2020年電大考試《商法》基礎問題輔導期末復習資料【考試資料】

年電大考試〈〈商法》基礎問題輔導期末復習資料（一） 商法的概念商法，又稱為商事法，是指以商事關系為調整對象的法律規(guī)范的總稱， （見教材P1）O調整商事關系，實際上就是調整基于商事關系產生的權利和義務。（二） 理解商法的概念。首先要掌握商事關系的概念，與此相關的是商人和商行為的概念。商事關系包括組織關系和交易關系。其中商事組織關系與商人的概念相關聯(lián)，商事交易關系與商行為相關聯(lián)。所謂商事關系，大體上說，就是一定社會中通過市場經營活動而形成的社會關系。它主要包括兩部分，一是商事組織關系，二是商事交易關系。商事組織就是人們?yōu)閺氖律唐飞a和交換而結成的經濟實體。商事交易就是商事組織以及其他人在市場領域從事的各種經營活動。商事主體在教材里也叫商人。商人在這里是指主體，不是指具體的個人。更多的是指公司和合伙。公司法在商法中是重要的一部分，后面有時間我們還要多講幾句。所謂商人，就是以自己名義實施商行為并以此為常業(yè)的人。商人應具備三個基本條件：（1）實施商行為；（2）以自己的名義實施商行為； （3）以實施商行為為常業(yè)。其他書中認為，還有（4）以營利為目的。商行為就是適用商事法律規(guī)范的營利行為。商事行為類似民事行為，是商事主體進行的有權利義務內容的活動。商行為可以如下分類：（1） 雙方商行為與單方商行為；雙方商行為是指雙方都是商人。單方商行為是指其中一方不是商人，如是消費者。（2） 絕對商行為與相對商行為；絕對商行是指，無論是由商人，還是由非商人實施，無論是否具有營利目的，都認為是商行為。相對商行為是指商人實施，以營利為目的的行為，是商行為。（3） 基本商行為與附屬商行為；基本商行為是指在同一商事營業(yè)內直接以營利性交易為內容的商行為。附屬商行為是指在同一商事營業(yè)內不直接以營利性交易為內容的商行為，如就買賣而言，銷售是基本商行為，發(fā)運貨物是附屬商行為。（4） 純然商行為與推定商行為。純然商行為是指直接法律認定的行為。推定商行為是指必須通過事實推定或法律推定可以確認的行為。商事行為一定要合法，與民事行為一樣。前一些日，中國人民銀行等國家機關發(fā)出通知，禁止商場發(fā)代幣券。發(fā)行代幣券的活動就是不合法的。原因是，流失了33%勺企業(yè)所得稅。比如，如果要直接發(fā)錢10萬給職員，企業(yè)必須要贏利15萬，因為要交33%f得稅。某單位買了10萬元的代幣券，發(fā)給有關人員消費，就不用交企業(yè)所得稅了。再者，發(fā)行貨幣是國家的壟斷權力，發(fā)行代幣券侵犯了發(fā)行貨幣的壟斷權。發(fā)行的主體資格就不合法。（三） 商法與其他部門法的關系。（1）要掌握商法與民法的聯(lián)系與區(qū)別。民法和商法相聯(lián)系的理論依據(jù)是二者調整的都是平等主體之間關系。民法是調整一切平等主體關系的一般性規(guī)則，而商法則是調整某些平等主體關系的特殊性規(guī)則。例如，民法的民事主體制度關于公民、法人的權利能力和行為能力的規(guī)定。民法的法律行為制度、物權制度、債權制度和民事責任制度，對于商事組織（公司、合伙、獨資企業(yè)），對商事交易，都具有一般的規(guī)范作用。關系都是比較而言，在這里民法是關于民事法律的基本法， 商法是民事法律的特別法。特別法優(yōu)先，對于商事法律關系，商法有規(guī)定的，優(yōu)先適用商法規(guī)定；商法無規(guī)定的，適用民法的規(guī)定。西方國家有"民商分立”和"民商合一”兩種思想。前者的理由是：商業(yè)活動以贏利為目的，變化速度快，日新月異，要注意速度，民事行為則不；商法也易于隨時修改。后者認為：商業(yè)活動不外乎債權債務行為，可以列在民法典之內；另定商法，難免偏護商人利益。（2）還要注意到商法與經濟法的關系。商法本質上屬于私法的范疇，十分重視主體平等和當事人意思自治，所以有別于以國家意志和政府職能為主導的經濟法。但是，也不能忽視商法與經濟法的聯(lián)系。這主要表現(xiàn)在某些情況下國家意志和政府職能對商事關系的調整作用，以及體現(xiàn)這種作用的制度和規(guī)則進入商法。經濟法是公法，體現(xiàn)國家的主動干預。商法是商事主體之間追求利潤的活動， 主要是商事主體自己的意思表示起作用，是私法。但是，作為國家對外沒有這么表示，在教學和研究領域是可以這么說的。公法就是國家以國家的意志為核心，就是命令與服從的關系，沒有討價還價的余地。這是公法的特征。私法，就是平等協(xié)商的關系，當事人可以討價還價的，比如民法、商法、合同法。行政法就是公法，你不能討價還價，比如處罰措施。這就是公法的內容。因此，商法和經濟法的關系就是如此。（四）商法的范圍和內容各國對商法的范圍，有不同的理解和界定。商法沒有封閉的固定的體系，其范圍取決于一國的經濟和法制的發(fā)展水平。在我國，已經頒布的法律中，公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、中外合資經營企業(yè)法、中外合作經營企業(yè)法、外資企業(yè)法、企業(yè)破產法、海商法、票據(jù)法、商業(yè)銀行法、保險法、證券法等等，都可以被列入商法。我國合同法中的買賣、借款、租賃、融資租賃、承攬、運輸、倉儲、行紀、居間等等也可以歸入商事合同的范疇。我們在確定本課程的體系時，考慮到課時有限和課程計劃統(tǒng)籌安排等因素，僅安排了公司法、合伙企業(yè)法、破產法、票據(jù)法、證券法和保險法。這絕不意味著我國的商法僅限于這六種法律。第四章破產法破產法這章和前面的公司法、合伙法有一定的內在聯(lián)系，公司法和合伙法講的是企業(yè)的一些基本的制度，企業(yè)有出生、正常的營業(yè)也有死亡。死亡里有正常死亡也有非正常死亡，所謂正常死亡就是公司法里的公司清算制度，合伙法的合伙企業(yè)解散清算制度，這些都是不需要特別的程序的，只需要根據(jù)公司法、合伙法的相應規(guī)定履行清算就行。但是在某些情況下，企業(yè)可能需要一種特別的程序來進行債務清理，這種特別的債務清理制度其主要特征就是在法院司法權的介入和控制之下進行一種集體的債務清償程序，這種集體的債務清償程序我們就叫做破產程序。破產程序顧名思義指的是在企業(yè)處在一種經營極度困難的狀態(tài)下，處于一種經營失敗的情況下發(fā)生的一種特殊的強制性的債務清理。 所以破產制度是以一定的事實為前提為原因的， 前提是具備破產的事實狀態(tài)。破產首先指的是一種事實狀態(tài)，這種事實狀態(tài)的衡量標準按照各國通行的標準是不能清償?shù)狡趥鶆?。隨著社會主義市場經濟體制的建立和完善， 破產法的主要作用是建立一個公平的有秩序的債務清償，用一套法律機制防止一批人利用破產來逃債，建立社會市場經濟的信用基礎。破產法和金融又是緊密聯(lián)系在一起的。因為企業(yè)的債務在企業(yè)之間表現(xiàn)為負債， 在金融方面就是銀行這方表現(xiàn)為銀行的不良資產。 企業(yè)的困境就直接導致了銀行大量債權不能實現(xiàn)， 導致了銀行的流動性和資產質量受到了影響。所以建立一個良好的正常的有秩序的破產制度不僅是促進企業(yè)改革，促進企業(yè)改善經營管理的需要，也是保護銀行資產維護金融安全促進經濟發(fā)展的需要。這個指導思想體現(xiàn)在破產法里就是最大限度的保護債權人合法權益的原則。債權人的合法權益的實現(xiàn)方式在破產法里集中體現(xiàn)為一個原則即集體清償原則，集體清償原則在破產法中是一個基本的及其重要的原則， 破產法的很多制度都是集體清償原則的體現(xiàn)， 比如債權人會議制度，債權人會議制度就是適應集體清償原則建立起來的，它的意思就是說，在破產程序過程當中有關破產財產以及債權人權益的重大問題要由全體債權人通過債權人會議來形成他們的集體意志，所以在破產程序中，債權人是作為一個整體來行動的。正因為如此，所以破產法禁止債權人個別的實現(xiàn)債權。當然，這里有唯一的例外，就是對于擔保物權，或者說對于有擔保的債權給予特殊的待遇。按照民法的原理，抵押權和質權屬于物權，物權在實現(xiàn)的時候和債權的實現(xiàn)有不同。 所以說物權優(yōu)先于債權，他人的物權優(yōu)先于債權。其次在債權當中，它就是一律平等的。所以說，這個別除權主要依托物權的地位，因此這并不是對債權人平等和集體清償制度的違反。