國際私法第15章

國際私法第15章第一頁，共23頁。第十五章遺囑與繼承

第一節(jié)遺囑繼承

第二節(jié)法定繼承

第三節(jié)中國關(guān)于涉外遺囑與法定繼承法律適用的規(guī)定

第四節(jié)關(guān)于遺囑和繼承的海牙公約2第二頁，共23頁。第一節(jié)遺囑繼承

一、立囑能力的準(zhǔn)據(jù)法

二、遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法

三、遺囑解釋的準(zhǔn)據(jù)法

四、遺囑撤銷的準(zhǔn)據(jù)法3第三頁，共23頁。一、立囑能力的準(zhǔn)據(jù)法

(一)立囑能力的法律適用(1)一般認(rèn)為應(yīng)適用立囑時(shí)立囑人的屬人法解決。(2)也有的國家采取放寬的態(tài)度，對(duì)立囑能力適用多種連結(jié)因素指引準(zhǔn)據(jù)法。例如，1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第94條規(guī)定，只要立囑人的住所地法律或慣常居所地法律或其本國法律確認(rèn)立囑人有立囑能力的，立囑人即具有立囑能力。(3)為了使對(duì)位于他國的不動(dòng)產(chǎn)遺產(chǎn)的處分得到不動(dòng)產(chǎn)所在地國的承認(rèn)，關(guān)于遺產(chǎn)中不動(dòng)產(chǎn)的立囑能力一般均只適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。4第四頁，共23頁。一、立囑能力的準(zhǔn)據(jù)法(二)動(dòng)態(tài)沖突的解決在適用當(dāng)事人的屬人法時(shí)，如立囑時(shí)與死亡時(shí)的屬人法連結(jié)點(diǎn)發(fā)生了改變，究竟是適用前一連結(jié)點(diǎn)還是后一連結(jié)點(diǎn)指引的屬人法。主要有以下主張：(1)主張應(yīng)適用新連結(jié)點(diǎn)所指引的法律。(2)主張應(yīng)適用立囑時(shí)的連結(jié)點(diǎn)。(3)采用結(jié)果選擇方法，規(guī)定適用那個(gè)能使遺囑有效成立的屬人法。5第五頁，共23頁。二、遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法遺囑的方式包括遺囑是否必須采用書面形式，是否必須經(jīng)過公證等問題。關(guān)于是否允許為親筆遺囑的問題，有的國家認(rèn)為應(yīng)屬立囑能力問題(即成立遺囑的實(shí)質(zhì)要件)，而其他國家(包括中國)則認(rèn)為屬于遺囑方式方面的問題。遺囑方式有效性的準(zhǔn)據(jù)法：（１）一些國家不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)，統(tǒng)一規(guī)定應(yīng)適用的法律，一般采用屬人法和行為地法為準(zhǔn)據(jù)法。（２）另一些國家則區(qū)分動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)分別規(guī)定應(yīng)適用的法律，即不動(dòng)產(chǎn)遺囑方式適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，動(dòng)產(chǎn)遺囑方式適用的法律則比較靈活。

一般而言，設(shè)立遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法跟撤銷遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法，各國沖突法的規(guī)定通常是相同的。

6第六頁，共23頁。三、遺囑效力的準(zhǔn)據(jù)法英國學(xué)說認(rèn)為，關(guān)于前面講到的立囑能力僅限于立囑人的身份能力，例如未成年人、已婚婦女或在身體或精神方面有疾病的人是否能夠以及在多大程度上能夠訂立遺囑。至于在肯定他有上述能力的前提下，他是否還有財(cái)產(chǎn)方面的能力，如是否有權(quán)將財(cái)產(chǎn)不給其妻子、子女等，應(yīng)稱為“遺囑的實(shí)質(zhì)有效性或遺囑的效力”(effectsofwill)，它只能由決定遺囑實(shí)質(zhì)有效性的準(zhǔn)據(jù)法(往往又被稱為繼承的準(zhǔn)據(jù)法)來支配，而不受上述立囑能力的準(zhǔn)據(jù)法制約。7第七頁，共23頁。四、遺囑解釋的準(zhǔn)據(jù)法在確定遺囑解釋應(yīng)適用的法律時(shí)，一般主張按一般契約的解釋規(guī)則即依當(dāng)事人自主選擇的法律進(jìn)行。如立囑人未指明應(yīng)適用的法律，則可依其住所地法。例如英國學(xué)者莫里斯的主張和1971年《美國第二次沖突法重述》第240條、第264條的規(guī)定。8第八頁，共23頁。四、遺囑撤銷的準(zhǔn)據(jù)法對(duì)于新遺囑是否能廢除舊遺囑，多主張由決定新遺囑成立的準(zhǔn)據(jù)法來回答。對(duì)于當(dāng)事人能否撤銷新遺囑，多數(shù)國家的立法規(guī)定適用遺囑人的屬人法。燒毀或撕毀遺囑行為是否構(gòu)成對(duì)遺囑的撤銷，取決于此種行為能否發(fā)生這樣的效果，這當(dāng)由繼承準(zhǔn)據(jù)法決定。結(jié)婚是否能使夫妻任何一方先前所立遺囑無效，當(dāng)由結(jié)婚的準(zhǔn)據(jù)法決定。9第九頁，共23頁。第二節(jié)法定繼承

