公司清算人制度探究

公司清算人制度探究

摘要

清算人是清算義務(wù)人依法成立的，負(fù)責(zé)進(jìn)行公司債權(quán)債務(wù)清算的一個(gè)組織，是清算中公司行為能力的實(shí)施機(jī)構(gòu)，具體執(zhí)行公司的清算事務(wù)。清算人產(chǎn)生的方式有以下幾種：第一，股東擔(dān)任。第二，股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。第三，人民法院指定。第四，由主管機(jī)關(guān)選任。對(duì)清算人的性質(zhì)，有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，清算人的地位應(yīng)是清算法人執(zhí)行機(jī)關(guān)，對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算義務(wù)，對(duì)外代表企業(yè)法人了結(jié)債權(quán)債務(wù)，在清算目的范圍內(nèi)，與解散前企業(yè)法人的機(jī)關(guān)具有同等的法律地位。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司解散成立清算人的，該清算人組織取代原公司行使清算法人的清算職責(zé)，在性質(zhì)上應(yīng)是原公司的延續(xù)，或者說是原公司在清算階段的特殊表現(xiàn)形態(tài)，故在訴訟中清算人應(yīng)作為訴訟主體參加訴訟從大陸法系國家和英美法系國家有關(guān)立法規(guī)定來看，清算人與公司解散前的董事地位相仿。清算人的職責(zé):清理、保管公司資產(chǎn)。代表公司對(duì)外進(jìn)行與清算有關(guān)的民事行為。向股東分配公司資產(chǎn)。辦理有關(guān)程序性事務(wù)。清算人的法律責(zé)任是指公司因破產(chǎn)、合并、分立原因外解散而進(jìn)行的清算中，公司清算主體違反公司清算的法律規(guī)定，或因過錯(cuò)造成公司或債權(quán)人的損失所應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的今天，法治經(jīng)濟(jì)制約的社會(huì)，公司作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，在參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，不僅要遵循準(zhǔn)入規(guī)則，其退出市場(chǎng)也要有完備的規(guī)則，在公司法上，公司的清算是終止公司法律人格必經(jīng)的法律程序，而公司清算人是清算中公司行為能力的實(shí)施機(jī)構(gòu)，本篇將就公司清算人的產(chǎn)生、公司清算人的性質(zhì)、職責(zé)及公司清算人的法律責(zé)任等問題作出進(jìn)一步的思考及探研。

一、公司清算人的產(chǎn)生

我國目前清算機(jī)構(gòu)稱謂不統(tǒng)一，如《公司法》上稱為清算組，在《合伙企業(yè)法》中稱為清算人，在《外商投資企業(yè)法》中稱為清算委員會(huì)。稱呼不統(tǒng)一，容易引起混亂。習(xí)慣中，一般將清算組織稱為清算組。但由于清算機(jī)構(gòu)的規(guī)?？筛鶕?jù)其實(shí)際情況決定，可以由一名清算人或兩名以上的清算人組成清算機(jī)構(gòu)，因此將清算機(jī)構(gòu)稱為清算人更合適。而且，我國正在制定的新破產(chǎn)法草案中也將執(zhí)行清算事務(wù)者稱為破產(chǎn)清算人，將清算機(jī)構(gòu)稱為清算人也有利于立法統(tǒng)一。

清算人是清算義務(wù)人依法成立的，負(fù)責(zé)進(jìn)行公司債權(quán)債務(wù)清算的一個(gè)組織，是清算中公司行為能力的實(shí)施機(jī)構(gòu)，具體執(zhí)行公司的清算事務(wù)。廣義的清算人包括清算義務(wù)人與參加清算的人員。清算義務(wù)人與清算人是不同的概念。清算義務(wù)人是基于其與解散公司有某種特殊的關(guān)系而在公司解散時(shí)負(fù)有依法負(fù)有成立清算機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理的責(zé)任主體，狹義的清算人僅指清算義務(wù)人。我國現(xiàn)有立法的清算人是狹義的清算人，即僅指清算義務(wù)人。

依公司法原理，清算人產(chǎn)生的方式主要有：第一，按章程規(guī)定的辦法產(chǎn)生。公司章程的效力，起始于公司的成立，終止于公司的消滅。在公司清算過程中，公司章程同樣具有效力。如果公司章程規(guī)定公司清算人產(chǎn)生辦法，就應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定的辦法選任清算人。第二，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。股東會(huì)作為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，有權(quán)決定公司的一切重大事項(xiàng)，清算人的選任屬于公司的重大事項(xiàng)，股東會(huì)應(yīng)當(dāng)有權(quán)決定。第三，由公司法直接規(guī)定清算人。公司立法對(duì)清算人選任的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)注意到公司組織形式的特性，適當(dāng)?shù)亟o予公司自主選擇的空間。