第五章票據(jù)法—、概念票據(jù)法是指調整票據(jù)中產生的權利義務關系的法律規(guī)范的總和。這里我們有一個基本的法律 〈〈中華人民共和國票據(jù)法》還有最高人民法院關于票據(jù)法的司法解釋和中國人民銀行關于票據(jù)的行政規(guī)章，這些構成了整個票據(jù)法的體系，除此之外還有〈〈民法通則》、〈〈民事訴訟法》的規(guī)定等等。所以說票據(jù)法從廣義上講是一個法群，俠義上講單指〈〈中華人民共和國票據(jù)法》，但是光靠〈〈中華人民共和國票據(jù)法》的規(guī)定，我們實踐中操作起來還有一定困難，所以還是要根據(jù)相關法律規(guī)定、司法解釋和行政規(guī)章來共同解決票據(jù)爭議和票據(jù)問題。二、票據(jù)法律關系票據(jù)法律關系就是當事人之間因為票據(jù)的出票、背書、承兌、保證、付款、追索而在相互之間產生的具有法律上權利義務關系， 它構成有約束力的內容。法律關系有三個要素：第一，主體；第二，客體；第三，內容。票據(jù)法律關系的主體有兩類：第一類是基本當事人，第二類是非基本當事人。基本當事人包括三個：出票人、收款人、付款人。在此請大家注意如果是匯票和支票都有三方當事人：出票人、收款人、付款人，其中付款人多為委托付款人。還有一種票據(jù)叫本票，它的付款人就是出票人，就是本人出票本人付款。因此本票的基本當事人是兩個，這與支票和匯票不一樣，大家要注意。還有一類當事人是非基本當事人，有保證人、承兌人、被背書人即接受轉讓的票據(jù)的新的持票人。為什么把這些人叫非基本當事人？因為出票時這些人還未參加到票據(jù)關系中，只是在出票之后他們出于一定的目的比方說投資的目的、商業(yè)合作提供擔保的目的等而參加到了票據(jù)法律關系中。第二是客體，即票據(jù)的金額，票據(jù)本身第三是內容，即票據(jù)權利，票據(jù)權利是反映在票據(jù)金額上的，這張票據(jù)是一萬元，那它的票據(jù)權利就是一萬元，這張票據(jù)是一百萬元，那它的票據(jù)權利就是一百萬。 除了持票人享有票據(jù)權利，其他人都是債務人或連帶債務人，這點請同學們務必要掌握。一張票據(jù)上無論有多少個當事人，只有一個人是權利人，其他的都是債務人或連帶債務人。三、票據(jù)行為與票據(jù)權利1、 票據(jù)行為票據(jù)行為是指票據(jù)當事人依照票據(jù)法規(guī)定的權利和義務，在行使自己的權利和承擔自己的義務過程中的一種法律活動。當事人首先要出票。出票有目的，為何要出票呢？出票就是付錢給別人，因為出票是有一定真實的交易關系或者債權債務關系。我們知道的我國貨幣分為兩種，一種是人民幣現(xiàn)鈔，還有一種是存款式貨幣。存款式貨幣怎么使用呢？是放在銀行里的，這種貨幣看得見摸不著，你只能通過一定的支付指令要求銀行將你存在銀行帳戶上的貨幣支付給持票人， 或者劃到持票人的帳戶上。這是使用票據(jù)的目的。票據(jù)行為中第一個也是很重要的是出票行為，就是當事人將他在銀行中的存款劃給債權人。出票行為是基本票據(jù)行為，自此基礎上又產生了保證行為、承兌行為、背書轉讓行為、付款行為，以及在付款不能實現(xiàn)時產生追索行為。請同學們務必注意是票據(jù)行為是一種法律活動。如果我們提到一種法律活動意味著它必須遵循相應的法律條件和程序。2、 票據(jù)權利票據(jù)權利即收款人或持票人依票據(jù)而享有的權利。他們的權利由兩個部分組成，第一是請求付款權，第二是追索權。這兩個權利是按順序行使的，下面我們先看第一個——請求付款權。因為票據(jù)是出票人欠別人的錢而開出的有價證券，這種有價證券是從出票人的銀行存款中付出一部分給持票人或收款人。持票人或收款人的票據(jù)權利就是根據(jù)合同的約定或其它如稅收、破產、贈與等真實的債權債務關系，從出票人的賬上拿出一定的錢到自己的賬上。這便是請求付款權，它是最基本的權利。出票的目的以及訂立合同交易的目的都是為了拿到錢，因為票據(jù)上反映的是合同中的一種給付對價。第二個權利是追索權。追索權是指持票人或收款人在提示付款不能實現(xiàn)時，他就將票據(jù)加上付款人拒絕付款或拒絕承兌的證明， 向他的前手行使追索的一種權利。也就是說，第一個權利是請求付款權，當?shù)谝粋€權利不能順利行使時才順序行使第二個權利追索權。這一點上注意它是順序行使的權利，怎么證明它的順序呢？要有拒絕付款證明或拒絕承兌證明。四、 票據(jù)的偽造、變造1、 票據(jù)的偽造票據(jù)的偽造是指收款人或持票人在票據(jù)上沒有權利而仿造別人的簽名或是對簽名進行涂改的行為。偽造我們在實務中要做廣義的理解，第一個是故意地去偽造他人地簽名，比如說收款人叫張三，李四撿到這張票據(jù)。他沒有合法的行使票據(jù)權利的權利，因為票據(jù)上看不出他是怎樣得到這張票據(jù)的，然后他就仿照張三的名字在票據(jù)上簽字，構成票據(jù)的偽造。還有一種就是票據(jù)當事人是合法的持票人，他在票據(jù)上背書轉讓時或者保證、承兌過程當中書寫名字時寫錯了，按票據(jù)法規(guī)定名字寫錯在任何情況下都不得更改，但他更改了。更改了怎么辦呢？這張票據(jù)就構成了偽造。票據(jù)的偽造就是指對名稱的擅自使用或者是涂改。2、 票據(jù)的變造票據(jù)的變造按票據(jù)法的規(guī)定是指票據(jù)的當事人沒有更改的權利而擅自在票據(jù)除了簽章以外的事項進行變更。比如說將金額由大改小，將出票日期改前或改后，將票據(jù)的其他記載事項如付款地點、付款時間等進行涂改。五、 票據(jù)的抗辯抗辯是指義務人依照法律規(guī)定的理由不履行或暫停履行自己的義務，抗辯是否定對方的權利的意思。票據(jù)的抗辯是付款人依照票據(jù)法規(guī)定的事由不付款或暫停付款的一種活動，要注意的是他必須依照法律規(guī)定的事由而不能是自己想象的事由。比如說法律規(guī)定大小寫金額不一致時付款人即債務人可以不付款，而債務人不能自己想象事由如債權人交付我的機器一年內可能無法正常運轉，那我是不是就能拒絕付款呢？或者債務人覺得債權人簽訂的合同將來有可能對自己不利，那我能否拒絕付款？他這種自己想象的理由是不能成立的，如果他自己想象理由而拒絕付款，將來就要承擔拒絕付款責任。票據(jù)法規(guī)定當事人付款一定要依照票據(jù)法規(guī)定的條件付款，當出現(xiàn)票據(jù)法規(guī)定的事由可以拒絕付款，如大小寫不一致，背書不連續(xù)，票據(jù)上有非法涂改的情況等等，這些情況下就不能付款，構成票據(jù)的抗辯。我們小結一下：票據(jù)的抗辯就是票據(jù)的債務人包括連帶債務人，依照票據(jù)法規(guī)定的事由拒絕付款或暫停付款的一種法律活動。 它的焦點問題就是一定要是票據(jù)法規(guī)定的事由而不能是自己想象的。六、 票據(jù)的喪失和補救1、票據(jù)的喪失票據(jù)的喪失是指持票人所拿的票據(jù)不見了，“不見了”要做廣義上的理解，第一種是的確不見了，丟了；第二種是知道下落但票據(jù)原件不在自己手里，這也有兩種情況：第一種，的確知道它毀滅了，比如說票據(jù)放在襯衣口袋里擱到洗衣機里洗壞了，然后被水沖走了，或者被火燒掉了，你雖知道下落但也算票據(jù)丟失，因為無法控制原件。第二種，知道下落但票據(jù)在別人手里，比如說拿票據(jù)做質押擔保，你履行了債務但債權人沒有將票據(jù)還給你，這也屬于票據(jù)不在自己控制下，你要想辦法如何能將票據(jù)拿回來， 因為票據(jù)權利只有是根據(jù)票據(jù)原件才能行使。2、票據(jù)的補救票據(jù)喪失如何補救呢？第一種是通過公示催告作出除權判決。這種補救要有條件。第一，只有是可以掛失支付的票據(jù)才能補救。掛失支付是指票據(jù)上寫明了付款人，你明確知道到哪去行使票據(jù)權利，你就可以通知債務人這張票據(jù)不能付款。因為票據(jù)是我的但不見了，持票人不是真正的權利人。第二，掛失支付是有時間要求的，因為銀行不可能因為一個客戶的要求而凍結自己的業(yè)務。票據(jù)法規(guī)定申請人即失票人必須在掛失支付三個工作日內到人民法院去提起公示催告的申請，要求人民法院對這張票據(jù)宣告無效。掛失支付的申請法院會給你一個立案的文件，持此文件去銀行，銀行會凍結你的掛失支付，一直到法院作出除權判決的時候才解凍。第三，經過公示催告程序。公示催告程序，同學們注意，它只有申請人而沒有被告，被申請人往往不特定，不知道是誰。