注冊監(jiān)理工程師考試《合同管理》精講班講義

工程建設(shè)合同管理精講班講義前言一、近幾年考題分布為什么要進行近幾年考題分布統(tǒng)計分析呢？需要從以下四個方面回答這個問題：我們是應(yīng)試學(xué)習(xí)，也就是說我們學(xué)習(xí)的目的為了考試，而其它目的可能是次要的，或者是不必要的；歷年的考題是有規(guī)律可循的，通過對考題分?jǐn)?shù)和考點分布的分析，為我們復(fù)習(xí)提供指導(dǎo)性的方向；在明確了上述兩個問題后，我們需要研究復(fù)習(xí)所采用的方法，方法應(yīng)該是因人而異的，但是也有一些共性的方法，在后面的課程中我們一起探討一些方法，以提高我們復(fù)習(xí)的效率；在考題分?jǐn)?shù)、考點分布的分析和采用的復(fù)習(xí)方法有機結(jié)合的基礎(chǔ)上，還需要探討考題的特點，進一步提高閱讀教材的效率。章目各章分?jǐn)?shù)與比例1（14）12.7%2（20）18.1%3（10）9%4（10）10%5(4)4%6(26)23.6%%748(16)14.5%%9(6)5.5%各節(jié)分?jǐn)?shù)分布見附件舉例：考綱：了解合同的公正與鑒證2007年考題：6.甲乙雙方簽訂的施工合同，經(jīng)過了公證機關(guān)的公證。當(dāng)雙方發(fā)生合同糾紛，人民法院審理該合同糾紛時，應(yīng)認(rèn)定經(jīng)過公證的合同()。A.在任何情況下都可以直接作為認(rèn)定事實的證據(jù)B.直接具有強制執(zhí)行的效力C.一定是不可撤銷的合同D.若有相反證據(jù)足以推翻時，不能作為認(rèn)定事實的依據(jù)【答案】D【解題思路】按照《民事訴訟法》的規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。對于追償債款、物品的債權(quán)文書，經(jīng)過公證后，文書還有強制執(zhí)行的效力。2008年考題：3．建設(shè)工程合同的公證和鑒證，在法律上的相同之處是()。A．性質(zhì)相同，都是國家行政機關(guān)對工程合同按照法定程序進行審查B．效力相同，即經(jīng)過法定程序公證和鑒證的合同可以作為人民法院認(rèn)定事實的依據(jù)C．適用范圍相同，即在國內(nèi)國外均可采用鑒證和公證任何一種合同審查方式D．申請原則相同，都是合同當(dāng)事人自愿決定是否進行合同的鑒證和公證【答案】D【解題思路】合同公證與鑒證，除另有規(guī)定外，都實行自愿申請原則；合同鑒證與公證的內(nèi)容和范圍相同；合同鑒證與公證的目的都是為了證明合同的合法性與真實性。2009年考題：52．公證與鑒證的區(qū)別包括()。A．合同公證和鑒證所依據(jù)的法規(guī)不同B．公證或鑒證的合同在訴訟中的法律證據(jù)效力不同C．公證或鑒證過的合同法律效力適用范圍不同D．合同公證具有強制性，鑒證貫徹自愿原則E．公證僅限于合同，鑒證除合同外還可包括證明材料的真實性【答案】ABC【解題思路】合同公證與鑒證的區(qū)別1）合同公證與鑒證的性質(zhì)不同合同鑒證是工商行政管理機關(guān)依據(jù)《合同鑒證辦法》行使的行政管理行為。而合同公證則是司法行政管理機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)下的公證機關(guān)依據(jù)《公證暫行條例》行使公證權(quán)所作出的司法行政行為。2）合同公證與鑒證的效力不同經(jīng)過公證的合同，其法律效力高于經(jīng)過鑒證的合同。按照《民事訴訟法》的規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。對于追償債款、物品的債權(quán)文書，經(jīng)過公證后，文書還有強制執(zhí)行的效力。而經(jīng)過鑒證的合同則沒有這樣的效力，在訴訟中仍需要對合同進行質(zhì)證，人民法院應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)危瑢彶榇_定其效力。3）合同公證與鑒證的適應(yīng)范圍不同公證作為司法行政行為，按照國際慣例，在我國域內(nèi)和域外都有法律效力。而鑒證作為行政管理行為，其效力只能限于我國國內(nèi)。2011年考題：6．下列關(guān)于合同公證的說法中，正確的是()。A．合同公證只能確認(rèn)合同的真實性B．合同公證由工商行政管理機關(guān)作出C．合同公證的效力只能限于國內(nèi)D．