(quán)拒收、退貨、解除合同以及獲得賠償。乙方負(fù)責(zé)完成法定商檢貨物的商檢手續(xù)，取得商檢機(jī)構(gòu)出具的有關(guān)換證憑單等證書，費(fèi)用由乙方自行承擔(dān)。所取得的換證憑單在交貨時遞交甲方。現(xiàn)場安裝調(diào)試：乙方應(yīng)按時完成設(shè)備在現(xiàn)場的安裝與調(diào)試，達(dá)到合同約定的要求和標(biāo)準(zhǔn)。甲方在安裝與調(diào)試過程中應(yīng)提供必要的協(xié)助。乙方保證在設(shè)備安裝調(diào)試前確定出國服務(wù)人員，并及時通知甲方。乙方人員必須參加設(shè)備的安裝調(diào)試的簽字驗(yàn)收工作，確保安裝調(diào)試的服務(wù)質(zhì)量。在安裝調(diào)試期間，如果乙方提供的設(shè)備、材料有缺陷或由于乙方技術(shù)人員的指導(dǎo)錯誤或乙方提供的技術(shù)資料、圖紙、說明書的錯誤造成國外最終用戶設(shè)備、材料損壞，乙方應(yīng)采取必要的補(bǔ)救措施，并賠償甲方一切損失。設(shè)備整機(jī)經(jīng)聯(lián)運(yùn)測試完全符合約定的技術(shù)指標(biāo)，最終用戶簽字驗(yàn)收后，即完成了對全部設(shè)備的最后驗(yàn)收。在貨物安裝調(diào)試的過程中，由于乙方的過錯發(fā)生的所有人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失，均由乙方承擔(dān)，除非該傷害或損失是由甲方故意所造成的。技術(shù)服務(wù)和培訓(xùn)乙方需根據(jù)甲方要求提供貨物在使用現(xiàn)場的安裝、調(diào)試、性能試驗(yàn)、運(yùn)行、檢修以及質(zhì)保期內(nèi)的維護(hù)、維修等服務(wù)。乙方應(yīng)按照甲方所要求的人員資質(zhì)，派__1__人到貨物使用現(xiàn)場進(jìn)行服務(wù)，如所派人員屬國家或行業(yè)規(guī)定的特殊工種，必須持有相關(guān)資質(zhì)證書。服務(wù)期限為__30天__。乙方人員的食宿及交通費(fèi)用由__乙方_支付。乙方應(yīng)為其人員提供個人勞動安全防護(hù)用品。乙方保證派出服務(wù)人員身體健康，勝任所承擔(dān)的工作，并對其人員進(jìn)行相關(guān)HSE培訓(xùn)，同時應(yīng)按甲方要求，接受甲方組織的HSE培訓(xùn)。乙方負(fù)責(zé)為其派遣的出國人員辦理護(hù)照并購買甲方要求的人身保險(xiǎn)，甲方負(fù)責(zé)協(xié)助辦理簽證等出國手續(xù)。乙方提供在工廠和在貨物使用現(xiàn)場的培訓(xùn)，確保國外最終用戶和甲方要求的其他人員能夠完全正確地操作設(shè)備。因乙方不提供上述服務(wù)影響貨物的驗(yàn)收及使用，甲方有權(quán)向乙方追索由此造成的損失。乙方派出人員在提供售后服務(wù)期間染病，醫(yī)療和住院費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)，甲方為其治療提供必要的協(xié)助和幫助。對于不能勝任本職工作的，不服從甲方或甲方指定一方管理、指揮，不遵守相關(guān)規(guī)章制度和當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的，或因病無法正常工作的人員，根據(jù)甲方或甲方指定一方的要求，乙方有責(zé)任對其派出人員及時更換；所發(fā)生費(fèi)用由乙方承擔(dān)。乙方應(yīng)保證其派出人員服從甲方或甲方指定的委托人的管理和指揮，遵守國外最終用戶、甲方、CNPC及甲方指定的委托人的相關(guān)規(guī)章制度，遵守所在國的法律法規(guī)。乙方人員導(dǎo)致自身、他人的人身或財(cái)產(chǎn)損害時，乙方應(yīng)承擔(dān)一切責(zé)任和損失。一旦出現(xiàn)工傷、事故，事故損失由經(jīng)調(diào)查確認(rèn)的責(zé)任方承擔(dān)。乙方的保證：乙方保證第三方不向甲方主張任何權(quán)利，包括但不限于所有權(quán)、抵押權(quán)、租賃權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。如有涉及以上權(quán)利的訴訟、仲裁或其他行政程序，乙方將承擔(dān)全部責(zé)任，并賠償甲方可能因此而受到的一切損失。乙方保證所提供的貨物是全新制