申請的目的是為了宣告票據(jù)的無效，經過這個程序，法院將票據(jù)的基本情況刊登出來，如票據(jù)的種類是支票還是本票，編號是多少金額是多少，出票人是誰，收款人是誰，付款人是誰，然后就通知票據(jù)的利害關系人在兩個月內到本院申報權利。在兩個月內沒有人申報權利或是申報權利不能成立的， 人民法院就根據(jù)申請人的請求宣告該票據(jù)無效。第四步，申請人就可以拿除權判決書去銀行請求付款，銀行會將判決書上寫明的票面金額付給申請人。第二種補救是針對知道下落但票據(jù)在別人手里，比如剛才說拿票據(jù)做質押擔保的情形， 債務人履行債務后對方未將票據(jù)返還，這時債務人就可以向法院申請返還票據(jù)。他提起返還之訴要有明確的被告，這和公示催告是不一樣的。匯票一、匯票的概念和種類（一） 匯票是指出票人依照一定的債權債務關系，向收款人簽發(fā)的承諾自己在見票時或委托付款人在見票時無條件支付確定金額的票據(jù)。（二） 種類匯票有兩類三種：第一類是指銀行匯票，它是指銀行簽發(fā)的匯票，它反映的是銀行的信用。銀行匯票是在買賣合同關系中產生的， 是在異地交易，不同城市的交易中產生的，匯是三點水旁，有百川匯海的意思，是水的流動，匯就是流動的意思，匯票在全國范圍內流動。你在北京，在上海買了一批機器，拿著現(xiàn)金去，你怕付了貨款拿不到機器，對方也怕交了貨拿不到錢，于是匯票產生，匯票就是一手交錢一手交貨的意思。 匯票是由買方去銀行申請開出的，去向銀行申請開出匯票時要將等額的錢存入銀行，想開出一萬的匯票就要存入一萬塊錢，想開出一百萬的匯票就要存入一百萬。銀行在這里是不予墊款的，它反映的是銀行的信用。第二類是商業(yè)匯票，指在買賣合同中買方簽發(fā)給賣方的一種匯票，它包括兩種，一種是銀行承兌匯票，一種是商業(yè)承兌匯票。銀行承兌匯票是指買賣合同中買方開出銀行承兌匯票后， 請求自己的開戶銀行對該匯票作出承兌， 這種承兌就是一種擔保，其中承叫做承諾，是保證，兌就是兌現(xiàn)，兌現(xiàn)就是付款，所以承兌就是保證付款的意思。銀行為什么要對他保證付款呢，因為他和銀行之間有著合作關系。然后他就把匯票交給買賣合同賣方，比如賣了一批價值30萬的鋼材，賣方拿到匯票后就可以安心地交付貨物，買方在向賣方交付匯票后則可以提前拿到貨物，因為銀行承兌匯票反映的是銀行的信用，比較可靠，賣方拿到匯票后就可以到銀行去拿錢，因為銀行承兌匯票的主債務人已經不是買方了，而是承兌行。第二種是商業(yè)承兌匯票，它是在商業(yè)活動中主要是在買賣合同中由買方承兌的匯票。在商業(yè)活動中總是由買方來付款的，比如他買了別人30噸水泥，50噸鋼材，一輛汽車，他要給對方付款，要給對方付自己存在銀行帳上的錢，比如買方在銀行存有100萬，從中劃出30萬給賣方，商業(yè)承兌匯票就是通知銀行在見票時無條件付款給收款人的一種票據(jù)。銀行承兌匯票與商業(yè)承兌匯票的關鍵區(qū)別在于銀行承兌匯票的付款人是銀行，它體現(xiàn)的是銀行的信用，而商業(yè)承兌匯票的付款人是買賣合同中的買方，銀行只是受托付款人，它體現(xiàn)的是買方的信用，兩者的信用程度是不同的，銀行承兌匯票的信用度更強一些。比如在商業(yè)談判活動中，對交易對手的了解可以通過他是否可以開出銀行承兌匯票來進行，如果他可以開出，則可繼續(xù)考察其信用，如果對方不能開出，那么這個交易對手的信用就不高，因為銀行承兌匯票是由銀行對客戶支持的，不能獲得銀行支持的客戶的生產成本是高的，那么我們就不跟他打交道或者如果要打交道就要非常注意他所能提供的擔保質量。二出票出票指債務人依照票據(jù)法規(guī)定的條件簽發(fā)票據(jù)的行為。在出票中有7個基本事項要注意。（一） 匯票的種類，分銀行匯票和商業(yè)匯票，商業(yè)匯票又分為銀行承兌匯票還是商業(yè)承兌匯票，現(xiàn)在的匯票都是由商業(yè)銀行總行統(tǒng)一印制的，不需要當事人再寫，票據(jù)法作出這種規(guī)定反映的是票據(jù)在歷史上的沿革， 因為以前的票據(jù)出票時是一張白紙，在上面要寫明票據(jù)的種類，現(xiàn)在的票據(jù)則是統(tǒng)一印制，票據(jù)法就將歷史的痕跡記載了下來。（二） 無條件付款的承諾出票是欠了別人的錢，是要還的，而且票據(jù)上反映的是國家貨幣的權威，必須要無條件付款，因為有錢存在銀行帳戶中，銀行必須要無條件付款。即使說支票或商業(yè)承兌匯票，它們是由出票人自己付款或由銀行受托付款， 即使是自己付款也要付的，出票人不能在帳戶上沒有錢的時候仍簽出票據(jù)，如果帳上沒有足夠的錢就簽發(fā)票據(jù)就構成空頭票據(jù)，構成欺詐行為，要受到相應的懲處。比如開出了空頭支票，銀行要對其作出5%勺罰款，不足一千元要作出一千元的處罰，另外持票人可以向付款人請求2%勺賠償。（三）出票人是真實的交易關系中的債務人或真實的債權債務關系中的債務人。（四）收款人是真實的交易關系中的債權人或真實的債權債務關系中的債權人。他可以是任何有民事行為能力的人。（五） 付款人多數(shù)情況下是受托付款人。這里我們順帶將支票和本票的內容一起講了。本票是本人出票本人付款，付款人與出票人是一致的，而匯票和支票的付款人都是受托付款人即銀行。 我們前面說了，我國貨幣分為兩種，一種是人民幣現(xiàn)鈔，還有一種是存款式貨幣。存款式貨幣是放在銀行里的，你只能通過一定的支付指令要求銀行將你存在銀行帳戶上的貨幣支付給持票人，或者劃到持票人的帳戶上。（六） 票面票面金額票面金額就是票據(jù)權利大小是多少，通常是依照合同約定的價款來確定的，就是說它與合同價款一致。少數(shù)情況下也有可能因稅收、贈與等出票，總之票面金額反映了收款人或持票人的權利。他的權利非常重要而且是體現(xiàn)在一種無形財產上，它是摸不著的，因此對它要非常謹慎，出票的金額在任何情況下不得涂改，一旦涂改金額，這個票據(jù)就變成絕對無效的票據(jù)。（七）出票日期出票日期是票據(jù)權利開始計算的日期和票據(jù)時效開始計算的日期，所以這個日期對收款人或持票人行使票據(jù)權利有非常重要的意義，因此票據(jù)法規(guī)定出票日期不得涂改不得變更，為了防止涂改和變更，要求出票日期必須用漢字的大寫來書寫。比如說今天是十二月五日，必須要寫成二零零三年一十二月零五日。這是出票日期的寫法。出票還要交付給收款人才叫出票，你可以出票，但不能說出票后放到抽屜里就叫出票了，放到抽屜里還沒有出完，只有交到收款人手里才完成了出票行為。三、背書背書是在票據(jù)背面書寫意思表示，你的意思表示是什么呢？將這張票據(jù)轉給被背書人。第一個背書人是誰呢？第一個背書人必定是收款人。背書有三種：第一種背書轉讓，第二種背書貼現(xiàn)，第三種背書質押。我們來看第一種，背書轉讓。票據(jù)上反映的是一定的貨幣權利，但它又沒有到期，我們也把它叫死錢，死錢是不能用的。有的人著急因為他生產或生活上有急需，他想讓死錢變成活錢，他便將票據(jù)轉讓給其他人。該票據(jù)是一百萬的，背書轉讓給別人九十九萬，比方說轉讓給另外一家公司。這家公司拿出九十九萬給他，用活錢換回死錢，那是不是虧了呢？這里他不虧，因為等到票據(jù)到期的時候他可以拿到一百萬的價款，付出九十九萬，拿回一百萬。這一萬的差額就成了一種投資，是一種投資回報，票據(jù)背書其實是一種投資活動，在銀行把它叫資產業(yè)務。第二種叫票據(jù)貼現(xiàn)，貼現(xiàn)是持票人把未到期的票據(jù)向自己的開戶行申請，開戶行認為該票據(jù)真實可靠就將票據(jù)扣除未到期的利息后，而將票面余額借給申請貼現(xiàn)人。在票據(jù)到期時，銀行能夠提示付款得到票據(jù)金額的，就將票據(jù)法律關系消滅。如果不能得到票據(jù)金額，銀行就可以選擇權利。第一種選擇，他行使追索權，就是向他的前手追索。第二種選擇是將他借給票面余額的人的錢轉為逾期貸款。 逾期貸款也就是說債務人什么時候有錢就什么時候從他的帳戶上劃過來。貼現(xiàn)是銀行的一種正常業(yè)務，銀行通過貼現(xiàn)將自己的錢借給客戶， 然后通過這種借使自己的錢生利。第三種是票據(jù)質押。質押是一種擔保，大家學過擔保法知道擔保是財產原件或財產證書原件交到質權人手中，等票據(jù)期滿時，質權人可以將票據(jù)金額拿來，當主債權先于票據(jù)權利實現(xiàn)的時候，債權人就可以將票據(jù)權利多退少補， 當主債權后于票據(jù)權利實現(xiàn)的時候，債權人就可以持有這張票據(jù)，將這張票據(jù)金額先提示付款提存起來，將來多退少補。