01民法總論(答案)

3、法律行為區(qū)分為有償與無償的法律意義。答：A.確定行為性質。法律規(guī)定某些民事法律行為必須是有償的或者無償的。B?認定行為效力。有償法律行為顯失公平時，受損害方有權請求變更或撤銷；而無償法律行為則不存在顯失公平的問題。C?確定行為人的責任。一般來說，有償法律行為的民事責任要重于無償法律行為。D.主張撤銷權。有償民事行為只有在受讓人明知的情況下才可以主張撤銷權。E.對當事人的行為能力要求不同。無償民事行為對于獲得利益的當事人的行為能力不作要求。4、簡述“誠信原則”的內涵與其意義。答：誠實信用原則（簡稱誠信原則），是道德觀念的法律化。誠實信用原則是一個高度抽象的概念，其內含和外延具有很大的不確定性。指當事人真誠地向對方充分而準確的告知有關保險的所有重要事實，不允許存在任何虛偽、欺瞞、隱瞞行為。意義：1）誠實信用原則通常被簡稱為“誠信原則”，它其實是指民事主體在從事民事活動、行使民事權利和履行民事義務時，應本著善意、誠實的態(tài)度，講究信譽、格守信用，不但意思表示要真實，行為要合法，而且不能規(guī)避法律和曲解合同條款。2）“誠信原則”被稱之為民法中的“帝王條款”，是民事活動中最核心、最基本的原則，其以交易道德平衡利益沖突，既有一般指導作用，又起著善意履行義務的行為規(guī)范的作用。3）誠信原則還具有填補法律漏洞的功能。當法院在司法審判實踐中遇到當時立法尚未預見的新情況和新問題時，法官即可直接依據誠實信用原則行使公平裁量權，調整當事人之間的權利義務關系。如此，誠信原則的確立亦即意味著民法可以承認司法活動的創(chuàng)造性與法官的能動性。5、簡述訴訟時效的適用范圍。答：訴訟時效適用于請求權。一般而言，適用訴訟時效的請求權包括：（1）債權請求權；（2）適用物權，人身權，知識產權等絕對權，但其受侵害而產生的債權請求權，也受訴訟時效約束。根據民法通則和最高人民法院的上述規(guī)定，權利人超過訴訟時效喪失的不是別的，而是一個“請求權”。并非實體權利。6、試論請求權及其在民法上的地位。答：（1）請求權是指特定人對于特定他人能夠請求一定給付的權利。請求權具有請求性、合作性、非排他性、平等性。（2）在民事權利體系中，請求權處于樞紐地位。除了債權本身以請求權為內容并直接以請求權的方式實現外，各種絕對權如人格權、親屬權、財產權、知識產權和社員權等在遭到侵害得，均需要通過救濟性的請求權來獲得保律保護。7、試述訴訟時效中斷的概念、應當具備的條件。答：（1）時效中斷，指普通或者特殊訴訟時效期間內，因發(fā)生法定事由，時效期間于中斷事由消除后重新起算的制度。（2）訴訟時效中斷的法定事①債權人提起訴訟、②債權人在訴訟之外對債務人主張權利、③債務人同意履行義務8、試論民事責任與民事義務的聯系與區(qū)別。答：（1）民事義務是民事法律關系的當事人一方為了滿足他方利益所應實施的行為限度，是要求民事主體作為或不作為的一種法定約束力。民事責任是指民事主體違反民事義務依法應承擔的民事法律后果。（2）區(qū)別：①發(fā)生時間不同。在同一民律關系中，民事義務存在在先，民事責任產生在后。②發(fā)生原因不同。民事義務可基于法律規(guī)定、當事人的約定產生。民事責任是因行為人違反民事義務、法律規(guī)定的可歸責原因而發(fā)生。③法律約束力的表現不同。民事義務在性質上屬于“當為”，受到法律上約束力的限制但尚未發(fā)生。對民事責任而言，該約束力則是正在現實發(fā)生的。9、試述法人與自然人的權利能力和行為能力。答：（1）法人的民事權利能力和民事行為能力同時發(fā)生、同時消滅；自然人民事行為能力的取得受年齡和智力因素的限制，而且在取得民事行為能力后還可能喪失。（2）法人的民事權利能力和民事行為能力的范圍一致。自然人的民事行為能力受年齡和精神健康狀況的影響，而民事權利能力則不受這些影響。（3）法人的民事行為能力以團體意思為前提，通過法人的機關來實現。自然人可以通過自己或代理人、監(jiān)護人表示意思。10、試述合伙的定義、特征、內部關系和對合伙債務如何承擔責任。答：（1）定義：合伙是由參與人（合伙人）為實現共同目的而互相約定，實行共同經營的一種聯合體。個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經營、共同勞動。