經(jīng)公證的合同，法律效力高于經(jīng)過鑒證的合同【答案】D【解題思路】經(jīng)過公證的合同，其法律效力高于經(jīng)過鑒證的合同。二、復(fù)習(xí)過程的準(zhǔn)備工作（方法與技術(shù)）考慮到考生大部分是工程建設(shè)領(lǐng)域的骨干，幾乎沒有時間或難于擠出時間復(fù)習(xí)，作者認(rèn)為為了提高復(fù)習(xí)的效率，應(yīng)認(rèn)真體會考綱的要求，在研究考綱要求的前提下，應(yīng)重點閱讀教材的相關(guān)內(nèi)容，并參考近幾年的考試題目，分析考試題目的類型（或者出題的方式）和考核的知識點，統(tǒng)計考試分?jǐn)?shù)，以分配考生復(fù)習(xí)的精力和時間。在過去的十幾年執(zhí)業(yè)資格培訓(xùn)實踐過程中，通過與眾多考生的交流，總結(jié)了一些體會，與諸位考生分享。1.目標(biāo)定義與計劃安排從報名考試到獲得一級建造師執(zhí)業(yè)資格證書過程可以認(rèn)為就是一個項目過程，我建議應(yīng)該按照項目管理的要求運作這個考試項目。項目管理的第一步就是制定項目目標(biāo)并分解項目目標(biāo)，考試項目的目標(biāo)就是各個科目的擬獲得的分?jǐn)?shù)，各科考試滿分不一樣，我們這里所說的本課程預(yù)計的目標(biāo)（分?jǐn)?shù)）不是滿分，應(yīng)該是介于100%和60%之間的分?jǐn)?shù)；獲得60%的分?jǐn)?shù)就通過了考試，因此“60%”就是項目最低目標(biāo)，當(dāng)然考慮的風(fēng)險等因素，我們必須加大一些保險系數(shù)，各位考生可以根據(jù)自己的特點將目標(biāo)定為70%或80%等；然后，分解目標(biāo)，通過分析歷年的考題，考試分?jǐn)?shù)的分布是有規(guī)律可尋的，因此，考生可以根據(jù)自己的實際情況，結(jié)合分?jǐn)?shù)的分布制定自己的本課程預(yù)計的目標(biāo)（分?jǐn)?shù)），進一步按照項目結(jié)構(gòu)分解的方法，分解各章、各節(jié)的預(yù)計目標(biāo)（分?jǐn)?shù)）；為什么還要根據(jù)自己的實際情況呢？主要考慮到每一位考生的知識背景不一樣，學(xué)習(xí)方法與特長不一樣，在設(shè)置各個子目標(biāo)時進行取舍。通過上述分?jǐn)?shù)的統(tǒng)計，可以認(rèn)為本課程的考試分?jǐn)?shù)的分布是有規(guī)律可尋的，因此，考生可以根據(jù)自己的實際情況，結(jié)合分?jǐn)?shù)的分布制定自己的本課程預(yù)計的目標(biāo)（分?jǐn)?shù)），進一步按照項目結(jié)構(gòu)分解的方法，分解各章、各節(jié)的預(yù)計目標(biāo)（分?jǐn)?shù)）。考試項目目標(biāo)結(jié)構(gòu)圖完成后，我們再仔細(xì)閱讀歷年的考試題目，體會歷年的考試題目在各個子目標(biāo)覆蓋的知識范圍內(nèi)經(jīng)?？己四男﹥?nèi)容，以及如何考核，由此安排我們的措施計劃，真正做到有的放矢，盡可能地節(jié)省復(fù)習(xí)精力。2.風(fēng)險管理技術(shù)+木桶理論（1）風(fēng)險管理技術(shù)風(fēng)險管理是為了達到一個組織的既定目標(biāo)，而對組織所承擔(dān)的各種風(fēng)險進行管理的系統(tǒng)過程，其采取的方法應(yīng)符合公眾利益、人身安全、環(huán)境保護以及有關(guān)法規(guī)的要求。風(fēng)險管理包括策劃、組織、領(lǐng)導(dǎo)、協(xié)調(diào)和控制等方面的工作。風(fēng)險管理過程包括項目實施全過程的項目風(fēng)險識別、項目風(fēng)險評估、項目風(fēng)險響應(yīng)和項目風(fēng)險控制。作為考試項目，可能的風(fēng)險因素不是那么多，無需系統(tǒng)、全面地貫徹風(fēng)險管理全過程，重點在于風(fēng)險識別與風(fēng)險響應(yīng)。