這就是票據(jù)的背書，背書要求連續(xù)，這點請同學們仔細閱讀票據(jù)法及教材的有關內容。四、承兌承兌咱們前面講過了，“承”就是承諾，是保證，“兌”就是兌付，是付款。承兌就是保證付款的意思，這里的承兌特指銀行的承兌。銀行拿出自己的信用為買賣合同中的買方提供擔保，也就是說無論將來他賬上有沒有錢，銀行都要拿自己的錢為買方付款，這樣賣方就可以放心大膽地跟他交易了。五、保證保證就是票據(jù)在流通的時候，收款人或持票人不相信這張票據(jù)到時候可以拿到錢，這時出票人或背書人就可以找個第三人來，在票據(jù)的背面寫上一旦不能付款由保證人承擔保證責任，保證責任也就是無條件付款的責任。這里請同學們注意的是票據(jù)法上的保證和擔保法上的保證不一樣。有以下幾點：第一，不得附加條件，如果附條件，條件無效而保證有效；第二，如果保證人未寫明被保證人是誰，票據(jù)承兌前視為對出票人做的保證，票據(jù)承兌后視為對承兌人做的保證，也就是說保證責任要提前。票據(jù)保證就是在票據(jù)上設定一層擔保， 一旦這張票據(jù)到時候不能得到付款就由保證人承擔連帶責任。六、 付款付款是履行票據(jù)義務的一種行為。付款是指付款人依照票據(jù)法規(guī)定無條件付款的行為。 付款有幾個條件：第一個，收款人或出票人必須拿出票據(jù)原件才能請求付款；第二個，票據(jù)必須到期才能請求付款；第三個，票據(jù)付款必須一次完成，不能分期付款，也就是說票據(jù)權利不能分割；第四個，付款人必須審查票據(jù)表面的情況， 比如說背書要連續(xù)，不得有不當?shù)挠涊d。付款結束之后，票據(jù)法律關系就告消滅。七、 追索追索權我們前面講過它是一種順序行使的權利。持票人作為唯一的權利人在他得不到付款時就可以向前手追索。誰把票據(jù)給他誰就是前手，包括保證人、背書人、承兌人都是他的前手。他的追索不受順序、人數(shù)限制。如果他有五個前手，他可以追第一個、第三個，也可以追索直接前手，這都沒有關系。為什么要這樣做呢？為了保障票據(jù)付款的權威，票據(jù)是一種無條件付款的法律文件。不受人數(shù)的限制，可以追一個前手，也可以五個同時追索，目的是為了保證票據(jù)權利的實現(xiàn)。追索要有條件：第一，這張票據(jù)被拒絕付款或拒絕承兌，就是請求付款得不到實現(xiàn)；第二，要有相應的證明，即拒絕付款證明或拒絕承兌證明；第三，要在一定期限內行使追索權，它是一種除斥期間，多長時間呢？半年之內。從什么時候開始計算呢？從受到拒絕付款或拒絕承兌之時開始半年內行使權利。第四，向誰主張呢？向他的前手主張權利。第五，主張的權利大小。包括（1）本金即票面金額；（2）利息即從付款之日起到拿到錢之日的銀行同期貸款利率；（3）必要的合理的費用。本票我國的本票指銀行本票，即銀行出票銀行付款的票據(jù)。并且因為是銀行付款，所以不能離得太遠。銀行本票都是指在同城范圍內進行付款進行交易。本票有兩種類型，第一種叫定額本票，有500元、1000元，5000元、10000元四種面額，另一種是不定額本票，不管是哪一種，都要現(xiàn)存后取。本票的有效付款期限是兩個月，上面有活期存款利率，本票相當于一種活期存單。本票制度要同學們掌握的有：一、本票指銀行本票。二、本票是本人出票本人付款。三、本票的付款期限是兩個月。四、 同城票據(jù)，只在同一城市區(qū)域或者特定的區(qū)域使用。五、 銀行本票反映銀行信用因而受到債權人歡迎但債務人不愿意用因為占用了他的大量資金，當天不能付款還要占用資金的利息。支票—、概念支票是出票人依照票據(jù)法規(guī)定的條件簽發(fā)給收款人的一種票據(jù)，條件就是有真實的交易或債權債務關系。二、 支票如何使用具有符合中國人民銀行規(guī)定的條件可以簽發(fā)支票的單位和個人先在銀行開個帳戶， 銀行把支票賣給他。然后他在帳戶中存錢，先存后用，支票不能透支。比如說他存一萬元，就只能簽發(fā)一萬元的支票，超出一萬元就是簽發(fā)空頭支票。銀行要給他百分之五的罰款，不足一千元按一千元處罰。三、 支票的種類支票有兩種，分別是現(xiàn)金支票和轉帳支票?，F(xiàn)金支票是開出這張支票到銀行可以拿出現(xiàn)金。因為我國的貨幣法對票據(jù)提取現(xiàn)金有嚴格的控制，所以開現(xiàn)金支票要符合銀行相關的規(guī)定?，F(xiàn)金支票不能用來轉帳，轉帳支票不能提取現(xiàn)金。四、 支票是一種同城票據(jù)支票是一種同城票據(jù)，只能是在同城范圍內流動。我國比較特殊的是北京、天津的支票可以互相流動，除此之外其他城市只能是在同城范圍內使用。五、 支票的有些事項可以事后補填比方說由于沒找到買主，收款人可以暫時不填；由于沒確定交易，票面金額可以暫時不填，但必須事后補填。這是支票的特別規(guī)定，支票也可以背書轉讓也有付款也可以有追索，所以這跟匯票是一樣的證券法、證券概念證券就是代表一定貨幣的法律文件， 它上面反映一定的貨幣權利，但這種貨幣權利又沒有實現(xiàn)，它是將來實現(xiàn)的貨幣權利。證券是代表一定貨幣的法律文件，這其中有三個問題：第一，代表一定的貨幣權利，所以證券上都是有面值，無論股票還是公司債券，我們的證券法也是指這兩種證券，除了面值之外還有市值，就是這個證券在市場上的價值。第二，證券代表一定的貨幣權利，也就是說它的代表可能是真實的也可能是不真實的，上面有可能有虛假的情況，所以要求證券發(fā)行和交易時都必須遵守證券法規(guī)定的條件和程序，盡量讓它上面所代表的不真實的內容和情節(jié)最大限度地減少以減少風險。第三，證券是一種法律文件，法律文件就要有一定的格式并依照一定的條件和程序， 所以證券必須是依照證券法和公司法的規(guī)定地條件以及依照相應的程序發(fā)行出來的。二、 證券法概念（一） 、證券法首先是調整證券的發(fā)行和交易過程中產生的權利義務關系的法律規(guī)范的總和。第二，是規(guī)范證券業(yè)主體的設立、變更、消滅過程中產生的權利義務的法律規(guī)范的總和第三，是反映了一種市場監(jiān)管關系，即管理層對證券市場主體證券交易行為監(jiān)管的法律關系的總和。所以證券法實際上反映了三塊內容。第一是證券發(fā)行和交易行為法；第二是證券業(yè)組織法，包括證券公司、證券業(yè)協(xié)會、證券交易所、證券中介機構的設立變更和消滅過程中產生的權利義務關系的法律規(guī)范的總稱，第三是證券監(jiān)管關系。所以它和票據(jù)法不一樣，票據(jù)法是調整票據(jù)的出票、背書、承兌、保證、付款等票據(jù)法律行為的，完全是行為法，而證券法還有組織法和監(jiān)管法。（二） 、證券法是一個法群，它的法律淵源除了有一個基本法律—— 〈〈中華人民共和國證券法》之外，還有公司法的內容，擔保法的內容，合同法的內容，民法通則的內容，除此之外還有國務院制定的行政法規(guī)，證監(jiān)會制定的行政規(guī)章，最高人民法院的司法解釋。三、 證券的發(fā)行1、 證券發(fā)行注冊制。證券發(fā)行核準制。核準制是指發(fā)行證券要經過監(jiān)管部門的核準。我們國家證券發(fā)行有兩種，發(fā)行公司債券是審批制，所謂審批是指必須符合法律規(guī)定的條件才批準發(fā)行公司債券。比方說主體的條件必須是股份公司或國有公司即國有獨資公司或兩個以上的國有投資主體設立的公司， 它們發(fā)行的債券才是合法的。這是主體限制。第二是凈資產額的限制，股份公司的凈資產額不少于3000萬，有限公司的凈資產額不少于6000萬。第三是累計發(fā)行公司債券數(shù)額的限制，累計發(fā)行債券不超過凈資產額的40%。第四贏利情況的限制。第五發(fā)行債券用途的限制、利率的限制，等等。符合才能發(fā)行公司債券。發(fā)行股票是核準制。原來我們也是采取核準制。發(fā)行股票不一樣，它可以采取溢價發(fā)行，也就是說，票面價值是一元的，它可以以三元、五元甚至十幾、二十元的價格發(fā)行都可以。這樣它虛擬的東西就多了，監(jiān)管層對它是否真的代表這么多財產不能做出保證，因此他把審批制改為核準制，從字面上看是審核批準的意思，但實務上不是。實務上是你把發(fā)行股票的各種文件交給我，我認為符合條件就批準但不承擔責任。