（2）特征：①以合伙人訂立合伙協(xié)議為基礎。②以共同出資為前提。③合伙人共同經營、共享收益、共擔風險。④合伙事務可授權部分合伙人執(zhí)行。⑤合伙企業(yè)具有延續(xù)性。（3）內部關系和對合伙債務如何承擔:①普通合伙：共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險；全體合伙人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任。②有限合伙：普通合伙人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以認繳的出資額為限承擔有限責任。三、案例題案例一：甲繼承其祖?zhèn)鞴哦ㄆ恳粋€，誤認為是贗品，遂以800元價格出售于乙。乙購得瓷花瓶后，即以1200元價格轉賣于知情的丙。一年后，甲經回家探親的叔叔談起，方知該花瓶是真品，價值50萬元。遂找到乙要求其返還該花瓶。為此，發(fā)生爭議。甲訴至法院，要求撤銷與乙之間的交易，并要求丙返還花瓶。問：（1）甲是否有權要求撤銷與乙之間的交易？為什么？（2）甲是否有權要求丙返還花瓶？為什么？案例解答：（1）甲是否有權要求撤銷與乙之間的交易？為什么？答：甲有權要求撤銷與乙之間的交易。甲對畫的物理性質發(fā)生認識錯誤并因此遭受巨大損失。根據《合同法》第54條的規(guī)定，因重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫、趁人之危所訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷。本案屬于重大誤解的情形，所以甲有權要求撤銷與乙之間的交易。（2）甲是否有權要求丙返還花瓶？為什么？答：甲有權要求丙返還花瓶。撤銷合同自始無效,乙不是花瓶的所有人,且丙是知情屬惡意,不能構成善意取得該花瓶,所以應當返還。案例二：甲委托同事乙在春節(jié)回家探親期間買茶葉10斤，并交給乙5000元錢。乙受委托后回家探親，適逢春節(jié)期間家鄉(xiāng)不產茶葉，于是將情況告知甲。甲稱可留下錢托人以后購買。乙臨行前一晚逢好友丙來探望，乙將買茶葉之事相托，丙欣然應允，于是乙將5000元錢交給丙。問:（1）假設丙拿到錢后，回家路上遭到強盜搶劫，該5000元損失誰來承擔？2）假設丙拿到錢后即逃之夭夭，該5000元損失誰來承擔？（3）假設丙此前從未見過茶葉為何物，故在買茶葉時遭人欺詐，買到10斤芝麻葉而非茶葉，該損失誰來承擔？案例解答：（1）假設丙拿到錢后，回家路上遭到強盜搶劫，該5000元損失誰來承擔？答：甲承擔。丙為復代理人，丙代理的是被代理人甲的行為，接受的是無償委托，5000元購茶款遭到強盜搶劫屬不可抗力，丙無故意和重大過失，不承擔責任。（2）假設丙拿到錢后即逃之夭夭，該5000元損失誰來承擔？答：乙承擔。復代理人丙是代理人乙的好友，丙與甲是委托關系，拿到錢逃之夭夭，乙對丙的選任有過失，應承擔責任。乙的賠償損失后可向丙追償。（3）假設丙此前從未見過茶葉為何物，故在買茶葉時遭人欺詐，買到10斤芝麻葉而非茶葉，該損失誰來承擔？答：乙承擔。代理人乙將購買茶葉一事委托給不認識茶葉的復代理人丙，才導致丙受欺詐的后果，應由乙承擔損失。案例三：河谷村村民郭強在山上砍柴時看到一頭牛無人照看，四周尋找也沒有發(fā)現主人，于是把牛牽回家飼養(yǎng)，同時等待牛的主人來認領。一年后仍沒有人來認領，郭強因為兒子在縣城里買了房催他搬過去同住，于是將牛在集市上以市場價格賣給了大和村的李燦。李燦買牛時不知道牛是郭強撿來的。幾天后，牛的主人楊波找郭強認領牛。請根據該案情回答下列問題：（1）郭強和楊波之間構成什么民事法律關系？為什么？（2）如果郭強在飼養(yǎng)過程中，雖然采取了足夠的防護措施，但牛仍然逃脫，郭強是否應對牛的逃脫承擔責任？（3）如果郭強撿到牛后故意隱蔽，意欲占有，與楊波之間構成什么民事法律關系？（4）在第3題的情況下，如果楊波來要牛，郭強不給，雙方構成什么民事法律關系？（5）本題中，李燦能否取得牛的所有權？為什么？（6）如果郭強賣牛時向李燦說明了牛是撿來的，但李燦仍然支付相當價款，楊波能否向李燦取回牛？