創(chuàng)業(yè)公司股權設計

創(chuàng)業(yè)公司股權設計

（初級教程）2021/5/91課程概要一、股權概述四、股權設計案例1234三、股權布局生命線二、股權工具五、從阿里董事會展望公司治理2021/5/92一、股權概述2021/5/931、道、法、術、器

道即企業(yè)方向，器指合伙人的根器，即智商、情商，術即股權設計，法即平臺

2、道、天、地、將、法3、治大國如烹小鮮2021/5/944、股權法律概念

《公司法》第四條公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。2021/5/954.1共益權（1）表決權《公司法》第42條規(guī)定，有限責任公司“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。《公司法》第103條規(guī)定，股份有限公司“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權”。2021/5/96（2）股東（大）會召集權《公司法》第39條第2款規(guī)定，有限責任公司“代表十分之一以上表決權的股東”，“提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議”。

《公司法》第40條第3款規(guī)定：“董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持?！薄豆痉ā返?00條規(guī)定，股份有限公司“單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時”，“應當在兩個月內召開臨時股東大會”。

《公司法》第101條第2規(guī)定：“董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。2021/5/97（3）查閱權

《公司法》第33條規(guī)定，有限責任公司“股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告”?！肮蓶|可以要求查閱公司會計十賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱《公司法》第97條規(guī)定，股份有限公司“股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質詢”。2021/5/98（4）提案權

《公司法》第102條規(guī)定，股份有限公司“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后二日內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議”。（5）質詢權

《公司法》第150條第1款規(guī)定：“股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當列席并接受股東的質詢?！保?）撤銷決議的訴權

《公司法》第22條第2款規(guī)定：“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十十日內，請求人民法院撤銷?！?021/5/99（7）代表訴訟的訴權

《公司法》第151條規(guī)定：“董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟?！薄氨O(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！薄八饲址腹竞戏嘁妫o公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。2021/5/910（8）對董事或公司高級管理人員的訴權

《公司法》第152條規(guī)定：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！保?）解散公司的訴權《公司法》第182條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司?！?021/5/9114.2自益權（10）利潤分配請求權《公司法》第34條規(guī)定，有限責任公司“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！?。《公司法》第166條規(guī)定，“股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外”（11）剩余財產(chǎn)分配請求權《公司法》第186條第2款規(guī)定：“公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。2021/5/912（12）新股優(yōu)先認購權

《公司法》第34條規(guī)定：有限責任公司“新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資”。（13）優(yōu)先購買權

《公司法》第71條第3款規(guī)定：“經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。2021/5/913（14）股份轉讓權《公司法》第71條規(guī)定：有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓?！豆痉ā返?37條規(guī)定：股東持有的股份可以依法轉讓。2021/5/914（15）異議股東回購請求權《公司法》第74條規(guī)定：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(二)公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

《公司法》第142條規(guī)定：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)減少公司注冊資本；(二)與持有本公司股份的其他公司合并；(三)將股份獎勵給本公司職工；(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。2021/5/915二、股權工具2021/5/9161、實股

2、干股

3、虛擬股權

4、期權、期股

5、增值權

6、限制性股權2021/5/917三、股權布局生命線2021/5/9182021/5/9191、67%完全控制權

《公司法》第43條第2款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。第一百零三條第二款但書股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過?！豆痉ā返?2條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。絕對控制既適用于有限責任公司的股東會，也適用于股份有限公司的股東大會，二者相比較而言，股東大會要求的是出席會議的三分之二以上表決權通過，并不要求股份有限公司的股東一定要占比三分之二以上。三分之二含本數(shù)，也就是說，絕對控制線為67%不確切，三分之二以上也可以是66.7%、66.67%等。2021/5/9202、51%相對控制權

《公司法》第103第2款規(guī)定，股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。

公司法僅有股份有限公司中的過半數(shù)表決條款，對于有限責任公司而言，公司法并未明確規(guī)定股東會普通決議的程序，而是讓股東們自行通過章程確定。主要針對一些簡單事項的決策、聘請獨立董事，選舉董事、董事長、聘請審議機構，聘請會計師事務所，聘請/解聘總經(jīng)理。有限責任公司在自由約定時務必把握好“過半數(shù)”與“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的區(qū)別，過半數(shù)不包含50%，而后兩者包含50%。章程中必須避免出現(xiàn)“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的約定，否則可能造成出現(xiàn)股東會決議矛盾。同時，自由約定時還需明確說明是“股東人數(shù)過半數(shù)”還是“股東所持表決權過半數(shù)”，兩種不同的局面也不需過多解釋。如果公司要上市、經(jīng)過2-3次稀釋后，還可以控制公司。2021/5/9213、34%一票否決權（安全控權）

