法律課程第十一講

法律課程第十一講第一頁，共二十八頁，2022年，8月28日第一節(jié)刑法的概念及其原則

刑法就是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律廣義刑法是指規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的一切形式的法律規(guī)范，它包括刑法典、單行刑法、附屬刑法等狹義刑法即指刑法典第二頁，共二十八頁，2022年，8月28日一、罪刑法定原則指什么行為是犯罪，以及對這種行為處以何種刑罰，必須有法律預先加以明文規(guī)定的原則簡言之，法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰我國刑法第3條規(guī)定：法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

第一節(jié)刑法的概念及其原則：罪刑法定

第三頁，共二十八頁，2022年，8月28日第一節(jié)刑法的概念及其原則：罪刑法定罪刑法定原則的含義：

排斥習慣法。法院對行為人定罪判刑只能以規(guī)定犯罪和刑罰的成文法律為根據(jù)，而不能根據(jù)習慣法對行為人定罪處罰禁止溯及既往。從有利于被告的原則出發(fā)，一般是禁止重法溯及既往，輕法溯及得到廣泛的認可禁止有罪類推。有罪類推是對于法律沒明文規(guī)定為犯罪的事項，援用關于與之相類似的事項的法律進行解釋而予以定罪的一種措施（避免由法官對法律無明文規(guī)定的事項創(chuàng)造法律的法官立法，而導致國家刑罰權的濫用及對個人自由權利的踐踏）排斥絕對不定期刑。對一定犯罪的刑種、刑名和刑罰幅度都明文規(guī)定（絕對不定期刑是在法律中完全沒有規(guī)定刑期的自由刑，使法官擁有極端的裁量權）第四頁，共二十八頁，2022年，8月28日第一節(jié)刑法的概念及其原則：刑法適用平等二、適用刑法平等原則

任何人犯罪后，無論其家庭出身、年齡性別、社會地位、職業(yè)性質(zhì)、教育程度、政治面貌、宗教信仰、財產(chǎn)狀況如何，都應一律平等地適用刑法，對其依法定罪、量刑和行刑追究刑事責任，而不允許任何人有超越法律不受刑事制裁的特權具體體現(xiàn)：

1.定罪上一律平等

2.量刑上一律平等

3.行刑上一律平等第五頁，共二十八頁，2022年，8月28日第一節(jié)刑法的概念及其原則：罪刑責相適應三、罪責刑相適應原則對犯罪分子所判處刑罰的輕重，應與其所犯罪行和所應承擔的刑事責任相適應，做到有罪當罰，無罪不罰；罪重刑重，罪輕刑輕；一罪一罰，數(shù)罪并罰；同罪同罰，罪刑相稱，罰當其罪。在分析犯罪輕重和刑事責任大小時，須將犯罪的客觀社會危害性與行為人的主觀惡性和人身危險性結合起來，綜合考慮犯罪行為人及其犯罪行為的各方面因素所體現(xiàn)的社會危害性程度，并將其作為認定刑事責任與刑罰輕重的標準。

第六頁，共二十八頁，2022年，8月28日第二節(jié)刑法的效力范圍一、刑法的空間效力它所解決的是刑法在什么地方對哪些人適用的問題，即要解決的是刑事管轄權的范圍問題

各國不盡相同，主要有以下幾種：

1.屬地原則亦稱領土原則，即以地域為標準，凡是在本國領域內(nèi)犯罪，無論是本國人還是外國人，都適用本國刑法第七頁，共二十八頁，2022年，8月28日2.屬人原則

亦稱國籍原則，即以人的國籍為標準，凡是本國人犯罪，不論是在本國領域內(nèi)還是在本國領域外，都適用本國刑法；反之，外國人犯罪，即使發(fā)生在本國領域內(nèi)，亦不適用本國刑法3.保護原則

亦稱自衛(wèi)原則，即以保護本國利益為標準，凡侵害本國國家或公民利益的，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領域內(nèi)還是在本國領域外，都適用本國刑法4.普遍原則

亦稱世界原則，即以保護國際社會的共同利益為標準，凡發(fā)生國際條約所規(guī)定的侵害國際社會共同利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領域內(nèi)還是在本國領域外，都適用本國刑法第二節(jié)刑法的效力范圍：各國情形第八頁，共二十八頁，2022年，8月28日二、我國刑法的屬地管轄權

我國刑法規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法?！弊⒁庖韵?項主要內(nèi)容：

1.中華人民共和國領域內(nèi)