如果股票發(fā)行錯誤的話監(jiān)管層不承擔連帶責任。2、 發(fā)行債券的條件。發(fā)行是要講究條件的，我們前面講了公司債券發(fā)行第一是主體的條件，必須是股份公司或國有公司。第二是凈資產額的條件，股份公司的凈資產額不少于3000萬，有限公司的凈資產額不少于6000萬。第三是累計發(fā)行債券累計發(fā)行公司債券數(shù)額的條件，累計發(fā)行債券不超過凈資產額的40%。第四贏利的條件，得滿足債券一年的利息。第五不得有重大違法情形。第六利率不超過國務院限定的水平，不允許高息集資。第七符合國家的產業(yè)政策。這是發(fā)行公司債券的條件。3、發(fā)行股票的條件。第一個條件它必須是股份公司發(fā)行的。 第二必須是募集設立的公司，募集又分兩種，必須是公募的才能即公募公司。第三創(chuàng)立大會批準。有一個籌備組籌建機構，它不是法人，但它可以行使法人籌備必要的民事權利能力。第四制定相應的法律文件，如各種財務報表、資產評估報告、驗資報告、法律意見書齊備。第五要有申請書，這是進行審批。發(fā)行除了發(fā)行原始股，還有發(fā)行增發(fā)股，公司成立之后為擴大它的規(guī)模，增加它的注冊資本它要發(fā)行新股也要有條件：第一是一年以上，第二是原有股份已經募足，第三是連續(xù)盈利，第四是公司的盈利足夠，不少于銀行同期的存款收命。除了條件之外還有程序：董事會決議，還有股東大會決議，提交各種財務報表，將申請書報到證券監(jiān)管部門。這是證券發(fā)行核準時的內容。四、信息公開制度（一） 信息公開制度的意義為什么特別強調信息公開這個事項呢？它在證券法上的含義，就是證券發(fā)行和交易過程中它所代表的財富上的真正的情況。代表一定貨幣的法律文件，代表了一定財富的法律文件，這個財富是否真正代表了這么多財富？有沒有虛假的情況。證券法為了保護投資者的利益，要求上市公司以及為它提供中介服務的證券公司、 計師事務所、會資產評估所、律師事務所出具的報告中要將真實的狀況及時完整準確地告知給證券市場和投資者，目的是減少發(fā)生證券交頭的風險。我們證券法上有三個基本的原則，也叫做三公原則，即公開公平公正。其中最重要的一個原則就是公開原則。就是將公司的情況如公司股票的情況，公司債券的情況，及時完整準確的告知給投資者，以使投資者做出一個相對準確的判斷。（二） 信息公開的內容包括公司的基本情況：名稱、股權結構、主業(yè)情況、生產經營、資產負債情況、利潤分配情況、損益情況等等（三）信息公開的方式。我們把信息公開的方式分成兩類：第一類是前期公開，即發(fā)行證券之前的公開。前期公開（1）發(fā)行公司債券的前期公開發(fā)行公司債券的前期公開是指債券發(fā)行公告，公告上第一要將公司的基本情況介紹給投資者，讓他們了解。公告的第二個必要記載的內容是債券的種類。第三個內容是債券的利率，也就是投資的回報。第四個是債券的期限，如果是三年就是比較適中的投資，如果是五年就太長了，因為債券它是將活錢變成死錢的投資。還得看債券是否能夠流動，將來不要了可以轉讓給其他人。貨幣或財產一旦流動就能增加它的價值。（2）發(fā)行股票的前期公開發(fā)行股票的信息前期公開主要是指招股說明書。招股說明書上反映了股票所代表公司財富的真正含義。它包括公司的名稱、注冊地點、股權結構、主業(yè)情況、生產經營情況、資產負債情況、損益情況、利潤分配情況、公司的發(fā)展規(guī)劃等等。把這些情況提出來，讓人家做出判斷我要不要買這個公司的股票，我買這個公司的股票是相信這個公司能得到發(fā)展，到時候能夠增值。因為我拿出一百塊錢我相信可以拿回超出一百塊，而且還要超出社會上同期存款的收益，這才是一般投資的心態(tài)。招股說明書要將這些情況告訴投資者，所以不能虛假。我們要從兩個方面注意：第一是投資者自己要看得懂相關信息；另外一個是監(jiān)管部門要求他們將前期信息必須要準確、全面、及時告知市場告知社會。目的就是防止證券上所代表得財富和市場上反映的價格過分的差距風險。如果證券上代表的是一元，市場上它是一元兩元或三元都有一定合理的比例。如果這張證券上代表的是兩毛錢而市場上買到是一元兩元，這就不合理。這里面就存在欺詐的情況，證券法規(guī)定在這種情況下不允許發(fā)行人及其中介機構提供虛假的信息誤導投資者。因此證券法律制度中對提供虛假信息者要予以必要的處罰。持續(xù)公開持續(xù)公開即證券發(fā)行出去之后證券上代表的財富的狀況要持續(xù)地告知給持券人一一持有公司債券或持有公司股票的人以及潛在的投資者，以使他們決定到底是賣出還是買進。持續(xù)公開包括兩個，一個叫定期公開，一個叫臨時重大事件公開。定時公開定時公開包括每過一年發(fā)布一次公司業(yè)績報告的情況即年報，每過半年發(fā)布公司半年情況的報告即中報，每過一個季度發(fā)布公司上個季度的公司業(yè)績情況的報告即季報。季報，中報和年報都是定期報告。定期報告必須要按時公布出來，目的是讓投資者了解該證券所反映的，所代表的公司財富的信息是否準確， 是否有變化，以利于他人對持有或賣出做出一個合理的判斷。為此證券法規(guī)定，如果沒有按時公布這些報告的話，它要收到相應的處罰，暫停它的上市交易。為什么？因為沒有提供必要的信息，因為股票是代表財富的信息這個信息不準確，怎么使社會相信你，所以要有定期的信息公開。臨時重大事件公開什么叫臨時重大事件呢，也就是說公司發(fā)生一些重要情況足以導致公司證券的行情發(fā)生重大波動的情況，比如說公司發(fā)生重大訴訟，如果敗訴的話，它要承擔很大的責任。比如說公司做保證人為他人擔保，被拉進訴訟中，一旦債務人敗訴，他還不起錢，該公司就要拿錢出來代債務人去還債，代被保證人還債，意味著公司的財產會流失一大塊。公司的股票的價格和公司的實際財產是聯(lián)系到一塊，成正比的，也就是說公司的實際財產越多它的股票價格越高，這一點要注意。公司的重大合同，重大訴訟，公司的股權結構的改變，名稱改變等等這些證券法中規(guī)定的事項要求及時公告，目的是給投資者一個及時的信息，這里頭有一個比較通俗的原則，叫做要知道大家都知道，要不知道大家都不知道。在公告之前它是處在一種嚴格保密的狀態(tài)之中的。五、 證券交易證券交易的方式證券交易的方式有場內交易、場外交易、柜臺交易。證券發(fā)行是一級市場的交易。一級市場是指證券從無到有的過程一一原來沒有證券出現(xiàn)，它是通過發(fā)行產生的。本節(jié)講授的證券交易制度是證券已經發(fā)行出來了，因為證券代表一定的財富代表一定貨幣，是死錢。我怎么把死錢轉化為活錢來用呢？就要通過交易轉讓出去讓其他人持有證券，而我將將來的希望變?yōu)榛铄X現(xiàn)在拿來用。這個市場就是第二次以及第二次以后的交易，所以我們把它叫做二級市場。（一）場內交易場內交易特指我們的深圳證券交易所、 上海證券交易所內進行的交易。場外交易。場外交易就是指在以上兩個交易所之外，即在這兩個交易所的中央電腦之外進行的交易。如通過談判、協(xié)商進行的交易。還有一種叫柜臺交易。我們是以場內交易為主，結合一些場外交易共同構成我國的證券交易市場。在交易過程中要注意的第一個問題交易的證券必須是合法的發(fā)行的。如果不是依照證券法、公司法發(fā)行的證券不能交易，也就是說內部發(fā)行的股票、內部集資不能交易。第二個問題，證券交易必須以現(xiàn)貨方式進行，不能有期貨，不能融資、融券。融資就是借錢給人家買證券，融券就是別人想賣掉證券而沒有證券可賣，借證券給他賣掉。那么為什么會有融資、融券呢？融資就是借錢給人家買證券，他想低買高賣到時候還錢，假如說他低買了之后證券不能爬高，它還處在低價位或者是它滑下來了，這時候怎么辦呢？借錢的人還不了，就有可能導致整個資金鏈條在這一段崩潰，像多米諾骨牌一樣一個接一個地倒下去，這樣就造成連鎖反映，容易誘發(fā)金融風潮。在我們的監(jiān)管制度不是很有效，整個市場信用建設不是很有效的時候，還不能借錢去買證券，即禁止融資。融券是指在高價的時候賣掉股票，低價買入。交易過程中有三個原則，第一個是時間優(yōu)先，誰先提出交易要求誰先成交；第二個是價格優(yōu)先，時間相同情況下，誰買的的價高誰先成交誰賣的價格低誰先成交；第三個是數(shù)量優(yōu)先，誰請求買賣的數(shù)量大誰先成交，而且是實行集中競價交易。六、 證券上市證券上市我們把它分兩種，第一是公司債券上市，第二種是股票上市。