為什么？案例解答：（1）郭強和楊波之間構成什么民事法律關系？為什么？答：郭強與楊波之間構成無因管理。因為郭強幫楊波照看飼養(yǎng)楊波的牛，無法定或約定的義務,具有管理意思,屬于管理他人事務,并且管理有利于楊波,不違反楊波的意思。（2）如果郭強在飼養(yǎng)過程中，雖然采取了足夠的防護措施，但牛仍然逃脫，郭強是否應對牛的逃脫承擔責任？答：郭強不應對牛的逃脫承擔責任。因為他已經盡到了適當管理義務,并非故意或重大過失,所以不承擔責任。（3）如果郭強撿到牛后故意隱蔽，意欲占有，與楊波之間構成什么民事法律關系？答：構成不當得利的民事法律關系。（4）在第3題的情況下，如果楊波來要牛，郭強不給，雙方構成什么民事法律關系？答：侵權（侵犯所有權）法律關系。（5）本題中，李燦能否取得牛的所有權？為什么？答：李燦能取得牛的所有權。因郭強作為管理人,被管理人一直未出現,李燦有相信郭強可以處分牛的理由.郭強賣牛的行為,在李燦不知情的情況下近似于隱名的表見代理,李燦是善意的第三人。（6）如果郭強賣牛時向李燦說明了牛是撿來的，但李燦仍然支付相當價款，楊波能否向李燦取回牛？為什么？答：能。因為李燦不是善意的第三人。案例四：甲乘坐乙汽車運輸公司的客車外出。汽車在正常行使途中，騎車人丙突然違章橫穿馬路，司機丁緊急剎車避讓。沒有撞到丙。但是，甲則由于緊急剎車摔倒造成頭部重傷，被送醫(yī)院治療，花醫(yī)療費若干。問：（1）甲能否要求騎車人丙承擔賠償責任？為什么？（2）如果騎車人丙跑了，甲能否要求運輸公司乙賠償？理由何在？（3）如果運輸公司提出，其與司機丁簽訂有承包合同，合同約定：由于運輸過程中出現的賠償責任均由丁承擔。此項抗辯能否成立？為什么？案例解答：（1）甲能否要求騎車人丙承擔賠償責任？為什么？答：甲可以要求騎車人丙承擔賠償責任。此處涉及違約責任和侵權責任的競合，乘客甲可以任選其一。騎車人丙突然橫穿馬路的行為對乘客甲造成了侵害，根據《侵權責任法》的規(guī)定，丙作為侵權責任人，應當承擔賠償責任。（2）如果騎車人丙跑了，甲能否要求運輸公司乙賠償？理由何在？答：甲可以要求運輸公司乙賠償。理由有二：1.甲與乙構成運輸合同關系，乙有義務將甲安全送達目的地，甲在乙的車上受傷，可以要求乙承擔違約責任予以賠償；2.乙與丙屬于共同侵權人，甲可以要求乙與丙共同賠償并承擔連帶責任，騎車人丙跑了，甲可以要求乙承擔賠償責任，至于乙與丙之間則可根據交通事故責任書的認定按比例分擔另案處理。（3）如果運輸公司提出，其與司機丁簽訂有承包合同，合同約定：由于運輸過程中出現的賠償責任均由丁承擔。此項抗辯能否成立？為什么？答：此項抗辯不能成立。乘客甲購買運輸公司乙的車票乘車，即與運輸公司乙構成運輸合同關系，司機丁的行為屬于職務行為。運輸公司乙與司機丁之間的承包合同屬內部協(xié)議，對甲不具有約束力。案例五：王某1992年9月9日在浙江某地乘渡輪時，由于渡輪遇險而失蹤。渡輪公司按死亡處理，把死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳也以為丈夫死了，把丈夫的婚前財產，包括4間瓦房，1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。二年后在律師的指點下，陳某向法院提出將王某宣告死亡的申請。法院依法于1995年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁他人，王某的財產被分給其父母和陳某，王的承包責任田也被村委會收回。1995年11月6日王某從外地回來，后來他遇險后被漁民救起，并在當地學技術，沒有給家通信，這次學成回家見妻子與他人結婚，財產被分光，田地被收回。王某欲爭取自己的權利。依民法通則的規(guī)定，王某的哪些權利能獲得救濟？案例解答：（1）依民法通則的規(guī)定，王某的哪些權利能獲得救濟？答：首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關系人，即王某的妻子有權在1994年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結婚是合法的，受法律保護，不受任何人干涉。