合同風險管理

合同法及合同風險管理王小咪首席合伙人

主任律師第一頁，共二十五頁。對法律的認識高級：資源——法律為我所用如合同前期防范、資本運作中級：武器——自己的權利受到侵犯要自我保護如買房晚交了要賠償（80%）最低級：尺牘、規(guī)范——不能犯罪如殺人、放火（99%）第二頁，共二十五頁。合同法的基本原理合同形式及生效時間（一）書面口頭其他形式不提倡合同書信件數(shù)據(jù)電文要約承諾第三頁，共二十五頁。合同法的基本原理合同形式及生效時間（二）書面合同書信件數(shù)據(jù)電文雙方簽、章生效簽字人當事人、法定代表人法定代理人、委托代理人公章平信掛號信回執(zhí)保存快遞回執(zhí)保存郵政快件回執(zhí)保存不提倡電報有證據(jù)效力電傳不常用傳真有證據(jù)效力 不確定電子郵件

要在合同約定

郵箱可要求確認書、簽訂確認書生效！第四頁，共二十五頁。合同法的基本原理甲乙要約邀請，如：招標公告、招股說明書、拍賣公告、商業(yè)廣告要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該表示應內(nèi)容具體，且表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如商場里的標價。承諾（生效）承諾是受要約人同意要約的意思表示。要約邀請要約合同形式及生效時間（三）第五頁，共二十五頁。合同法的基本原理三種情形:賠償范圍：1、訂立合同所支出，如交通費、通訊費、餐飲住宿費等2、準備履行或履行合同所支出，如倉儲費、運費、保險費等3、主張合同無效或可撤銷時支出的訴訟費用或其他費用4、上述費用的利息損失5、喪失與他人簽約機會等情形下產(chǎn)生的間接損失1、假借訂合同，惡意進行磋商2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實和提供虛假情況3、有其他違背誠實信用原則的行為締約過失責任第六頁，共二十五頁。合同法的基本原理合同的內(nèi)容1、當事人的名稱或姓名住所；2、標的：如服務、產(chǎn)品或工程；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價款或報酬：如閉口價或?qū)徲媰r；6、履行期限、地點和方式；7、違約責任：務必對主要義務約定明確；8、解決爭議方式：仲裁、訴訟。第七頁，共二十五頁。合同法的基本原理格式條款及格式合同（一）：如：要點：1、重復使用；2、事先擬定；3、未與對方協(xié)商。第八頁，共二十五頁。合同法的基本原理格式條款及格式合同（二）：要求：公平原則：合理提醒對方注意免除/限制自己責任條款并按對方要求予以說明；后果：免除自己責任；加重對方責任；排除對方主要權利。無效解釋兩種以上解釋的：按不利于提供方解釋格式條款與非格式條款不一致：按非格式條款第九頁，共二十五頁。合同法的基本原理案例一(上二中）蘇豪公司中絲公司“如貨物出運后收匯時間超過三個月，則需方扣除退稅金額不再付給供方”中絲公司通過這一條款，完全可以通過控制收匯時間，免除自己的付款義務，排除了蘇豪公司收取貨款的主要合同權利,該格式條款無效。中絲公司支付拖欠貨款并支付逾期付款利息供方需方格式合同購銷合同法院認定：判決：第十頁，共二十五頁。合同法的基本原理案例二（北海淀）個人出版社在付款計算方式上雙方理解產(chǎn)生爭議法院認定：

出版社提供的格式合同，在雙方爭議理由相當時，應適當傾向個人，且手寫部分更應該被重視判決：

按個人計算方式支付稿酬，并支付遲延付款的銀行同期存款利息格式合同出版合同第十一頁，共二十五頁。合同法的基本原理表見代理、越權代理（一）：表見代理：沒有代理權、超越代理權、終止代理權后相對人有理由相信行為人有代理權案例：昆山花橋案有效！第十二頁，共二十五頁。由行為人自己承擔責任！合同法的基本原理表見代理、越權代理（二）：越權代理：沒有代理權、超越代理權、終止代理權后未經(jīng)被代理人追認例外：法定代表人、負責人越權的→有效！案例：父親以兒子名字購房第十三頁，共二十五頁。合同法的基本原理先履行抗辯與不安抗辯（一）：先履行抗辯：互負責任，有先后順序；先履行一方未履行、履行不符合約定后履行一方可拒絕履行案例：正大廣場不付進度款停工甲乙先交貨再付款乙不交貨甲拒絕付款第十四頁，共二十五頁?？芍兄孤男泻贤ǖ幕驹硐嚷男锌罐q與不安抗辯（二）：不安抗辯：應當先履行的一方；有證據(jù)證明對方有：①經(jīng)營狀況嚴重惡化②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務③喪失商業(yè)信譽④有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形此條適用較少第十五頁，共二十五頁。合同法的基本原理代位權乙甲丙次債務人債務人債權人欠10萬欠5萬要點：債務人怠于行使到期債權；債權人要求代位行使；但專屬于債務人自身的除外，如撫養(yǎng)費。案例：華舟租賃案直接起訴甲歸還5萬第十六頁，共二十五頁。合同法的基本原理違約責任（一）定金：不是訂金；VS定金違約金合同前收收方違約：雙倍返還支付方違約：不予返還不超過合同總金額的20%違約后收按合同違約上限不得超過本金、過高可要求減少百分比日萬分之幾固定金額案例：國鐵案違約金：不是罰金；賠償金：第十七頁，共二十五頁。合同法的基本原理違約責任（二）VS違約金賠償金可主張賠償金約定違約金實際損失12第十八頁，共二十五頁。合同風險管理前期防范建立合同管理機制設立專人專崗管理簽約流程控制第十九頁，共二十五頁。前期防范合同起草校對審查審批簽字、蓋章備案合同風險管理第二十頁，共二十五頁。中期履行督察履行期限履行方式合同履行變更是否違約對方自身合同管理機制持續(xù)改善合同風險管理第二十一頁，共二十五頁。對方違約處理口頭提示書面通知律師函訴前和解訴訟/仲裁合同風險管理第二十二頁，共二十五頁。自身違約處理及時溝通、取得諒解，簽署備忘錄或相關文件，避免訴訟。合同風險管理第二十三頁，共二十五頁。謝謝大家！敬請聯(lián)系：上海市陸家嘴環(huán)路166號未來資產(chǎn)大廈8E,200120

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電子郵件：第二十四頁，共二十五頁。內(nèi)容總結(jié)合同法及合同風險管理。王小咪首席合伙人主任律師。高級：資源——法律為我所用。中級：武器——自己的權利受到侵犯要自我保護。最低級：尺牘、規(guī)范——不能犯罪。要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該表示應內(nèi)容具體，且表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。承諾是受要約人同意要約的意思表示。3、主張合同無效或可撤銷時支出的訴訟費用或其他