實際上，在我們定義目標(biāo)和計劃安排時，就已經(jīng)感覺到存在風(fēng)險，關(guān)鍵在于確定風(fēng)險因素，并用文字記錄項目風(fēng)險因素，即形成風(fēng)險識別報告；下一步可以簡單地進行風(fēng)險評級；另一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)是風(fēng)險響應(yīng)，風(fēng)險響應(yīng)就是制定風(fēng)險對策，常用的風(fēng)險對策包括風(fēng)險規(guī)避、減輕、自留、轉(zhuǎn)移及其組合等策略，我們可以利用的對策可能有規(guī)避、減輕、自留，考生可以將識別的風(fēng)險因素一一制定風(fēng)險對策，這也是因人而異的；在實施我們的考試項目的過程中，這些對策可能會變化，因此還要關(guān)注風(fēng)險管理的最后一個環(huán)節(jié)——風(fēng)險控制。（2）木桶理論木桶原理又稱短板理論，木桶短板管理理論，所謂“木桶理論”也即“木桶定律”，其核心內(nèi)容為：一只木桶盛水的多少，并不取決于桶壁上最高的那塊木塊，而恰恰取決于桶壁上最短的那塊。根據(jù)這一核心內(nèi)容，“木桶理論”還有兩個推論：其一，只有桶壁上的所有木板都足夠高，那木桶才能盛滿水。其二，只要這個木桶里有一塊不夠高度，木桶里的水就不可能是滿的。木桶原理是由美國管理學(xué)家彼得提出的。說的是由多塊木板構(gòu)成的木桶，其價值在于其盛水量的多少，但決定木桶盛水量多少的關(guān)鍵因素不是其最長的板塊，而是其最短的板塊。這就是說任何一個組織，可能面臨的一個共同問題，即構(gòu)成組織的各個部分往往是優(yōu)劣不齊的，而劣勢部分往往決定整個組織的水平。針對我們進行的考試項目，在定義目標(biāo)、安排計劃時，不可能將各個科目、各個章節(jié)設(shè)置同一水平，也就是說組成木桶的木塊都一樣高，但是，木桶理論提醒我們，組成木桶最短的木塊必須達到標(biāo)準(zhǔn)要求的最低水平，否則，由于“最短的木塊”導(dǎo)致考試項目實施的失敗。木桶理論進一步提醒我們，考試項目的實施還要兼顧各個科目的集成。3.價值工程管理技術(shù)價值工程（ValueEngineering，VE）是以提高產(chǎn)品或作業(yè)價值為目的，通過有組織的創(chuàng)造性工作，尋求用最低的壽命周期成本，可靠地實現(xiàn)使用者所需功能的一種管理技術(shù)。價值工程中所述的“價值”，是指作為某種產(chǎn)品（或作業(yè)）所具有的功能與獲得該功能的全部費用的比值。作為我們進行的考試項目，各個科目的功能是標(biāo)準(zhǔn)化的，即達到各個科目滿分的60%就是標(biāo)準(zhǔn)要求的最低功能。當(dāng)然，我們在定義目標(biāo)和安排計劃時不能按照標(biāo)準(zhǔn)要求的最低功能作為考生的“項目目標(biāo)”，但是，也沒有必要將標(biāo)準(zhǔn)要求的最高功能作為考生的“項目目標(biāo)”，因此，“項目目標(biāo)”設(shè)置的適度是很關(guān)鍵的，也是因人而異的。那么如何提高考試項目的價值呢？我認(rèn)為“項目目標(biāo)”是關(guān)鍵，復(fù)習(xí)的方法也是很重要的，方法不能放之四海而皆準(zhǔn)，但有一點是肯定的，即題海戰(zhàn)術(shù)是不可取的。我推薦一種方法：教材教材項目的依據(jù)考試項目的成果過程方法：參加培訓(xùn)、輔導(dǎo)教材等。重要環(huán)節(jié)從教材到考試這是我們必須經(jīng)歷的過程，但是，很多考生沒有重視從考試返回教材這一重要環(huán)節(jié)。我在很多場合提到一個觀點：“任何模擬題、練習(xí)題都無法與考試題目比擬，考試題目是出題專家們的知識與智慧的結(jié)晶”。因此，重視對歷年的考試題目的訓(xùn)練是使考試項目成功實施的有效途徑。在這個重要環(huán)節(jié)中，對歷年的考試題目的訓(xùn)練不僅僅是將歷年考試模擬考核一遍，估計一下我們的水平，更關(guān)鍵的是通過對歷年試題的訓(xùn)練，要明確哪些是經(jīng)?？己说?，即統(tǒng)計各個知識點的考核頻數(shù)，還要體會這些知識點考核的方法。三、近幾年考題的特點作者將考題分為填選題、因果題、類比題、程序題和判斷題（多點集成）幾種形式，這為考生掌握應(yīng)試技巧可能有所幫助。實際上，作者在全國各地講課時也是首先幫助考生明確本門課程可能的考題類型，考生可以根據(jù)不同的考題類型總結(jié)考試技巧，作者認(rèn)為，不同的考核點可能只能出一種或幾種考題類型，考生在學(xué)習(xí)時，在明確了可能的考題類型的基礎(chǔ)上，讀到該考核點時，讀書的信號可能就敏感，印象就會深刻，這是最為關(guān)鍵的。通過分析近幾年考題，其難度、綜合性等指標(biāo)趨于保持比較穩(wěn)定的水平。其考題特點具體表現(xiàn)為：1.填選式考題例如：