在我國，按照公司法的有關(guān)規(guī)定，清算人產(chǎn)生的方式有以下幾種

第一，股東擔(dān)任。公司法第191條明確規(guī)定，有限責(zé)任公司清算人由股東組成。在有限責(zé)任公司股東人數(shù)不多的情況下，股東成為公司的清算人直接參與清算事務(wù)，有利于保護(hù)其自身的利益，并能提高清算效率，降低清算成本。但是，有限責(zé)任公司的股東最多可達(dá)50人，公司法的這一規(guī)定對(duì)股東較多的有限責(zé)任公司就不一定適宜。因?yàn)?，清算人具有?zhí)行清算事務(wù)的職能，較多的股東組成的清算組織，與清算執(zhí)行機(jī)構(gòu)的性質(zhì)不相適應(yīng)，難于執(zhí)行公司清算事務(wù)。另外，有限責(zé)任公司具有一定的人合性因素，公司法還應(yīng)當(dāng)允許公司依章程規(guī)定的方式產(chǎn)生清算人或通過股東會(huì)選任清算人。

第二，股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。公司法規(guī)定，股份有限責(zé)任公司的清算人由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。股東大會(huì)作為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，有權(quán)決定公司清算人的人選，無可非議。但是，考慮到股份有限公司較強(qiáng)的資合屬性，為及時(shí)產(chǎn)生清算人進(jìn)行清算，降低清算成本，大多數(shù)國家的公司立法直接規(guī)定董事為股份有限公司的清算人，并嚴(yán)格規(guī)定清算人的職責(zé)，同時(shí)也不排除股東大會(huì)選舉清算從的方式。國外這種先進(jìn)的立法技術(shù)，值得我國公司立法借鑒。

第三，人民法院指定。當(dāng)有限責(zé)任公司、股份有限公司在法定期限內(nèi)未確定清算人選進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院定有關(guān)人員組成清算人，進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)指定清算人，進(jìn)行清算。按照公司法的規(guī)定，只有債權(quán)人有權(quán)申請(qǐng)人民法院指定人員組成清算人，股東無此權(quán)利，

第四，由主管機(jī)關(guān)選任。公司法第192條規(guī)定，“因公司違犯行政法律或法規(guī)被依法關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)組成清算組進(jìn)行清算。”公司法的這一規(guī)定，有值得研究并加以完善的空間。當(dāng)公司因違犯行政法律法規(guī)應(yīng)予以解散時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)責(zé)令公司自己選任清算人員進(jìn)行清算，如果公司在確定的期限內(nèi)不予選任時(shí)，才考慮采取其他方式選任清算人，對(duì)公司及時(shí)進(jìn)行清算。另外，究竟應(yīng)當(dāng)由主管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)組成清算人，還是應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)人民法院指定人員組成清算人，也是值得認(rèn)真研究的。公司法中規(guī)定的主管機(jī)關(guān)的具體指向并不明確，依第192條行文表述，應(yīng)當(dāng)是與相關(guān)行政法律或法規(guī)有聯(lián)系的主管機(jī)關(guān)，但這使主管機(jī)關(guān)更不確定，因?yàn)楦饔嘘P(guān)主管機(jī)關(guān)都有可能要負(fù)責(zé)組織清算人的職責(zé)。而這種結(jié)果并不利于公司清算人及時(shí)選任，并能有效進(jìn)行清算事務(wù)。其實(shí)，當(dāng)公司違反行政法律法規(guī)需要解散并清算而公司在指定期限內(nèi)未確定清算人的，可以由相關(guān)執(zhí)法機(jī)關(guān)或主管機(jī)關(guān)提請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算人，進(jìn)行清算即可。