一、法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的幾種主要制度

二、繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍10第十頁，共23頁。一、法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的幾種主要制度

(一)單一制單一制又稱同一制(unitarysystem)，是指在涉外繼承中，對(duì)死者的遺囑不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不問其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者死亡時(shí)的屬人法支配。由于住所和國籍是確定屬人法的兩大原則，因而上述沖突規(guī)則又表現(xiàn)為兩種形式：(1)繼承依被繼承人死亡時(shí)的住所地法。(2)繼承依被繼承人死亡時(shí)的本國法。(二)分割制分割制又稱區(qū)別制(scissionsystem)，是指在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法，即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。11第十一頁，共23頁。二、繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍繼承的準(zhǔn)據(jù)法一般應(yīng)適用于以下幾方面的問題：(1)繼承的開始及開始的原因；(2)什么樣的人能成為繼承人；(3)繼承財(cái)產(chǎn)的范圍及移轉(zhuǎn)權(quán)；(4)繼承開始的效力；(5)遺產(chǎn)管理和遺囑的執(zhí)行；(6)無繼承人的遺產(chǎn)的確定和歸屬。12第十二頁，共23頁。第三節(jié)中國關(guān)于涉外遺囑與法定繼承法律適用的規(guī)定一、中國關(guān)于遺囑法律適用的規(guī)定二、中國對(duì)涉外財(cái)產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇是采區(qū)別制的三、無人繼承財(cái)產(chǎn)的法律適用13第十三頁，共23頁。一、中國關(guān)于遺囑法律適用的規(guī)定

中國2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》第32條規(guī)定，遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。該法第33條規(guī)定，遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。該法第33條規(guī)定中的“遺囑效力”應(yīng)作廣義的理解，應(yīng)包括除立囑能力以外遺囑的所有實(shí)質(zhì)要件：遺囑的內(nèi)容、撤銷和解釋等。由于我國立法未專門規(guī)定立囑能力的法律適用，在實(shí)踐中可參照我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第12條關(guān)于一般民事行為能力法律適用的規(guī)定，立囑能力適用自然人的經(jīng)常居所地法律。但是也有學(xué)者認(rèn)為上述“遺囑效力”也涵蓋立囑能力。立囑能力究竟是適用該法第33條還是第12條規(guī)定，有待立法者的進(jìn)一步解釋。14第十四頁，共23頁。二、中國對(duì)涉外財(cái)產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇是采區(qū)別制的

（一）1985年《繼承法》第36條1985年《繼承法》第36條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，以及外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。