法人成立進行注冊登記時，應(yīng)當(dāng)以()為住所。A.主要辦事機構(gòu)所在地B.主要經(jīng)營場所所在地C.主要合同履行地D.董事長的戶口所在地

某工程施工需要中斷主要公路交通2天，發(fā)包人通知該項目監(jiān)理機構(gòu)到交通管理部門辦理相關(guān)的批準(zhǔn)手續(xù)。按照監(jiān)理合同示范文本的規(guī)定，監(jiān)理單位完成的此項工作屬于（）的范圍。A.正常監(jiān)理工作B.額外監(jiān)理工作C.變更監(jiān)理工作D.附加監(jiān)理工作2.因果式考題例如：

某建設(shè)項目，承包人與分包人口頭約定了施工合同內(nèi)容，施工任務(wù)完成后，由于承包人欠工程款而發(fā)生糾紛，但雙方一直沒有簽訂書面合同，此時應(yīng)認(rèn)定（）。A.施工合同成立，但不生效B.施工合同成立，且已生效C.施工合同不成立，不生效D.施工合同不成立，但有效

某工程設(shè)計合同，雙方約定設(shè)計費為10萬元，定金為2萬元。當(dāng)設(shè)計人完成設(shè)計工作30％時，發(fā)包人由于該工程停建要求解除合同，此時發(fā)包人應(yīng)進一步支付設(shè)計人（）。A.3萬元B.5萬元C.7萬元D.10萬元3.類比式考題例如：