清算人，需具有相應(yīng)的任職資格，并擁有相應(yīng)的權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。而我國《公司法》對(duì)清算人的任職資格、職務(wù)的解除、報(bào)酬權(quán)、具體責(zé)任等重要問題卻只字未提。對(duì)清算人的任職資格可以參照公司對(duì)董事、經(jīng)理任職資格的規(guī)定。根據(jù)我國目前狀況，可成立專門的清算中介機(jī)構(gòu)，清算中介機(jī)構(gòu)指依法取得執(zhí)業(yè)資格，專門從事清算及有關(guān)清算咨詢的專業(yè)機(jī)構(gòu)。在這類中介機(jī)構(gòu)中，執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當(dāng)是取得一定專業(yè)職稱的人員，如律師、會(huì)計(jì)師、經(jīng)濟(jì)師等，由具有專業(yè)知識(shí)的從業(yè)人員對(duì)公司進(jìn)行清算有以下優(yōu)越性：第一，清算中介機(jī)構(gòu)獨(dú)立于債權(quán)人、債務(wù)人之外，有利于公正的清算。第二，中介機(jī)構(gòu)人員受過專業(yè)訓(xùn)練，能夠準(zhǔn)確查清債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，清算債權(quán)債務(wù)。

從國外的立法實(shí)踐看，無論通過哪一種方式產(chǎn)生的清算人，都必須具備一定的資格。凡屬未成年人、被禁止治產(chǎn)人、被剝奪公民權(quán)利尚未恢復(fù)者、受破產(chǎn)尚未復(fù)權(quán)者、曾任清算人而被法院解除者均不得被選為清算人。

二、清算人的性質(zhì)問題

對(duì)清算人的性質(zhì)，有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，清算人的地位應(yīng)是清算法人執(zhí)行機(jī)關(guān)，對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算義務(wù)，對(duì)外代表企業(yè)法人了結(jié)債權(quán)債務(wù)，在清算目的范圍內(nèi)，與解散前企業(yè)法人的機(jī)關(guān)具有同等的法律地位。只不過清算人的任務(wù)是清理公司的債權(quán)債務(wù)，而解散前企業(yè)法人機(jī)關(guān)的任務(wù)是管理公司事務(wù)從事經(jīng)營活動(dòng)，二者雖然行為內(nèi)容上不同，但是其身份是相同的。故對(duì)解散公司已依法成立清算人的，清算人在訴訟中應(yīng)作為清算法人的機(jī)關(guān)代表公司進(jìn)行訴訟，在承擔(dān)責(zé)任上，應(yīng)是判決清算法人承擔(dān)責(zé)任。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司解散成立清算人的，該清算人組織取代原公司行使清算法人的清算職責(zé)，在性質(zhì)上應(yīng)是原公司的延續(xù)，或者說是原公司在清算階段的特殊表現(xiàn)形態(tài)，故在訴訟中清算人應(yīng)作為訴訟主體參加訴訟。從大陸法系國家和英美法系國家有關(guān)立法規(guī)定來看，清算人與公司解散前的董事地位相仿。

三、清算人的職責(zé)

根據(jù)公司法規(guī)定和公司清算的目的，清算人的清算事務(wù)主要包括以下幾方面

清理、保管公司資產(chǎn)。清算管理公司資產(chǎn)是清算人的首要的清算事務(wù)。清算人清理的公司資產(chǎn)是指公司的全部資產(chǎn)。無論公司的凈資產(chǎn)還是公司的負(fù)債資產(chǎn)；不管是有形資產(chǎn)還是無形資產(chǎn)，都屬于清算人清理的資產(chǎn)范圍。公司的所有資產(chǎn)及全部財(cái)務(wù)賬冊(cè)、印章等均由清算人負(fù)責(zé)管理。

清算人清理公司資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)查實(shí)公司全部資產(chǎn)，確定各種資產(chǎn)數(shù)量及其價(jià)值數(shù)額。必要時(shí)可以聘請(qǐng)專業(yè)人員對(duì)有關(guān)資產(chǎn)依法進(jìn)行評(píng)估，準(zhǔn)確確認(rèn)公司資產(chǎn)價(jià)值。

清算人在查實(shí)公司資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，分別編制公司資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單的編制應(yīng)當(dāng)符合國家財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)規(guī)則的要求，由清算人簽字。依公司法原理，清算人在清理完公司財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)將其編制的資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單送交股東或股東大會(huì)確認(rèn)。

公司在進(jìn)行清算時(shí)，不得隱匿財(cái)產(chǎn)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛假記載，否則依公司法第217條第2款的規(guī)定，除責(zé)令改正外，還要對(duì)公司處以隱匿財(cái)產(chǎn)金額1%以上5%以下的罰款，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員以人民幣1萬元以上10萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