公司債券上市公司債券上市是指公司債券發(fā)行出來以后，它必須是發(fā)行期為一年以上的中長期債券，第二還要符合規(guī)定發(fā)行的條件比方說公司出于盈利的狀態(tài)，凈資產達到要求。符合這些條件，可以在市場交易。大家知道水流動起來才不會臭，生命運動起來才有活力，證券運動起來，才能保持財富的價值才能增值。公司債券是死錢，通過運動把它變成活錢。債券上市除了剛才我們講的條件還要有董事會決議、股東會決議、公司章程利潤分配情況、損益情況、公司的申請，報證券監(jiān)管部門的批準然后報證券交易所的批準安排上市。（二）公司股票上市股票代表公司一定財富，上市就可以將所代表的財富流通，這種流通有什么好處？第一個好處是公司的品牌價值在每天的流動中不斷地為人們所熟悉了解，就是進行疲勞式轟炸。某某公司某某股票好，就是為它做廣告宣傳。第二個就是使持股人通過轉讓使死錢變成活錢，第三個，公司業(yè)績好，人家要買它的股票，原來不是股東現(xiàn)在成了股東，這是一種投資的選擇。 股票它也要上市才是好的，所以每個公司總是盡量讓自己的股票上市。上市要有條件：必須經省級以上政府批準的公司；股東會決議；董事會決議；提供必要財務報表；資產評估事務所的資產評估；注冊會計師事務所的審計；律師事務所出具的法律意見，就是說公司的法律文件，符合中華人民共和國公司法證券法。要有證券公司對股票的上市輔導，輔導時間是一年。實際上就是對股票不符合法律規(guī)定的情況變成符合法律的規(guī)定，將必要的條件幫它滿足，將做的不好的地方改正過來。要提出申請；證監(jiān)會予以核準；證交所安排上市；發(fā)布上市公告。這也是信息公開，依據(jù)這個信息來決定是持有還是拋出是買進還是不買。七、 上市公司的收購上市公司的收購就是指在證券市場上把另外一家上市公司買過來或是把它的控股權拿到手。 上市公司的收購有兩種方式：要約收購、協(xié)議收購。其中在交易所收購的是協(xié)議收購，也就是說發(fā)出要約要收購某個股票，請大家賣給我。大家知道要約是一個法律行為，發(fā)出要約后要約人要受自己的要約約束，他必須符合公司法規(guī)定的條件、證券法規(guī)定的條件、證監(jiān)會規(guī)定的條件、交易所規(guī)定的條件才能發(fā)出要約。第二個叫協(xié)議收購，即面對面的一對一的收購，也是一種談判，這種方式相對簡單。這兩種方式目的是把對方公司的財產買過來，或是把控股權買過來。買過來控股權之后馬上就可以召開臨時股東大會。通過臨時股東大會就可以改選董事會改選董事，換上我的人之后再改選董事長，我就成了公司的法定代表人。然后改聘經理，然后改換中層干部，這個公司就成了由收購方控制的，就可以按新的規(guī)劃新的目的新的要求重新經營這個公司。好像它是真正被買過來，事實上是通過控股把經營權利買過來。八、 禁止的交易行為（一） 內幕信息1、 什么叫內幕信息，就是對公司的股票價格足以產生影響的情況公司的重大合同、重大訴訟、公司股票結構變化等等，這些情況公司采取保密大家都不知道。2、 什么叫知情人員，就是知道公司的信息的人員如高層人員、關鍵職員以及因為工作的關系了解內幕信息的其他人員。（二） 操縱市場操縱市場是指當事人 大戶、機構，利用自己的資金優(yōu)勢信息優(yōu)勢通過自買自賣， 或配合聯(lián)合的方式， 我想買進就把價格打低，想賣出我就把價格提高，然后 賣出讓別人接住這個高價的股票，同樣它也會損害其他人的利益。操縱證券市場在世界各國證券法上都是刑事犯罪行為。（三） 欺詐客戶交易所、證券公司、發(fā)行人、中介機構等等他們在進行交易的時候，對客戶的股票、資金以及他們委托的命令違反，損害客戶的利益。比方說違反客戶的交易指令買賣股票， 挪用客戶的保證金，挪用客戶的股票。（四） 虛假陳述虛假陳述就是信息誤導，它總是與操縱市場、欺詐客戶聯(lián)系在一起的，是綜合利用的行為。虛假陳述就是利用虛假信息人為地導致股票市場的波動。比方說他想買進，他就放出虛假信息把市場行情打低。他想賣出，他就發(fā)出虛假信息，說公司業(yè)績好，發(fā)展前景好，將來會有回報，把股票價格人為地抬高。這四種行為都是對市場的侵犯，也是對其他投資者權利的侵犯。九、證券商制度證券商制度是證券業(yè)主體的資格制度。證券業(yè)主體包括證券公司、交易所、證券業(yè)協(xié)會、中介機構，在這里我們主要是指證券公司， 證券公司分綜合類證券公司、經紀類證券公司兩類。第七章保險法一、保險法概述1、保險的性質保險就是轉移風險的一種行為，包括兩個組成部分：第一部分是保險人承受風險；第二部分是投保人轉移風險。通過轉移風險，將可能受到的損失轉移出去，從而穩(wěn)定自己的生活和工作情況。從另外一方面講，承保人，也就是保險公司接受承保，也就意味著接受他人的風險，為什么能夠接受風險呢？就是因為他能夠通過眾多收入的保費來將保險分散到眾多人的保費之中，也就是所謂的"一人為大家，大家為一人”，通過運用“大數(shù)法則”，將眾多的投保人的保費收入分散給或者分給少數(shù)出現(xiàn)保險事故的人，對他進行賠付。保險是現(xiàn)代經濟生活中一個必不可少的防范風險， 轉移風險以及穩(wěn)定生產、穩(wěn)定生活的一種金融工具。保險是由兩個部分組成的：一個是投保人的投保，目的是轉移風險、防范風險；第二個是保險公司的承保，目的是通過收入眾多的保費來賠付少數(shù)的損失。2、保險制度保險制度，也就是說，在法律體系中，要為了能夠防范風險、規(guī)避風險、承保風險、轉移風險、分散風險，必須要有相應的規(guī)則、相應的方法、相應的制度來進行規(guī)范性的操作。如果沒有規(guī)范性的操作，那么防范風險和轉移風險，本身的風險就很高，保險公司本身是不能承受的，或者說投保人的投報的目的不能達到。保險的性質，它是由兩個部分組成：對投保人來說，是防范風險和轉移風險的性質；對承保人一一保險公司而言，是通過分散風險以及以收入的多的保費賠付少數(shù)損失的一種法律活動。因此，投保人和保險人都要遵守相應的法律規(guī)范，他們的利益才能夠得到保障。所以，我們說保險是一個嚴格規(guī)范的法律活動，它比我們前面講的公司法、合伙法、破產法、票據(jù)法、證券法的規(guī)范程度、要求更要高。因為這種活動，時時在跟風險打交道，如果是我們的活動作的不規(guī)范，不但達不到轉移風險、分散風險的目的，而且會產生新的風險。3、保險法及其主要原則（一） 保險法的概念保險法是指調整保險合同的訂立、變更和終止過程中產生的權利義務關系，以及調整保險業(yè)主體的設立、成立、變更、消滅過程中產生的權利義務關系，以及保險監(jiān)管層對保險業(yè)主體和保險行為進行監(jiān)管的法律活動的規(guī)范的總稱。從這個概念中，我們可以看出它由三個部分組成：保險法第一個調整的是保險合同法，它調整保險合同的成立、履行、變更、解除、保險其他活動中產生權利義務關系，這是第一個最重要的，保險合同法；第二個是保險業(yè)組織法，是調整保險公司的成立、變更、消滅，保險代理公司的成立、變更、消滅，保險經紀人的資格，保險業(yè)協(xié)會以及保險監(jiān)管層在這個過程中的權利義務；第三個是保險監(jiān)管方面的內容。這一點和我們剛才講的證券法有相似之處，也就是說這個法調整三大塊內容：第一是行為法，就是保險合同法；第二是組織法，也就是保險業(yè)的組織法；第三是監(jiān)管法。（二） 保險法的組成保險法有一個基本的法律一一〈〈中華人民共和國保險法》，除此之外，還有〈〈合同法》是它的組成部分。為什么呢？因為保險合同法是合同法的特別法，保險主要是通過合同的形式反映出來的，按照特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，在保險活動中，首先適用保險合同法的規(guī)定，當保險合同法沒有規(guī)定的時候，就要適用合同法的基礎內容，合同法總則的內容。比如說，合同的邀約、承諾、合同的變更、解除等等，在〈〈保險法》沒有規(guī)定時，適用〈〈合同法》的規(guī)定?！础春贤ā肥潜ｋU法的一個組成部分，除此之外，像〈〈民法通則》、〈〈擔保法》、〈〈民事訴訟法》也包括在內。