合同擔(dān)保方式中，既可以用當(dāng)事人自己的財產(chǎn)又可以用第三人的財產(chǎn)作擔(dān)保的方式是（）。

A.保證B.定金C.留置D.質(zhì)押

根據(jù)《合同法}的規(guī)定，既具有對合同未違約方給予補償，又具有對違約方實行制裁雙重性質(zhì)的是（）。

A.罰金B(yǎng).賠償金C.利息D.違約金

《合同法》規(guī)定的合同有效條件包括()。A.合同當(dāng)事人具有民事權(quán)利能力和民事行為能力B.當(dāng)事人意思表示真實C.合同當(dāng)事人簽字或蓋章D.合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式E.不違反法律或社會公共利益4.程序式考題例如：

按《合同法》的規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就價款或者報酬沒有約定的，確定價款或報酬時應(yīng)按（）的順序履行。A.訂立合同時履行地的市場價格、合同有關(guān)條款、補充協(xié)議B.合同有關(guān)條款、補充協(xié)議、訂立合同時履行地的市場價格C.補充協(xié)議、合同有關(guān)條款、訂立合同時履行地的市場價格D.補充協(xié)議、訂立合同時履行地的市場價格、合同有關(guān)條款5.判斷（多點集成）式考題例如：

依據(jù)施工合同示范文本的規(guī)定，由發(fā)包人采購材料交付承包人保管時，下列表述中正確的是（）。A.材料運抵施工現(xiàn)場后，工程師與發(fā)包人共同清點B.到貨材料的種類與合同約定不符，承包人應(yīng)該代為調(diào)劑串換C.供貨商延誤到貨影響施工時，發(fā)包人應(yīng)賠償承包人的損失D.到貨材料數(shù)量多于合同的約定時，承包人應(yīng)將多余部分運出工地

下列有關(guān)隱蔽工程與重新檢驗提法中正確的有（）。A.承包人自檢后書面通知工程師驗收B.工程師接到承包人的通知后，應(yīng)在約定的時間與承包人共同檢驗C.若工程師未能按時提出延期檢驗要求，又未能按時參加驗收，承包人可自行檢驗D.若工程師已經(jīng)在驗收合格記錄上簽字，只有當(dāng)有確切證據(jù)證明工程有問題的情況下才能要求承包人對已隱蔽的工程進行重新檢驗E.重新檢驗如果不合格，應(yīng)由承包人承擔(dān)全部費用，但工期予以適當(dāng)順延

某工程材料供應(yīng)合同被確認(rèn)無效，雙方具有同等過錯，購買方有4萬元損失，供應(yīng)方有2萬元損失。下列關(guān)于雙方損失責(zé)任承擔(dān)的說法中，正確的是()。A．各自承擔(dān)自己的損失B．分別賠償對方的損失C．供應(yīng)方賠償購買方1萬元損失D．供應(yīng)方賠償購買方2萬元損失