代表公司對(duì)外進(jìn)行與清算有關(guān)的民事行為。清算人作為公司清算事務(wù)的執(zhí)行者，代表公司對(duì)外進(jìn)行行為。受清算中公司權(quán)利能力所限，清算人對(duì)外代表公司行為的內(nèi)容應(yīng)與清算事務(wù)相關(guān)。其內(nèi)容主要包括

第一，清算公司的債權(quán)債務(wù)。清算人應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知公司的債權(quán)人和債務(wù)人，并代表公司向公司債務(wù)人行使債權(quán)，向公司債權(quán)人清償債務(wù)。

第二，處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。訂立、履行合同是公司對(duì)外開展業(yè)務(wù)的基本法律形式。公司在清算過程中的主體資格并未消滅，不能因公司的解散而擅自單方解除未履行合同，否則將構(gòu)成違約。對(duì)公司解散前已訂立生效而未履行的合同，清算人應(yīng)按照合同的約定認(rèn)真履行；對(duì)不適宜繼續(xù)履行的合同，清算人應(yīng)當(dāng)予以妥善處理。

第三，進(jìn)行與清算有關(guān)的事務(wù)活動(dòng)。公司進(jìn)入清算程序后，不得繼續(xù)進(jìn)行營業(yè)事務(wù)，但是，屬于進(jìn)行清算所必須事務(wù)應(yīng)當(dāng)除外。例如，需要對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行變現(xiàn)處理的有關(guān)事務(wù)。

第四，清繳所欠稅款。依法納稅是公司應(yīng)盡的義務(wù)，對(duì)公司解散前所欠的國家稅款，清算人應(yīng)當(dāng)依法全部補(bǔ)繳，其中包括公司因所欠稅款而應(yīng)繳納的各項(xiàng)罰款。

第五，代表公司參與民事訴訟活動(dòng)與仲裁活動(dòng)。在清算過程中，對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議需要通過訴訟或仲裁程序解決的，清算人依法代表公司參與訴訟或仲裁活動(dòng)。

向股東分配公司資產(chǎn)。清算人清理財(cái)產(chǎn)、了結(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系、依法繳納所欠稅款后，應(yīng)將剩余的公司資產(chǎn)依法向股東進(jìn)行分配。

清算人分配公司財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照章程的規(guī)定或公司權(quán)力機(jī)關(guān)有關(guān)決議所確定的原則，制作分配方案，經(jīng)股東大會(huì)表決通過后，按此方案向股東進(jìn)行分配。

有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東所持的股份比例分配。

未支付有關(guān)清算費(fèi)用的，未支付職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用的，未繳清所欠稅款的，未清償公司債務(wù)的，清算人不得將公司資產(chǎn)向股東分配。

辦理有關(guān)程序性事務(wù)。應(yīng)當(dāng)由清算人辦理的程序性事務(wù)主要是

第一，按照公司法的規(guī)定，通知債權(quán)人，向社會(huì)公開發(fā)布公司清算公告，即告知債權(quán)人，又告知社會(huì)其他人員。

第二，公司在清理過程中，發(fā)現(xiàn)公司資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，清算人應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)的，清算人應(yīng)當(dāng)將事務(wù)移送給破產(chǎn)管理人。

第三，公司清算完畢之后，清算人應(yīng)當(dāng)編制清算文件，制作清算報(bào)告和清算期間的收支報(bào)表及相關(guān)的各種財(cái)務(wù)賬冊(cè)，提交股東會(huì)和主管機(jī)關(guān)。

在規(guī)定清算組職責(zé)時(shí),立法還應(yīng)對(duì)清算完結(jié)期限、清算文件的保存、清算人責(zé)任的解除、發(fā)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)的重新分配等問題作出規(guī)定

四、清算人的法律責(zé)任

清算人的法律責(zé)任是指公司因破產(chǎn)、合并、分立原因外解散而進(jìn)行的清算中，公司清算主體違反公司清算的法律規(guī)定，或因過錯(cuò)造成公司或債權(quán)人的損失所應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。無論從保證公司清算的公正高效進(jìn)行，還是從保護(hù)債權(quán)人利益的角度出發(fā)，要求公司清算主體在違反法律規(guī)定時(shí)承擔(dān)一定的法律責(zé)任很有必要。