王某于1995年11月6日返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權干涉，無權要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財產，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產，只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經營。相關法律條文:《民法通則》第二十三條規(guī)定了宣告死亡的條件：公民下落不明須達到法律規(guī)定的期限（一）下落不明滿四年的;（二）因意外事故下落不明，從事故產生之日起滿二年的。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭終結之日起計算。只有利害關系人提出宣告死亡申請的，人民法院才能依法作出死亡宣告。宣告失蹤人死亡，必須由利害關系人向失蹤人的住所地或最后居住地的基層人民法院提出宣告死亡的申請。人民法院應當發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為1年。尋找失蹤人公告期限屆滿仍無失蹤人生存消息的，便可作出死亡宣告判決之日期為失蹤人死亡的時間。案例六：1992年3月10日，時代服裝商行將蓋有商行公章的介紹信和空白合同紙交給夏強，委托他代購服裝。3月25日，夏強與八達貿易公司簽訂了一份購銷合同，合同約定時代服裝商行向八達貿易公司購買服裝共14個品種，總價款8萬元，4月中旬、5月中旬兩次分批交貨，由時代商行自提自運。4月15日，夏強從八達公司提取了第一批服裝，價值4萬元，但未付貨款。由于服裝花色、款式過時，未能銷出，時代商行以夏強無代理權為由拒絕付款，并要求退貨。八達公司遂將時代商行訴至人民法院。（1）問：夏強實施的代理行為是否合法有效？其法律后果應由誰承擔？為什么？（2）該合同責任應由誰承擔？為什么？案例解答：（1）問：夏強實施的代理行為是否合法有效？其法律后果應由誰承擔？為什么？答：該買賣合同有效。因為夏強的行為已經構成表見代理。表見代理，是指代理人雖無代理權，但善意第三人在客觀上有充分的理由相信其有代理權，并因此與無權代理人為民事法律行為，并使該項法律行為的后果直接由被代理人承擔的法律制度。構成表見代理成立的三個要件為：（1）行為人沒有代理權；（2）客觀上存在使相對人確信行為人有代理權的事實；（3）相對人在主觀上須為善意、無過錯。在本案中，首先，行為人夏強只有時代商行委托其代購當年流行的男女服裝，顯然是沒有代理購買其他商品的；其次，由于行為人夏強持有蓋有時代商行公章的介紹信和空白合同紙，屬于客觀上存在使相對人確信行為人有代理權的事實；再次，八達公司是基于善意與夏強簽訂買賣合同的，不存在明知或應知其不具有代理權的事實。根據“合同法”第四十九條規(guī)定，表見代理應視同有權代理，因此該涉訴買賣合同有效。法律依據：《合同法》第四十九條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。2）該合同責任應由誰承擔？為什么？答：該合同責任應由時代公司承擔。一方面時代公司給夏強的委托授權范圍非常不清晰，委托他代購當年流行的男女服裝，流行的判定標準是什么？無法界定。另一方面，根據“合同法”第四十九條規(guī)定：因表見代理行為訂立的合同所設定的權利和義務，由被代理人承擔。案例七：《學校設立后發(fā)起人出走致學生轉學要求退還收取的費用并賠償損失案》【案情簡介】1998年5月，劉某某向被告某市教育委員會申請開辦被告某私立中小學校，并向教委出具了某工行儲蓄所關于劉某某本人存款80萬元的證明以及辦學應具備的有關材料。同年8月，學校成立并開始招生。袁某某等25名原告與被告學校簽訂了《教學服務協(xié)議書》，交納了各種相關費用。原告子女自交費時起陸續(xù)進行該校就讀。1999年3月，劉某某稱無法繼續(xù)辦學，離校出走，學校工作完全停止，學生被迫轉入其他學校就讀。公安局證明劉某某的存款證明為虛假證明。袁某某等人訴至法院，要求學校、教委和工行賠償其學費等損失。問題：（1）能否認定原告與被告某學校簽訂的協(xié)議書是雙方當事人的真實意思表示？