（二）1985年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第63條涉外繼承，遺產(chǎn)為動(dòng)產(chǎn)的，適用被繼承人住所地法律，即適用被繼承人生前最后住所地國家的法律。15第十五頁，共23頁。二、中國對(duì)涉外財(cái)產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇是采區(qū)別制的（三）1986年《民法通則》第149條該條仍堅(jiān)持區(qū)別制：“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。中國《繼承法》第36條第3款和《民法通則》第142條第2款還規(guī)定，如中國締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定對(duì)此有不同規(guī)定的，則適用國際條約、協(xié)定的規(guī)定。但中國目前還未參加任何有關(guān)繼承法律適用的國際條約、協(xié)定。（四）中國2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》該法第31條規(guī)定，法定繼承，適用被繼承人死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律，但不動(dòng)產(chǎn)法定繼承，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。該法第34條規(guī)定，遺產(chǎn)管理等事項(xiàng)，適用遺產(chǎn)所在地法律。16第十六頁，共23頁?！景咐治觥筷愯b泉訴鐘惠娟等繼承糾紛案【案情介紹】鐘惠娟與陳金華于1983年4月10日在廣東省中山市登記結(jié)婚，生有一子陳子宏；陳鑒泉、陳鴻泉、陳彩娟是陳金華與前妻翁玉好的婚生子女。1999年2月8日，陳金華在中山市立下遺囑，將其自置產(chǎn)業(yè)香港九龍長沙灣道199號(hào)5/FB座樓房送給長子陳鑒泉。1999年4月4日，陳金華在中山市死亡。1999年6月20日，陳鑒泉以港幣119萬元將該物業(yè)售予浩新發(fā)展有限公司。前列當(dāng)事人因繼承前述遺產(chǎn)發(fā)生糾紛，而訴至中山市中級(jí)人民法院?！痉蓡栴}】1.本案應(yīng)適用何地法律？2.如適用2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》，本案應(yīng)適用何地法律？17第十七頁，共23頁?！景咐治觥筷愯b泉訴鐘惠娟等繼承糾紛案【參考結(jié)論】1．法院經(jīng)審理認(rèn)為：對(duì)于陳金華自書遺囑將香港九龍長沙灣道199號(hào)5/FB座樓房贈(zèng)與陳鑒泉一事，根據(jù)中國《繼承法》第36條不動(dòng)產(chǎn)的繼承適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律的規(guī)定，陳金華遺囑處理的是位于香港的不動(dòng)產(chǎn)，根據(jù)我國香港地區(qū)的法律，自書遺囑必須有兩個(gè)見證人簽名方生效，陳金華所立遺囑不具備兩個(gè)見證人簽名，因而是無效的。既然遺囑無效，則按法定繼承處理。根據(jù)我國香港地區(qū)《無遺囑者遺產(chǎn)條例》第4條，遺產(chǎn)處理先從119萬元中撥出5萬元以及自陳金華去世之日起至遺產(chǎn)分配日止按年利率5%計(jì)算的利息歸鐘惠娟。余下遺產(chǎn)，鐘惠娟1/2，其他繼承人1/2。1999年12月1日，中山市中級(jí)人民法院作出判決，確認(rèn)香港九龍長沙灣道199號(hào)5/FB座樓房系陳金華遺產(chǎn)，其出售所得款項(xiàng)港幣119萬元現(xiàn)由陳鑒泉保管。陳鑒泉應(yīng)先自119萬元中劃出5萬元及該款利息(按年利率5%自1999年4月4日起計(jì)至遺產(chǎn)分配時(shí)止)歸鐘惠娟。余下部分，鐘惠娟占1/2，其余繼承人均分另一半。18第十八頁，共23頁?！景咐治觥筷愯b泉訴鐘惠娟等繼承糾紛案陳鑒泉不服一審判決，向廣東省高級(jí)人民法院提起上訴，認(rèn)為該房產(chǎn)是其父陳金華的遺產(chǎn)，后者已立下自書遺囑，將該房產(chǎn)交由陳鑒泉繼承，且香港是中國領(lǐng)土的一部分而非境外，原審法院適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)改判此房產(chǎn)歸陳鑒泉繼承。廣東省高級(jí)人民法院經(jīng)審理，判決駁回上訴人的上訴請(qǐng)求。此外，本案還涉及一個(gè)立法的協(xié)調(diào)問題。關(guān)于涉外繼承的法律適用，我國先后有《繼承法》和《民法通則》(第149條)作了規(guī)定，但兩者都沒有全面規(guī)范涉外繼承的法律適用，且兩者的規(guī)定差異較大。由于《民法通則》只明確規(guī)定法定繼承的法律適用問題，而本案涉及的是遺囑繼承，所以本案法院只援引《繼承法》是正確的。但立法如何完善，卻不容忽視。2.我國2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》第32條規(guī)定，遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。根據(jù)案情介紹，本案遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地、國籍國和遺囑行為地均為中國內(nèi)地，因此應(yīng)適用中國法律。19第十九頁，共23頁。三、無人繼承財(cái)產(chǎn)的法律適用

在中國，判斷某項(xiàng)遺產(chǎn)是否為涉外無人繼承財(cái)產(chǎn)，自應(yīng)適用繼承關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。至于涉外無人繼承財(cái)產(chǎn)的歸屬，根據(jù)中國1985年《繼承法》第32條的規(guī)定，無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有。此外，1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第191條規(guī)定，無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)應(yīng)作如下處理：(1)在中國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在中國境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)如果無人繼承又無人受遺贈(zèng)的，依照中國法律處理，即應(yīng)根據(jù)中國《繼承法》第32條的規(guī)定處理。(2)兩國締結(jié)或參加的國際條約另有規(guī)定的，則依該條約辦理。例如，根據(jù)中國和蒙古等國的領(lǐng)事條約的規(guī)定，締約任何一方公民死后遺留在締約另一方領(lǐng)土上的無人繼承財(cái)產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)，可以移交給死者所屬國的領(lǐng)事處理。中國2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》第35條作了新規(guī)定，無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時(shí)遺產(chǎn)所在地法律。20第二十頁，共23頁。第四節(jié)關(guān)于遺囑和繼承的海牙公約一、1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》二、1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》21第二十一頁，共23頁。一、1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》《公約》第1條明確規(guī)定：不動(dòng)產(chǎn)遺囑方式，依財(cái)產(chǎn)所在地法；動(dòng)產(chǎn)遺囑方式，可依下列任一法律