根據(jù)FIDIC《施工合同條件》，工程竣工驗收不合格且經(jīng)過修復(fù)缺陷后重新檢驗仍未通過的，工程師有權(quán)選擇處理方法。下列處理方法中，錯誤的是()。A．指示承包商修復(fù)缺陷后再進行檢驗B．經(jīng)業(yè)主同意折價接收工程并簽發(fā)接收證書C．建議業(yè)主解除施工合同D．頒發(fā)接收證書并延長缺陷通知期的期限需要說明的是：2011年考題判斷（多點集成）式考題的數(shù)量比任何一年都多，難度加大?？梢赃@樣推測：這是未來考核的趨勢；進一步推理：學(xué)習(xí)方法上要側(cè)重于理解，而不是記住什么。詳細(xì)內(nèi)容參閱2011年考題答案與解題思路第一章建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)（1）內(nèi)容提要第一節(jié)建設(shè)工程合同管理概述一、建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系二、建設(shè)工程合同管理的任務(wù)三、建設(shè)工程合同管理的方法第二節(jié)合同法律關(guān)系一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅三、代理關(guān)系考綱要求：熟悉：代理關(guān)系掌握：合同法律關(guān)系三、內(nèi)容講解第一章建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)（1）第一節(jié)建設(shè)工程合同管理概述一、建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系建設(shè)單位建設(shè)單位勘察設(shè)計單位施工單位監(jiān)理單位咨詢單位材料、設(shè)備供應(yīng)單位建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系分包單位（一）合同管理的體系1、《中華人民共和國合同法》——————必須適用2、建設(shè)部與國家工商行政管理局聯(lián)合頒布《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》《建設(shè)工程勘察合同（示范文本）》《建設(shè)工程設(shè)計合同（示范文本）》《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》以上示范文本盡管不是法律、法規(guī)，只是推薦使用的文本，對于當(dāng)事人無強制性，但對減少合同爭議，完善合同管理起到了極大的推動作用。（二）建設(shè)工程相關(guān)法律體系1、基本法律——《民法通則》——本章第二節(jié)2、規(guī)范市場經(jīng)濟流轉(zhuǎn)的基本法——《合同法》——第二章、第四章、第七章3、規(guī)范建筑市場工程采購的主要法律——《招標(biāo)投標(biāo)法》——第三章4、規(guī)范建筑活動的基本法律——《建筑法》5、合同訂立履行中需提供擔(dān)保的——《擔(dān)保法》——本章第三節(jié)6、合同訂立履行中需提供投保的——《保險法》——本章第四節(jié)7、建設(shè)合同工程合同中需要建立勞動關(guān)系的——《勞動法》8、合同需要公證、鑒證的——《公證暫行條例》《合同鑒證辦法》——本章第五節(jié)9、合同履行中發(fā)生爭議，當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議的——《仲裁法》10、合同履行中發(fā)生爭議，當(dāng)事人之間沒有仲裁協(xié)議的——《民事訴訟法》二、建設(shè)工程合同管理的任務(wù)（一）發(fā)展和完善建筑市場（二）推進建筑領(lǐng)域的改革我國在建筑領(lǐng)域中推行項目法人制、投標(biāo)招標(biāo)制、工程監(jiān)理制和合同管理制。在這些制度改革中，核心內(nèi)容是合同管理制。（三）提高工程建設(shè)的管理水平（四）避免和克服建筑領(lǐng)域中經(jīng)濟違法和犯罪三、建設(shè)工程合同的管理方法（一）嚴(yán)格執(zhí)行建設(shè)工程合同管理法律法規(guī)（二）普及相關(guān)法律知識，培訓(xùn)合同管理人才（三）建立合同管理機構(gòu)，配備合同管理人員（四）建立合同管理目標(biāo)制度(五)執(zhí)行合同示范文本制度第二節(jié)合同法律關(guān)系一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成（一）合同法律關(guān)系的概念1、概念合同法律關(guān)系是指由合同法律規(guī)范調(diào)整的、在民事流轉(zhuǎn)過程中所產(chǎn)生的（通過當(dāng)事人約定的）權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2、合同法律關(guān)系的要素合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容三個要素。