股東持股量在1/3以上，而且沒有其股東的股份與他沖突，叫否決性控股，具有一票否決權。與絕對控制線相對，三分之二以上表決權通過關于公司生死存亡的事宜，那么如果其中一個股東持有超過三分之一的股權，那么另一方就無法達到三分之二以上表決權，那么那些生死存亡的事宜就無法通過，這樣就控制了生命線，因而表述為安全控制權。但是，所謂一票否決只是相對于生死存亡的事宜，對其他僅需過半數(shù)以上通過的事宜，無法否決。同理，33.4%、33.34%等均可作為“安全控制線”。2021/5/9224、20%界定同業(yè)競爭

我國學者一般認為，關聯(lián)企業(yè)特指一個股份公司通過20%以上股權關系或重大債權關系所能控制或者對其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，是以會出現(xiàn)20%是重大同業(yè)競爭警示線的說法。同業(yè)競爭是指上市公司所從事的業(yè)務與其控股股東或實際控制人或控股股東所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務相同或近似，雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。2021/5/9235、10%申請解散公司

同（9）解散公司的訴權《公司法》第182條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。”2021/5/9246、5%股東變動影響上市

《證券法》第67條第1款、第2款第8項規(guī)定，發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前款所稱重大事件：（八）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化。2021/5/9257、1%申請股東大會、監(jiān)事會

同（7）代表訴訟的訴權《公司法》第151條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。2021/5/926四、股權設計案例12342021/5/9271人股東2021/5/9282人股東：真功夫慘烈股權糾紛系列案

2006年下半年開始，2016年6月17日還看到廣州真功夫快餐連鎖管理有限公司與蔡達標、李躍義公司關聯(lián)交易損害責任糾紛二審民事判決書，10年多年“真功夫”打了30多起官司。幾乎每一個案件都提起上訴、管轄權異議，一審涉及17個案件、11個案由，包括：損害公司利益責任糾紛3起、股權轉讓糾紛3起關聯(lián)交易損害公司利益責任糾紛2起、公司決議撤銷糾紛2起股東知情權糾紛2起、裝修裝飾合同糾紛1起、名譽權糾紛2起、行政訴訟1起：此外，涉及用資金，職務侵占、抽選出資等刑可事案件1起、行政復議2起。在17起案件中，代表蔡達標利益方提起的訴訟共6起，代表潘宇海利益方提起的訴訟共11起。2021/5/929

真功夫一開始股權結構是兩個創(chuàng)始人，也就是蔡達標和潘宇海各占50%。當引入第三方投資的時候，誰都想占更多股，就會去籠絡第三方。真功夫，在引入PE后，兩個創(chuàng)始人的股權比例仍然是41.7%對41.7%，互不相讓。后來PE支持蔡達標，讓其成為核心股東，而把潘宇海趕出核心管理層。但事情還沒完，潘宇海反過來揭發(fā)蔡達標挪用公款，幾番博弈后，蔡達標鋃鐺入獄、潘宇海大權獨攬。看起來勝負已分，但其實兩敗俱傷。真功夫因為這事發(fā)展降速、融資不暢、上市遇挫，估值也縮水了一半。2021/5/930