各國公司法均對(duì)公司清算責(zé)任作出了規(guī)定。我國《公司法》的規(guī)定為：在責(zé)任主體上，有清算人的責(zé)任，公司的責(zé)任，還有其他人的責(zé)任。如不按規(guī)定通知或公告?zhèn)鶛?quán)人的，對(duì)公司處以罰款。清算時(shí)隱匿財(cái)產(chǎn)或虛偽記載財(cái)產(chǎn)清單或違法分配財(cái)產(chǎn)的對(duì)公司處以罰款，對(duì)直接負(fù)責(zé)人、主管人員和其他責(zé)任人處以罰款。清算組違反真實(shí)報(bào)送清算報(bào)告的，責(zé)令改正。在歸責(zé)原則上，清算人僅對(duì)其故意或重大過失造成公司或債權(quán)人的損失負(fù)賠償責(zé)任；清算組成員徇私舞弊，責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，沒收違法所得，并處罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

同國外的規(guī)定比較起來，中國重視對(duì)違反實(shí)體性規(guī)定進(jìn)行處罰，對(duì)違反程序性規(guī)定的，則疏于規(guī)定，如對(duì)公司不清算、不在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)清算完畢、公司未按規(guī)定的時(shí)間任命清算人等等，都沒有處罰規(guī)定；公司清算是一種程序，只有法律規(guī)定的程序得到認(rèn)真遵守，公司清算的目的才能實(shí)現(xiàn)。沒有程序的公正，就沒有實(shí)體的公正，嚴(yán)格遵守程序得出來的結(jié)果，當(dāng)事人才能信服和執(zhí)行，避免糾紛爭(zhēng)議。在這個(gè)意義上，清算人遵守程序規(guī)定比其保證自己行為的公正廉潔更重要。我國公司法重實(shí)體輕程序的作法表明立法者對(duì)程序重要性認(rèn)識(shí)的不足，偏離了公司清算的程序法內(nèi)涵，應(yīng)予糾正。中國《公司法》中，清算主體為清算組成員和監(jiān)事，沒有規(guī)定債權(quán)人會(huì)議制度，但《公司法》規(guī)定的公司清算責(zé)任主體不僅包括清算人，而且還包括公司、公司財(cái)會(huì)人員及其主管人員等。其中第217條第2款規(guī)定的清算時(shí)隱匿財(cái)產(chǎn)或虛偽記載財(cái)產(chǎn)清單的責(zé)任，其意在于對(duì)公司財(cái)會(huì)人員及其主管的處罰，但將此列入公司清算法律責(zé)任，則有失偏頗。此種行為雖發(fā)生于公司清算階段，但這不屬于公司清算法律關(guān)系的范疇，而屬于違反公司會(huì)計(jì)管理規(guī)定的范疇。公司財(cái)會(huì)人員及其主管人員并非公司清算主體，也就無須負(fù)公司清算的法律責(zé)任了。隱匿財(cái)產(chǎn)或虛偽記載財(cái)產(chǎn)清單，無論在什么情況下，公司財(cái)會(huì)人員及其主管人員均須承擔(dān)責(zé)任。那么，公司應(yīng)否成為清算的責(zé)任主體呢？在公司清算階段，法律的目的則是保證清算的公正高效進(jìn)行，保證債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。為實(shí)現(xiàn)這一目的，規(guī)范清算人的行為從而要求清算人承擔(dān)責(zé)任是最好的選擇，處罰公司達(dá)不到這樣的目的：處罰公司而不是處罰清算人可能會(huì)使清算人疏于履行自己的義務(wù)，對(duì)公司清算公正高效不利。由于清算人對(duì)公司負(fù)有責(zé)任，對(duì)公司的處罰最終會(huì)落到清算人的頭上，這有可能在兩者之間產(chǎn)生糾紛，影響清算的順利進(jìn)行。不如直接規(guī)定清算人承擔(dān)責(zé)任更方便；"處罰公司對(duì)保護(hù)債權(quán)人不利。處罰公司不能增加公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，反而會(huì)使公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少。直接處罰清算人，不會(huì)使公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少，相反，直接處罰清算人，促使清算人公正行使職權(quán)，更有利于債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。公司清算主要在清算人的組織下進(jìn)行，且清算人對(duì)公司和債權(quán)人負(fù)有義務(wù)，要求清算人承擔(dān)責(zé)任也是符合邏輯的。因此，《公司法》規(guī)定的不按規(guī)定通知或公告?zhèn)鶛?quán)人對(duì)公司處以罰款等，并不合理，應(yīng)由清算人承擔(dān)責(zé)任。再從其它法律的規(guī)定看，公司清算的主體也只是清算人，不包括公司，如《中華人民共和國刑法》第162條規(guī)定的清算舞弊罪，只有清算人是該罪的犯罪主體，公司不是。