案涉合同是否違反法律的規(guī)定？具有不具有法律上的效力？能否得到法律的保護？（2）原告依約交納了相關教學服務費用，而被告學校未完全履行教學服務義務，是否應承擔違約責任？（3）被告工行為學校的發(fā)起人劉某某提供虛假的存款證明，致使劉某某持該證明申辦私立學校成功，該證明起到了資金證明的作用，工行是否應在其出具的證明資金的數額范圍內承擔連帶賠償責任？（4）教委作為社會力量辦學的主管部門，在審查辦學的過程中，未審查存款證明的真實性，是否應承擔本案的連帶責任？案例解答：（1）能否認定原告與被告某學校簽訂的協(xié)議書是雙方當事人的真實意思表示？案涉合同是否違反法律的規(guī)定？具有不具有法律上的效力？能否得到法律的保護？答：能夠認定協(xié)議書是雙方當事人的真實意思表示。沒有違反法律的規(guī)定，具有法律上的效力。應的到法律的保護。（2）原告依約交納了相關教學服務費用，而被告學校未完全履行教學服務義務，是否應承擔違約責任？答：應當承擔相應的違約責任。（3）被告工行為學校的發(fā)起人劉某某提供虛假的存款證明，致使劉某某持該證明申辦私立學校成功，該證明起到了資金證明的作用，工行是否應在其出具的證明資金的數額范圍內承擔連帶賠償責任？答：應在其出具的證明資金的數額范圍內承擔連帶賠償責任。（4）教委作為社會力量辦學的主管部門，在審查辦學的過程中，未審查存款證明的真實性，是否應承擔本案的連帶責任？答：教委作為社會力量辦學的政府主管部門，在審查辦學過程中，雖未審查存款證明的真實性，但在程序上并無大的過錯，可不承擔本案責任。依國務院《社會力量辦學條例》的規(guī)定，教育委員會是社會力量辦學的主管機關，《條例》賦予其的職責是依規(guī)定審批開辦私立學校，對于符合條件的頒發(fā)辦學許可證。《條例》規(guī)定設立私立學校不僅需要一定的資金，還要有教學場地、教師員工以及其他設立學校應具有的物質條件等。涉及本案的是教育委員會在審查發(fā)起人出資方面是否屬實的問題。發(fā)起人在出資方面向教育委員會申報時出具了金融機構開出的存款證明，教育委員會據此可以認定發(fā)起人在資金方面已經達到了相應的條件，而沒有必要也不可能去金融機構核實該存款的真實性，因此教育委員會在審批程序上是沒有過錯的。如果《條例》規(guī)定了辦學的出資條件，而在教育委員會的審批文件中找不到任何有關發(fā)起人出資的材料，則教育委員會審批不嚴就是顯而易見的，當事人要求賠償就有一定的法律依據。但這種賠償的性質應為教育委員會因行使職權不當引起的行政賠償，而不是民事賠償，此時法院應告知當事人另行提起行政訴訟。本案中從現有證據上可以認定教育委員會的審批程序沒有不當之處，原告要求其承擔賠償責任的請求不能得到支持。案例八：A向B租賃手提式電腦一臺,C過生日邀請A參加,A因無任何禮物,遂把租賃的電腦作為生日禮物贈送給C。因該電腦漏電,將C致傷。后租賃期間屆滿，B要求A歸還電腦,A謊稱被C借用而無法歸還。B遂向C要求返還,C堅稱因是A贈與的禮物，不予歸還。請問：（1）C是否應當歸還B的電腦？為什么？（2）C的傷害應當由何人承擔？為什么？（3）假如C又將電腦以合理價格賣給D，那么，ABC之間的法律關系如何？案例解答：（1）C是否應當歸還B的電腦？為什么？答：應當歸還B電腦。因為A無權處分電腦，而C無償取得電腦,C沒有支付合理對價,不能善意取得電腦的所有權。（2）C的傷害應當由何人承擔？為什么？答：C的傷害應當由B承擔?理由:贈與合同中，贈與人A對于產品瑕疵不承擔責任;B是出租人,其租賃物致人傷害,應當承當侵權責任。（3）假如C又將電腦以合理價格賣給D,那么，ABC之間的法律關系如何？答：B應該向A要求賠償電腦的損失，要求A承擔違約責任或侵權責任.AC,BC之間無法律關系。案例九：A為一17歲少年，但其長的外表像20歲左右，比較成熟。一日，A到商店買一價值為8000元的攝像機，服務員沒有任何遲疑就賣給他。之后，其父母向商店主張A因無行為能力而退還。另外，A被成年人B授權作為其代理人，與C進行合同談判。請問：（1）A父母的主張能否成立？（2）A能否有資格作為B的代理人與C談判？其談判結果效力如何？案例解答：（1）A父母的主張能否成立？答：可成立。理由：A為限制民事行為能力人其作出的行為除