需要一提的是：股東糾紛而被牽扯刑事責任的不在少數(shù)：20世紀90年代，愛多VCD創(chuàng)始人陳天南和胡志標股東糾紛。陳天南給法定代表人胡志標致命一擊，2003年6月，廣東高院一審判決以犯票據(jù)遭罪、挪用資金罪、虛報注冊資本罪，判處胡志標有期徒刑8年，并處罰金25萬元。健力寶集團原董事長張海，2005年3月因涉嫌做假賬、虛假投資、侵吞健力寶資金等被健力寶集團舉報，后因職務侵占罪與挪用資金罪獲刑10年。雷士照明創(chuàng)始人吳長江在第三次股東糾紛后，于2015年1月4日被批準逮捕，后于2016年11月22日因挪用資金罪、職務侵占罪21日一審被判處有期徒刑14年，并處沒收財產(chǎn)50萬元。2021/5/9312人股東設計指引錯誤50%—50%（均分）65%—35%（一票否決，博弈）98%—2%（吃獨食）建議：70%—30%80%—20%2021/5/9323人股東:小股東綁架大股東2015年3月份，陳某、李某和韓某合伙成立杭州某保潔有限公司。陳某在保潔行業(yè)人脈比較廣，負責業(yè)務開拓與賬款清收；李負責內部運行、工作流程管理；韓某負責人事招聘、工資核算等，三人約定的股份比例分別為：48%，46%，6%。隨著業(yè)務越做越大，陳某與李某之間的分歧日益增大，2016年5月，陳某為了承攬業(yè)務要求以公司名義對外借貸，而李某認為風險太大不同意對外借貸。于是，雙方僵持了一段時間之后，要求召開股東會，股東會前夕，陳某與李某分別給韓某打電話，要求韓某支持自己的意見。2021/5/9333人股東設計指引錯誤33.3%—33.3%—33.3%（均分）35%—18%—18%—29%（一票否決，博弈）95%—2%—3%（吃獨食）49%—47%—4%（小股東綁架大股東）建議：70%—20%—10%60%—30%—10%2021/5/9344人及以上股東2014年，社群概念興起，優(yōu)步、空中食宿等公司快速興起使得商業(yè)精英越來越相信，重要的不是生產(chǎn)產(chǎn)品，而是建立連接。青島黑牛匯公司在這個大環(huán)境下應運而生。2021/5/935公司野蠻生長，有喜有憂：公司會員穩(wěn)步增長，4個潛力項目需要推進。8位發(fā)起人在初創(chuàng)時分工明確，但在執(zhí)行過程中不同崗位的工作量差異很大，董事長、CEO、運營經(jīng)理三人以每月1000——3000元的微博工資全職牽頭及執(zhí)行所有工作，其他分工的發(fā)起人均兼職在中后期分擔和貢獻極不穩(wěn)定，開始不定期的缺席執(zhí)委員會會議，即使參與，由于眾人股權分散且觀點不一，執(zhí)委員會往往議而不決，效率低下。2021/5/9362021/5/9374人及以上股東設計指引錯誤25%—25%—25%—25%（均分）95%—2%—2%—1%（吃獨食）建議：70%—20%—5%—5%67%—18%（持股平臺）—15%51%—34%（持股平臺）—15%34%—51%（持股平臺）—15%2021/5/938五、從阿里董事會展望公司控制2021/5/939

阿里巴巴合伙人制度最直接和最現(xiàn)實的作用是強化并鞏固創(chuàng)始人及管理層對公司的控制。阿里巴巴創(chuàng)始人的持股數(shù)量已隨著阿里巴巴的持續(xù)融資及上市被逐步稀釋，根據(jù)2014年5月阿里巴巴向美國證券交易委員會（SEC）所提交的IPO招股說明書顯示。當時軟銀為阿里巴巴的最大股東，持有7.97億股，持股比例為34.4％，第二大股東為雅虎，持股5.24億股，占比22.6％。在上述兩大股東之后才是董事局主席馬數(shù)量為2.06億股，占比持8.9%；董事局執(zhí)行副主席蔡崇信8.835億股，點比3．6％；阿里巴巴CEO陸兆禧、COO張勇等高管持股比例均不超過1％。從股份分市比例上看，阿里巴巴創(chuàng)始人及管理層所持股份合計不超過13.5％，遠不及雅虎所持有的股份數(shù)額，更不能與軟銀相提并論，僅憑借持股阿里巴巴管理層難以對公司繼續(xù)實施控制，因此通過公司架構設計以獲取超過其股份比例的控制權則至關重要。2021/5/940按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，董事會作為公司具體經(jīng)營運作的決策中心和管控者，決定著公司的發(fā)展路徑和總體規(guī)劃，而以CEO、總經(jīng)理等為首的高級管理層則對董事會負責，向董事會報告工作。因此，董事會作為公司治理的重要部門，直接控制著公司本身，股東則依賴于行使投票權、知情權等權利或采取“用腳投票”的方式改變或影響董事會，借以實現(xiàn)間接控制公司的效果。在以董事會為中心的公司治理模式