新公司法與銀行經(jīng)營應(yīng)對

新公司法與銀行經(jīng)營應(yīng)對整理課件公司法新特點2005年10月27日，《中華人民共和國公司法》經(jīng)第十屆全國人大常委會第十八次會議修訂后，于2006年1月1日起實施。鼓勵投資興業(yè)服務(wù)型法律強化投資信心維權(quán)型法律鼓勵公司自治市場型法律強調(diào)社徽責(zé)任人本型法律整理課件公司法人人格否認(rèn)制度法人人格設(shè)立的法律依據(jù)

法條：

第三條

公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

整理課件公司法人人格否認(rèn)制度法人人格否認(rèn)制度

公司的獨立責(zé)任的例外情況（源于英美法系“揭開公司面紗”）法條：

第二十條公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第六十四條一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（舉證責(zé)任倒置）整理課件公司法人人格否認(rèn)制度公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！疤颖軅鶆?wù)”：主要是積極行為：轉(zhuǎn)移財產(chǎn)；消極行為：公司注冊資本嚴(yán)重不足（侵權(quán)之訴）?！皣?yán)重?fù)p害”：不嚴(yán)重不可否認(rèn)法人人格。舉證責(zé)任：在原告（債權(quán)人）。具體表現(xiàn)形式：財產(chǎn)混同、人格混同（母子公司用一塊牌子）、管理混同（母子公司）、財會混同混亂。責(zé)任：“連帶責(zé)任”，是無限連帶責(zé)任。在母子公司情形中，母公司是濫用權(quán)利的股東，要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，但母公司的股東仍然承擔(dān)有限責(zé)任。整理課件

公司權(quán)利能力的限制目的范圍的限制公司章程對公司經(jīng)營范圍的限制。銀行在審核貸款用途時一定要認(rèn)真審核營業(yè)執(zhí)照及公司章程限定的公司業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍。對法人經(jīng)營范圍的限制，并非對法人的權(quán)利能力的限制?！逗贤ń忉專ㄒ唬返?0條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的除外?！闭碚n件

公司權(quán)利能力的限制目的范圍的限制前置許可，當(dāng)前中國有112種前置許可國民經(jīng)濟行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)整理課件公司權(quán)利能力的限制轉(zhuǎn)投資限制的取消

借款人申請貸款，應(yīng)當(dāng)具備產(chǎn)品有市場、生產(chǎn)經(jīng)營有效益、不擠占挪用信貸資金、恪守信用等基本條件，并且應(yīng)當(dāng)符合以下要求：……四、除國務(wù)院規(guī)定外，有限責(zé)任公司和股份有限公司對外股本權(quán)益性投資累計額未超過其凈資產(chǎn)總額的50%。

……..————1996年8月1日起施行的《貸款通則》第十七條公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任。

公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。

————1994年7月1日起施行的《公司法》第十二條整理課件公司權(quán)利能力的限制轉(zhuǎn)投資限制的取消公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

————2006年1月1日起施行的《公司法》第十五條中國法律不允許公司成為其他企業(yè)的無限責(zé)任的股東思考問題：具體來說，不能像什么樣形式的公司投資？整理課件公司權(quán)利能力的限制銀行A公司B公司C公司D公司銀行和A公司簽訂借款合同，A公司B公司C公司出資組成D公司。問題：D公司是否可以給A公司作擔(dān)保？擔(dān)保限制的解除整理課件公司權(quán)利能力的限制

董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或其他個人債務(wù)提供擔(dān)保

————1994年7月1日起施行的《公司法》第六十條第三款

董事、經(jīng)理違背《公司法》第60條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。

————《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第4條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！?006年1月1日起實施的《公司法》第十六條第一款整理課件公司權(quán)利能力的限制如果D公司為A公司提供擔(dān)保，那么需要D公司內(nèi)部的哪個機構(gòu)出具同意擔(dān)保的書面手續(xù)？A股東會決議B董事會決議C按《公司章程》的規(guī)定公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

————2006年1月1日起實施的《公司法》第十六條第二款整理課件銀行A公司（70%）B公司（20%）C公司（10%）D公司前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

——公司法十六條第三款立法原則：保護(hù)小股東利益以形式上不公平來實現(xiàn)實質(zhì)上的公平公司權(quán)利能力的限制整理課件公司權(quán)利能力的限制客戶經(jīng)理在碰到關(guān)聯(lián)企業(yè)擔(dān)保的問題，應(yīng)該要求客戶提供股東會決議被擔(dān)保的股東要回避點票數(shù)的時候，應(yīng)該點出席會議的股東有沒有過半數(shù)？第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。整理課件一人有限公司制度第六十二條一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。含義：一是一人公司不設(shè)股東會；二是一人公司股東重大決定的公示制度。立法理由：但一人有限責(zé)任公司只有一名股東，很容易由于股東間的相互制約而造成惟一股東對于權(quán)力的濫用，因此要求其作出的決定必須具備嚴(yán)格的形式要件，以確保其不違反公司法的精神。問題思考：一人有限公司（自然人獨資、法人獨資）到底應(yīng)該出具什么樣的決議？整理課件一人有限公司制度

第六十四條一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（法人資格濫用推定制度、舉證責(zé)任倒置制度）

引申：新《公司法》對一人公司股東和公司財產(chǎn)混同方面已經(jīng)作出了規(guī)定，銀行不用承擔(dān)舉證責(zé)任，股東不能證明財產(chǎn)獨立即應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，因此，對于一人公司的貸款，銀行應(yīng)靈活采用擔(dān)保方式，增加擔(dān)保物品種，而是一味要求股東承擔(dān)連帶保證責(zé)任。整理課件董事會決議的無效和撤銷

公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。

公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無