2.在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪

3.法律有特別規(guī)定第二節(jié)刑法的效力范圍：我國屬地管轄權第九頁，共二十八頁，2022年，8月28日1.中華人民共和國領域內(nèi)指我國境內(nèi)的全部區(qū)域：(1)領陸，即國境線以內(nèi)的陸地，包括地下層；(2)領水，即內(nèi)水(內(nèi)河、內(nèi)湖、內(nèi)海以及同外國之間界水的一部分，這一部分通常以河流中心線為界，若是可通航的河道，則以主航道中心線為界)和領海及其地下層；(3)領空，即領陸、領水的上空此外，據(jù)國際條約和慣例，以下情況屬于我國領土的延伸，適用我國刑法：我國的船舶或其他航空器；我國駐外大使館、領事館第二節(jié)刑法的效力范圍：我國屬地管轄權第十頁，共二十八頁，2022年，8月28日2.在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪

指犯罪的行為或結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪犯罪的行為和結果通常發(fā)生在同一地方，但有時行為實施地和結果發(fā)生地也可能彼此脫離而形成跨國犯罪的現(xiàn)象。如在國外實施犯罪行為而結果在我國發(fā)生；或在國內(nèi)實施犯罪行為而結果在國外發(fā)生第二節(jié)刑法的效力范圍：我國屬地管轄權第十一頁，共二十八頁，2022年，8月28日3.法律有特別規(guī)定

即發(fā)生在我國領域內(nèi)的犯罪一旦存在法定的特殊情況，則排除我國刑法的適用主要有：

享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決我國香港和澳門基本法作出的例外規(guī)定

以上2情形不適用我國的刑法典、單行刑法和附屬刑法規(guī)范民族自治地方不能全部適用刑法規(guī)定的，可由自治區(qū)或省人民代表大會據(jù)當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟、文化的特點和刑法規(guī)定的基本原則，制定變通或補充的規(guī)定，報請全國人大常委會批準施行修訂的刑法施行后國家立法機關所制定的特別刑法的規(guī)定

上述2種情形僅不適用刑法典第二節(jié)刑法的效力范圍：我國屬地管轄權第十二頁，共二十八頁，2022年，8月28日三、我國刑法的屬人管轄權

刑法第7條第1款規(guī)定：“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。”

第7條第2款規(guī)定：“中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法?！钡诙?jié)刑法的效力范圍：我國屬人管轄權第十三頁，共二十八頁，2022年，8月28日我國刑法的屬人管轄權含義：1.我國公民在我國領域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，不論按照當?shù)胤墒欠裾J為是犯罪，或罪行輕重、罪種為何，也不論其所犯罪行侵犯的是何國或何國公民的利益，原則上都適用我國刑法。只是按照我國刑法的規(guī)定，該中國公民所犯之罪的法定最高刑為3年以下有期徒刑的，才可不予追究（但不是絕對不追究，而是保留有追究的可能性）第二節(jié)刑法的效力范圍：我國屬人管轄權第十四頁，共二十八頁，2022年，8月28日第二節(jié)刑法的效力范圍：我國屬人管轄權我國刑法的屬人管轄權含義：

2.若是我國的國家工作人員或軍人在我國領域外犯罪，則不論其所犯之罪的法定最高刑是否為3年以下有期徒刑，我國司法機關都要追究其刑事責任（這主要是基于國家工作人員和軍人身份的特殊性給我國各種利益所造成的影響而考慮的）第十五頁，共二十八頁，2022年，8月28日我國刑法的屬人管轄權含義：

3.刑法第10條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照本法應當負刑事責任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰?！薄砻鳎覈鳛橐粋€獨立自主的主權國家，不受外國審判效力的約束；但也要照顧實際情況，若犯罪分子在外國已受刑罰處罰，如受過緩刑宣告，或執(zhí)行了刑期的一部或全部的，可考慮免除或減輕處罰第二節(jié)刑法的效力范圍：我國屬人管轄權第十六頁，共二十八頁，2022年，8月28日四、我國刑法的保護管轄權

刑法第8條規(guī)定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外?！?/p>

根據(jù)這一規(guī)定，我國刑法對外國人在我國領域外針對我國國家或公民實施的犯罪行為具有管轄權，但其行使必須符合兩個條件：一是針對的必須是我國刑法規(guī)定的最低刑在3年以上有期徒刑的犯罪；二是所針對的行為按照犯罪地的法律也屬應受刑罰處罰的犯罪。

第二節(jié)刑法的效力范圍：我國保護管轄權第十七頁，共二十八頁，2022年，8月28日保護管轄權辨析：當然，這種管轄權的行使在操作中存在困難，因為犯罪人是外國人，犯罪地又在國外，若該犯罪人不能引渡回來或沒在我國領域內(nèi)被抓獲，就無法對其進行刑事追究。但若刑法對此不加規(guī)定，就等于放棄自己的管轄權，那些犯罪的外國人就可肆無忌憚地對我國國家或公民的利益進行侵害。故作此規(guī)定，有利于保護我國國家利益，保護我國駐外工作人員、考察訪問人員、留學生、僑民的利益第二節(jié)刑法的效力范圍：我國保護管轄權第十八頁，共二十八頁，2022年，8月28日五、我國刑法的普遍管轄權