保險法的組成部分：第一個包括憲法，就是關于保障公民、集體財產權利的規(guī)定；第二個是法律，以〈〈保險法》為主，包括〈〈合同法》、〈〈擔保法》、〈〈民法通則》、〈〈公司法》等內容；第三個是國務院規(guī)定的行政法規(guī)；第四個是行政規(guī)章，主要是以保監(jiān)會發(fā)布的為主；第五個是我國參加或承認的國際條約；第六個是最高法院的司法解釋；第七個是地方法規(guī)，雖然不多，但是不排除將來有地方法規(guī)，特別是一些發(fā)達地區(qū)，如上海、深圳、廣東、福建、大連等，經濟越發(fā)達，人們對財產或人身的安全越是給予重視，就會設計一些新的險種、一些新的保障措施、保障方法，當國家法律沒有規(guī)定的時候，地方法規(guī)就可能會應運而生，所以地方法規(guī)也是保險法的一個組成部分。但是要強調的是，地方法規(guī)只在該地區(qū)有效。比如說，廣東的保險法規(guī)、地方法規(guī)只在廣東省境內有效，離開廣東就沒有效力。二、保險公司1、保險公司的設立、變更和清算（一）保險公司的設立首先，我們明白，保險公司是一個金融機構；第二，保險公司是一個特種公司。因為它經營的產品是貨幣，所以我們把它稱之為金融機構。保險公司進來的是保費，出去的是保險賠付金，也就是說，進來的是貨幣，出去的也是貨幣，所以它是一個金融機構。那么，金融機構是特種公司，因為涉及到金融，涉及到貨幣，對整個國家經濟影響顯然比涉及到一般物資的機構重要得多。 因為貨幣是社會財富的代表，比如鋼鐵公司、化肥公司、木材公司，都是有自己的物資：鋼材、化肥、木材做保障的，所以它的財產即使損失了，也損失不到哪里去，它還是存在的。但假如是金融機構，它的財產一旦受到損失，很可能就不見了，從帳上就消失了，因為貨幣沒有一定的像鋼材、化肥、水泥、糧食為代表的，所以金融機構對自己的資產的安全要求特別高， 因此保險公司的設立是需要經過必要的程序才能夠， 這個必要的程序我們把它稱之為特別程序。所以，按這種程序設立的公司，我們稱之為特種公司。那么，設立保險公司需要什么程序呢？第一，組織機構形式、組織形式是兩種形式：第一種是股份有限公司，第二種是國有獨資公司。第二，成立保險公司必須要有保險行業(yè)主管機關的批準。我們的行業(yè)主管機關現(xiàn)在是中國保險監(jiān)督管理委員會，原來是中國人民銀行保險司，后來就將保險司的功能分出來，成立保監(jiān)會。有關保險市場、保險業(yè)主體的一系列的行業(yè)管理就歸保監(jiān)會。所以，成立保險公司，就必須要經過行業(yè)主管部門的批準。第三，必須要有相應的注冊資本，不少于2億。因為保險公司是專門承受風險、分散風險的機構，如果它的本錢不足，就往往辦不成事。我們學過公司法，知道公司的注冊資本有兩個基本的功能：第一個是對內的功能，第二是對外的功能。對內就是生產經營的本錢，所謂“有多大的本錢，做多大的生意”，那么，要求保險公司有兩個億的本錢，這兩個億是保險公司承擔風險、分散風險最基本的本錢。對外承擔民事責任的能力，兩個億就是承擔民事責任，因為投保人將風險轉移給保險公司，保險公司在遇到保險合同約定的風險時，必須要賠償損失。在經營正常的情況下，賠償損失的錢是從保費收入中就足夠支付，但是也不能排除，由于保險公司經營不善，或者說風險預測不善，本來一個險種是收入一個億的保費，結果賠付超過一個億，這時就要從保險公司的自有資產中拿出錢來承擔責任， 就是說用注冊資本來承擔責任。第四，要有相應的高級管理人員。就是說，保險從業(yè)人員、高級管理人員要有從業(yè)經驗，要有專業(yè)背景，要有精算師，以及要有通過保監(jiān)會的考試，獲得保險從業(yè)人員資格的其他工作人員。第五，要有一定的組織機構，就是法人治理結構。如果是國有獨資公司的，要有董事會、監(jiān)事會、經理，比較完善的法人治理結構。如果是股份公司，要有股東大會、董事會、監(jiān)事會、經理。只有制度齊全，才能用好錢。法人治理結構的目的有兩個：第一個是用好公司的財產；第二個是管好公司的財產。第六，要有相應的規(guī)章制度。第七，要有必要的營業(yè)場所。第八，是保監(jiān)會規(guī)定的其他條件。這就是保險公司的設立，設立就是取得保監(jiān)會的批準，然后到工商局去辦理登記。登記之后成立，登記之日，就是保險公司的成立之日，這時才能正式地對外進行營業(yè)。否則，就沒有法律資格，也就是沒有〈〈民法通則》上所說的民事權利能力，那么它進行的活動在法律上有問題，或者是無效，或者是效力待定合同，或者是給他人造成損失，要承擔相應的法律責任。（二）保險公司的變更保險公司變更的原因保險公司的變更是適應形勢發(fā)展的需要，保險公司有可能要擴大，公司的股權結構要改變，公司的經營規(guī)模要改變，公司的注冊地點要改變；也有可能向不好的形勢發(fā)展：保險公司要緊縮，縮小規(guī)模，要減少分支機構，要減少注冊資本，所謂“善敗者不死，善勝者不敗”?！吧茢≌卟凰馈?，縮小了規(guī)模就是“善敗”。保險公司變更的條件第一，要有董事會的決議，如果是股份公司的話，要加上股東大會的決議。第二，決議通過后報保監(jiān)會批準。第三，到工商行政管理機構辦理登記。不辦理登記，就沒有效力。重大的公司行為必須要登記，這一點，我們以前學過公司法的時候已經講過了。（二）保險公司的清算清算指的就是算總帳的意思，保險公司不再營業(yè)了，要關門了，要“先還債后關門”，這是一個前提。怎么還債呢？清算分兩種： 自愿清算和強制清算。自愿清算就是由股東會（股東大會）決議，國有獨資是由董事會決議之后由國有資產管理部門決定，決定關門清算，清算就是要講公司的資產全都收集起來，然后將公司的債務收集起來，用財產清償債務。如果財產能夠清償債務，自愿清算就成功；如果在清算過程中發(fā)現(xiàn)，財產不足以清償債務，比如說，債務是2億，資產是1億8千萬，不夠清償，就轉為強制清算，轉為破產清算。破產清算，我們前面學過破產法知道，它是一個民事訴訟程序，是在人民法院的主導下，進行的一種按順序償還債務的行為。 這里有一個特殊點，我們知道，破產法的償債順序是將債權人分成三等：第一是拖欠的職工工資和勞動保險；第二是拖欠的稅款；第三是破產債權。而保險法把它分成四等：第一是拖欠的職工工資和勞動保險；第二是保險金的賠付；第三是拖欠的國家的稅款；第四是破產債權。這一點與破產法有所區(qū)別，保險金的賠付多數(shù)是個人利益，個人利益在這里優(yōu)先于國家利益和集體利益，這里與我們以前學到的政治理論是不相符合的，政治理論要求是先集體利益后個人利益，先國家利益后個人利益，但是按照法律規(guī)定，為了保證公平強調的是“小河有水大河滿"，公民的利益得不到保障，那么國家的利益也得不到保障，所以應當先滿足個人的利益。2、保險公司的組織，是由股東會、董事會、監(jiān)事會、經理。3、保險公司的監(jiān)督管理“統(tǒng)一監(jiān)管”，就是由保監(jiān)會組織對全國的保險主體、保險行為進行監(jiān)管。4、保險公司的業(yè)務范圍和經營規(guī)則保險公司的業(yè)務范圍，保險公司分為人壽保險公司和財產保險公司，它們各自的業(yè)務范圍是不一樣的。人壽保險公司的經營范圍是人壽保險以及意外傷害險。人壽保險也就是在年輕時投保，將現(xiàn)在的收入放在將來用，一旦出現(xiàn)了相應的問題的時候，就是到年老、到體衰，不能工作的時候，用年輕時的投入去解決養(yǎng)老的問題。人身傷害意外險，就是為了防范風險，身體受到意外傷殘、意外死亡，由保險公司給予賠付。財產保險公司的業(yè)務范圍，包括財產保險、以及人身意外險，這是〈〈保險法》新修改之后加進來的。還有責任保險、信用保險始終圍繞著將他人的風險攬到自己身上。為什么攬到自己身上呢？因為可以收入保險費，保險費的收入，通過估算和精算，認為必然大于保險賠付。因此愿意承保他人的風險。那么隨著形勢的發(fā)展，新的風險會不斷地出現(xiàn)，要求的保險項目、內容、范圍也會越來越廣，保險公司的保險品種開拓也會越來越多。比如說，人體的保險，原來只保生命和健康，現(xiàn)在可以把健康分解為內臟的健康，內臟的健康可以分解為心臟的健康、肺的健康，腎的健康，肢體的健康小到一個手指，一個拇指，一個指甲，也可以小到一個牙齒，可以到一個門牙，一個槽牙，可以分解得很細。小結一下：保險公司的業(yè)務范圍，就是保險公司能夠承保哪些風險，風險是由保險合同來約定的，而保險公司通過對市場的調查，對風險的預測，對風險的評估，以及對風險的精算，會不斷地開辟出新的保險項目以吸引投資者來投資，吸引投保人來轉移風險。保險業(yè)務的劃分，是分業(yè)保險制度。就是采用國外保險業(yè)的防火墻制度，也就是經營財產保險的不能經營人壽保險。為什么？因為財產保險都是短期保險，都是在一年以內的保險，在一年內不出保險事故，承保的風險就過期了，保險公司就沒有責任了。