對(duì)公司非破產(chǎn)清算法律責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定，又該如何評(píng)價(jià)呢？清算人對(duì)公司負(fù)有義務(wù)，從而對(duì)其行為須承擔(dān)一定的責(zé)任，這是沒有疑問的。問題是，清算人對(duì)公司債權(quán)人是否負(fù)有義務(wù)進(jìn)而承擔(dān)責(zé)任？清算人的地位相當(dāng)于董事，傳統(tǒng)公司法的公司機(jī)關(guān)理論認(rèn)為，董事的義務(wù)僅為對(duì)公司的義務(wù)，而不是對(duì)股東和債權(quán)人的義務(wù)。董事不對(duì)公司股東和債權(quán)人承擔(dān)義務(wù)，是傳統(tǒng)公司法中心信條。在我國，公司董事對(duì)其侵權(quán)行為所致第三人損害是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，《公司法》并無規(guī)定，民法通則亦未作規(guī)定。學(xué)者認(rèn)為，法人在對(duì)其機(jī)關(guān)成員執(zhí)行職務(wù)的行為承擔(dān)了民事責(zé)任以后，可根據(jù)具體情況，在法人內(nèi)部請(qǐng)求機(jī)關(guān)成員進(jìn)行賠償。可見，在我國民商法中，公司機(jī)關(guān)理論的適用被絕對(duì)化了。具體為：《公司法》沒有規(guī)定董事在對(duì)外代表公司進(jìn)行活動(dòng)時(shí)，就其侵權(quán)行為直接對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。依民法通則，董事的侵權(quán)行為就是公司的侵權(quán)行為，應(yīng)由公司承擔(dān)責(zé)任，而董事免責(zé)。然而，如果董事的侵權(quán)行為使公司遭受災(zāi)難性損害，則公司債權(quán)人將面臨巨大風(fēng)險(xiǎn)。董事在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，是否就其致公司的損害對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，《公司法》亦無規(guī)定。但依傳統(tǒng)公司原理，公司債權(quán)人只能依據(jù)其與公司的契約主張權(quán)利，不得參與公司管理活動(dòng)，對(duì)董事?lián)p害公司的行為，債權(quán)人不能加以干預(yù)，這對(duì)債權(quán)人是不利的。在公司清算的情況下，清算人的工作規(guī)則一般均由法律明文規(guī)定，清算必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定的步驟和方法進(jìn)行，清算人依據(jù)自己的主觀判斷作出決定的極少，在這種背景下規(guī)定清算人只在故意或重大過失時(shí)才承擔(dān)責(zé)任，并不合理。在法律有明文規(guī)定、清算人作出決定的難度與董事的相比小得多的情況下，對(duì)清算人的責(zé)任照搬關(guān)于董事的規(guī)定沒有理由，這對(duì)約束清算人的行為，保護(hù)股東、債權(quán)人的利益沒什么好處?！豆痉ā返囊?guī)定與其說是追究清算人的責(zé)任，不如說是免除清算人的責(zé)任。當(dāng)然，清算人應(yīng)就其輕過失對(duì)公司和債權(quán)人負(fù)責(zé)并不否認(rèn)在例外的情況下，清算人只就其故意或重大過失對(duì)公司及債權(quán)人負(fù)責(zé)。

公司法只規(guī)定了清算人在清算過程中的法律責(zé)任，卻沒有規(guī)定清算義務(wù)人不履行清算義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。從法律規(guī)范的構(gòu)成上看是不完整的。從規(guī)范的實(shí)踐效果來看，導(dǎo)致了公司解散而不清算的情況大量發(fā)生。股東對(duì)公司的清算屬于一種作為行為，如果義務(wù)人不去作為，法院判決強(qiáng)制清算執(zhí)行困難，但是“法律可以通過增加其不作為的成本增加其作為的激勵(lì)”。清算義務(wù)人應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任呢？

對(duì)此問題存在兩種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，清算義務(wù)人一般不對(duì)解散企業(yè)承擔(dān)直接賠償責(zé)任，但如果清算義務(wù)人的過錯(cuò)造成損失擴(kuò)大及出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)混同、抽逃出資、惡意處置財(cái)產(chǎn)或保潔等情況的應(yīng)由清算義務(wù)人根據(jù)不同情況承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。另一種