刑法第9條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內(nèi)行使刑事管轄權的，適用本法。”

凡是我國締結或參加的國際條約中所規(guī)定的罪行，不論犯罪人的國籍如何，也不論其罪行發(fā)生在何時何地，只要犯罪人在我國領域內(nèi)被發(fā)現(xiàn)，我國就應在所承擔條約義務的范圍內(nèi)，行使刑事管轄權，依我國刑法對罪犯予以懲處第二節(jié)刑法的效力范圍：我國普遍管轄權第十九頁，共二十八頁，2022年，8月28日第二節(jié)刑法的效力范圍：時間效力六、刑法的生效時間與失效時間

我國刑法的生效時間分為兩種情形：一是從公布之日起生效，二是公布之后經(jīng)過一段時間再施行刑法失效時間也分為兩種情形：一是由立法機關明文宣布原有法律效力終止或廢止，二是新法頒行后舊法自然失效，即新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法，舊法自行廢止第二十頁，共二十八頁，2022年，8月28日第二節(jié)刑法的效力范圍：溯及力

七、刑法的溯及力

指刑法生效后，對它生效前未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為是否具有追溯適用的效力。若具有適用效力，則是有溯及力；否則即無溯及力各國刑事立法關于溯及力的規(guī)定大致有以下四種原則：從舊原則；從新原則；從舊兼從輕原則；從新兼從輕原則從舊兼從輕原則為絕大多數(shù)國家采用。我國亦然。第二十一頁，共二十八頁，2022年，8月28日我國刑法溯及力從舊兼從輕原則的含義：

如對1997年9月30日修訂刑法生效前發(fā)生的行為，區(qū)別處理：

行為時的法律不認為是犯罪，而刑法認為是犯罪的，適用當時的法律，不追究其刑事責任，即刑法無溯及力行為時的法律認為是犯罪，但刑法不認為犯罪的，若此行為未經(jīng)審判或判決尚未確定，應適用刑法，即刑法具有溯及力行為時的法律和刑法都認為犯罪，按當時法律追究刑事責任，即無溯及力。但若刑法比當時法律處刑輕的，則適用刑法，即有溯及力若依行為時的法律已作了生效判決，該判決繼續(xù)有效。無論刑法的規(guī)定如何，都不影響該判決的執(zhí)行，即無溯及力第二節(jié)刑法的效力范圍：溯及力

第二十二頁，共二十八頁，2022年，8月28日第三節(jié)犯罪及刑事責任一、我國刑法的犯罪

依照法律規(guī)定，應受到刑罰處罰的嚴重危害社會的行為就是犯罪。基本特征：犯罪是具有嚴重社會危害性的行為犯罪是觸犯刑律的行為犯罪是應受到刑罰處罰的行為辨析：違法與犯罪，犯罪嫌疑人與犯罪分子（罪犯）第二十三頁，共二十八頁，2022年，8月28日二、刑事責任刑事責任是一種法律責任刑事責任是由于行為人實施了犯罪行為而產(chǎn)生的刑事責任是犯罪人向國家承擔的法律責任，它表現(xiàn)了犯罪人與國家之間的關系刑事責任的社會政治內(nèi)容是否定評價和譴責

故，刑事責任就是基于犯罪行為而產(chǎn)生的，由司法機關代表國家依法追究，犯罪人依法承擔的以否定評價與譴責為內(nèi)容的法律責任。第三節(jié)犯罪及刑事責任第二十四頁，共二十八頁，2022年，8月28日第三節(jié)犯罪及刑事責任二、刑事責任的基本特征強制性：刑事責任是由犯罪行為所引起法律效應，是一種強制犯罪人向國家承擔的法律責任嚴厲性：刑事責任是一種性質(zhì)最為嚴重，否定評價最為強烈，制裁后果最為嚴厲的法律責任。刑事責任通常具有懲罰性，其表現(xiàn)形式是刑罰，可剝奪犯罪人的財產(chǎn)權利、政治權利，人身自由，甚至生命專屬性：刑事責任只能由犯罪的個人和單位承擔，具有專屬性，不可轉(zhuǎn)嫁，不可替代準據(jù)性：刑事責任為確定刑罰提供根據(jù)，即刑事責任是刑罰的前提，沒有刑事責任，絕不可能適用刑罰

第二十五頁，共二十八頁，2022年，8月