而人壽保險都是很長的，都是10年、20年、30年、50年,甚至比較極端的，一個孩子從一出生就投人壽保險，到他90歲還沒有死亡的話，這個風險90年都存在。因此，人壽保險業(yè)務，其保險資產運用就同財產保險不一樣，所以兩種資產不能混在一起運用，不能把人壽保險資產和財產保險資產在一起運用，要分業(yè)保險。保險公司也分成兩類，一類是財產保險公司，一類是人壽保險公司。在此基礎之上，按照金融法的一個基本法則：“不能把雞蛋都放在同一個籃子里”和“不能在同一個籃子里放進過多的雞蛋”。保險公司也要把一部分風險分保出去，所以還有一種保險公司叫做再保險公司，這就涉及到再保險的概念。再保險是指第二次保險，是指保險公司和其他的保險公司就保險公司承保的保險，再簽訂一份保險合同，這份保險合同和原保險既有聯(lián)系又有區(qū)別。聯(lián)系在于再保險是對原保險責任的分散，區(qū)別在于原來的投保人、被保險人不能要求再保險人賠償損失，而再保險人也不得要求投保人把保險費交給他。這是兩個合同關系：原保險是投保人和保險公司的法律關系；再保險是承保的保險公司和再保險的保險公司另外一個合同法律關系。三、 保險代理人保險代理人是指由于保險存在著過多的專業(yè)情況，靠投保人或被保險人、受益人的行為往往很難做到，缺少專業(yè)知識，或缺少時間，因此產生了保險代理人。分為專業(yè)代理人、兼業(yè)代理人和個人代理人這幾種。四、 保險合同1、 保險合同概述保險合同是指投保人和保險人約定一定的風險，并約定雙方各自權利義務的協(xié)議。（一） 投保人的權利義務，保險人的權利義務投保人的義務有多少呢？第一，交納保費；第二，如實告知。就是要講保險標的的情況完整地、準確地告訴保險人，這是告知的義務。因為保險合同是建立在最大誠信原則基礎上的，如果存在風險不告訴給對方，那么保險公司就可能承擔不必要的風險，風險系數(shù)就高了，就顯得不公平了，所以不公平就有可能以保險人、投保人沒有履行告知義務，保險人就解除合同；第三，對保險標的有謹慎照看的義務。比如，你的房子、汽車投保了，但還要謹慎照看，不能棄之不管不問；第四，發(fā)生損失，及時搶救的義務。就是能夠搶救就要搶救，也叫減損義務，減少損失的義務。不能說投保了，反正有保險公司賠，就不管了，這就不符合為人的基本道德，不符合對財產的基本要求，對財產必須要盡到財盡其用，要謹慎照看；第五，通知的義務。在發(fā)生保險事故之后，要及時地通知保險人，這是投保人的義務。保險人的義務是多少呢？第一，在發(fā)生保險事故時給予賠償?shù)牧x務；第二，對投保人、被保險人救助財產發(fā)生的減損費用給予賠付的義務；第三，告知的義務。就是告知投保人，要不要投保，保險責任有多大，免除責任是多大，投保有什么意義，不要發(fā)生投保錯誤。（二） 訂立保險合同的條件第一，必須要有保險利益。保險利益是指投保人對投保的標的具有有財產上的利益或人身關系上的利益。那么這個利益指的是什么？分兩類合同來看，第一類是財產保險合同，保險利益就是必須對財產具有所有權，或者是占有權，或者是使用權。這里要注意，有保險利益，才有合同。第二，必須是金錢利益。就是說無論是什么利益，都要能折合成金錢。汽車、房子、責任保險、保證保險、信用保險都要能夠換成金錢。如信用保險，某一個公司的一個承諾，必須要履行，但在承諾不履行時怎么辦呢？不履行就要賠償損失，造成多少損失，就要把損失變成信用的具體范圍，或者信用的金錢大小變成金錢利益。第三.是確定的利益。所以，保險公司對這些如文物等一般都不予承保，除非有特別約定。為什么？因為它的利益不確定。2、 保險合同的主要內容（一）保險合同的基本條款保險合同的基本條款分成這樣幾個部分：第一，保險標的及價值。保險標的就是指財產的本身，比如說一幢房屋，承保的是房屋的土建部分還是門窗？還是結構？還是室內的財產？必須要把標的說出來，然后還有它的價值。注意，這里有幾個基本概念：保險標的價值和保險金額的價值，保險金額不能高于保險標的的價值，比如一輛汽車價值10萬元，那么保險金額不能高于10萬，將來的賠付也不能高于10萬，即使利用錯誤投保了15萬，萬一汽車將來全損，保險公司的賠付也不會超過10萬兀。這一點請注意，財產保險是損失多少賠償多少，沒有損失不予賠償。第二，保險費的支付和期限。保險費的支付，也就是說通常是先交費，后簽章，保險合同一般都是格式合同，是要約邀請，由投保人在合同上簽章之后變成了要約，是一種附加條件的要約。條件是交保費，要把保費和簽章一起交給保險公司，保險公司再簽章是承諾，那么這份合同就成立了。（二）保險合同的重點條款保險合同的重點條款主要是由這幾部分組成：第一，保險責任范圍。就是保險公司對發(fā)生什么樣的風險承擔責任。比如一輛汽車保險，如果駕駛員有合格的駕駛執(zhí)照，那么出現(xiàn)哪一種情況的保險事故應該給予賠償，如追尾、碰撞、火災、停放不當?shù)鹊?，這些情況下給予賠償。一幢房子是什么保險責任范圍，一個人，比如說一個公園的意外傷害保險， 其保險責任范圍是在公園范圍內，公園與外界隔一條馬路，沒有圍墻，走在馬路這邊屬于公園范圍，走在馬路那邊就不屬于公園范圍內， 在此發(fā)生的意外傷害，如在馬路的那邊被人騎車或滑板撞了，就不屬于保險公司的承保范圍。第二，責任的免除。除外責任，就是說雖然發(fā)生了損失，但損失不由保險公司承擔。比如車輛保險合同，必須要由有合格駕駛證的人駕駛車輛造成的損失，保險公司才承擔。如果沒有合格駕駛證造成的損失，保險公司就不予承擔，包括過了年檢期沒有去年檢的駕駛證造成的車輛受損，不予承擔，或者停放的地點是交通法規(guī)、交通規(guī)則規(guī)定不允許停車的地方，如禁行線、逆行線發(fā)生的事故，保險公司也不予承擔。第三，保險特約條款。是由投保人和保險公司之間互相約定的，一般出現(xiàn)在大型合同中，對財產標的比較大，財產標的比較復雜，團體人身保險，投保人數(shù)較多的時候，保險公司才與投保人商量簽訂這樣的條款。通常情況下，保險公司是不與投保人商量的， 因為保險合同是格式合同。特約條款是指格式合同之外再約定的其他條款。3、無效保險合同（一）保險合同無效的原因第一，主體不合格。凡是主體不合格的，保險合同無效。第二,意思表示不真實。意思表示真實，就是進行任何行為的時候都是有目的地去進行，意思表示不真實，這個合同就不能成立，可以撤銷。在〈〈合同法》中規(guī)定，意思表示不真實的合同，當事人可以申請撤銷，包括顯失公平、重大誤解、乘人之危、欺詐、脅迫的情況。第三，客體不合法。客體不合法，也不能夠投保。因為客體本身不受法律保護，如走私的財產，不能夠投保。再如由法律強制規(guī)定的只有一定壽命期的財產，過了壽命期就不能投保，如一輛汽車強制保險規(guī)定是100萬公里，或是規(guī)定為15年，超過15年汽車就不能上路了，這時再去投保就沒有意義。（二）無效保險合同的認定〈〈合同法》規(guī)定由人民法院或仲裁機構認定。有約定仲裁的，就由仲裁機構去認定；沒有約定仲裁的，就去法院起訴，由法院認定。4、 保險合同的變更和解除（一） 保險合同的變更合同的變更，就是指改變原來合同的主體、改變合同約定的內容，比如說原來是甲公司是被保險人，現(xiàn)在改成乙公司；原來約定承保半年，現(xiàn)在改成承保一年；原來的保險標的價值是5萬元，現(xiàn)在改成6萬元。保險合同的變更，一個是主體的改變，一個是財產的價值的改變，期限的改變。（二） 保險合同的解除解除分為兩種：一種是投保人解除合同；一種是保險人解除合同。投保人解除合同的情況：由于保險合同多數(shù)是格式合同，這里就體現(xiàn)了投保人和保險人之間的不公平。為什么？因為保險合同是保險公司擬訂的，投保人沒法去對合同進行修改，從而把自己的意思表達進合同，因此合同簽訂后可能對投保人有不利的情況。所以投保人可以不問理由，不需要理由，隨時解除保險合同。但有一個條件：解除保險合同要扣除相應的手續(xù)費。在保險實務中，財產保險合同解除時，要扣除一定的手續(xù)費；但人壽保險合同要是隨意解除的話，受的損失就大了：人壽保險合同投保滿7年解除，才能夠拿回本錢，要是投保不滿7年就解除合同，需要付給保險公司相當大比例的一部分保險費。保險人解除保險合同的情況：保險人解除合同，必須有法定的事由，包括投保人沒有履行告知義務，或者是投保人沒有盡到謹慎照看財產義務，發(fā)生了保險事故，保險公司在作了部分賠償之后，對剩余的保險，沒有履行完畢的保險合同予以解除。另外還要注意，投保人解除保險合同，如果是屬于運輸合同，當已經開始運輸時，就不能夠解