（二）合同法律關(guān)系的主體合同法律關(guān)系的主體，是參加合同法律關(guān)系，享有相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人。合同法律關(guān)系的主體可以是自然人、法人、其他組織。1、自然人2、法人（1）概念法人是指按照法定定程序成立，設(shè)設(shè)有一定的組組織機構(gòu)，擁擁有獨立的財財產(chǎn)或獨立經(jīng)經(jīng)營管理的財財產(chǎn)，能以自自己的名義在在社會經(jīng)濟活活動中享有權(quán)權(quán)利和承擔(dān)義義務(wù)，并能在在法院起訴和和應(yīng)訴的社會會組織。（2）法人應(yīng)當(dāng)具備的的四個條件依法成立——程序序合法有必要的財產(chǎn)或經(jīng)經(jīng)費——實體要件，也也是承擔(dān)責(zé)任任的基礎(chǔ)有自己的名稱、組組織機構(gòu)和場場所——外在表現(xiàn)能獨立承擔(dān)民事責(zé)責(zé)任——最本質(zhì)的條條件法人的法定代表人人是自然人，他他依照法律或或它的組織章章程規(guī)定，代代表法人行使使職權(quán)。法人人以它的主要要辦事機構(gòu)所所在地為住所所（法人注冊冊登記所在地地）。3、其他組織其他組織是指依法法成立，但不不具備法人資資格，而能以以自己的名義義參與民事活活動的經(jīng)營實實體或者法人人的分支機構(gòu)構(gòu)等社會組織織。如法人的的分支機構(gòu)、不不具備法人資資格的聯(lián)營體體、合伙企業(yè)業(yè)、個人獨資資企業(yè)等。（三）合同法律關(guān)關(guān)系的客體合同法律關(guān)系的客客體，是指參參加合同法律律關(guān)系的主體體享有的權(quán)利利和承擔(dān)的義務(wù)務(wù)所共同指向的的對象。合同同法律關(guān)系的的客體主要包包括物、行為為和智力成果果。1、物。是指可為人人們控制、并并具有經(jīng)濟價價值的生產(chǎn)資資料和消費資資料。如建筑筑材料、建筑筑設(shè)備、建筑筑物等。2、行為。指人的有有意識的活動動。在合同法法律關(guān)系中，多多表現(xiàn)為完成成一定的工作作，如勘察設(shè)計計、施工安裝裝等。3、智力成果。是指指通過人的智智力活動所創(chuàng)創(chuàng)造出的精神神成果，包括括知識產(chǎn)權(quán)、技技術(shù)秘密等。（四）合同法律關(guān)關(guān)系的內(nèi)容合同法律關(guān)系的內(nèi)內(nèi)容是指合同同約定的和法法律規(guī)定的權(quán)權(quán)利義務(wù)。也也是合同的具具體要求，它它決定了合同同法律關(guān)系的的性質(zhì)，也是是聯(lián)結(jié)合同主主體的紐帶。1．權(quán)利：權(quán)利是指指合同法律關(guān)關(guān)系主體在法法定范圍內(nèi)，按按照合同的約約定有權(quán)按照照自己的意志志作出某種行行為。2．義務(wù)：義務(wù)是指指合同法律關(guān)關(guān)系主體必須須按法律規(guī)定定或約定承擔(dān)擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任任。舉例：1.委托監(jiān)理合同法律律關(guān)系的客體體是()。A．監(jiān)理工程BB．監(jiān)理服務(wù)C．監(jiān)理規(guī)劃D．監(jiān)理投標(biāo)標(biāo)方案答案：B解析：建建設(shè)工程實施施階段所簽訂訂的其他合同同，如勘察設(shè)設(shè)計合同、施施工承包合同同、物資采購購合同、加工工承攬合同的的標(biāo)的物是產(chǎn)產(chǎn)生新的物質(zhì)質(zhì)成果或信息息成果，而監(jiān)監(jiān)理合同的標(biāo)標(biāo)的是服務(wù)2.監(jiān)理公司取取得法人資格格的時間為()日。A．注冊資金到位BB.公司成立C．工商行政政管理機關(guān)核核準(zhǔn)登記D．建設(shè)行政主管部部門頒發(fā)資質(zhì)質(zhì)證書答案：C解析：法法人可以分為為企業(yè)法人和和非企業(yè)法人人兩類，企業(yè)業(yè)法人依法經(jīng)經(jīng)工商行政管管理機關(guān)核準(zhǔn)準(zhǔn)登記后取得得法人資格。二、合同法律關(guān)系系的產(chǎn)生、變變更與消滅合同法律關(guān)系的產(chǎn)產(chǎn)生、變更與與消滅的條件件法律規(guī)范法律規(guī)范法律事實合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅兩個條件(二)法律事實的概念能夠引起合同法律律關(guān)系產(chǎn)生、變變更和消滅的的客觀現(xiàn)象和和事實，就是是法律事實。法法律事實包括括行為和事件件。（三）行為行為是指指法律關(guān)系主主體有意識的的活動，能夠夠引起法律關(guān)關(guān)系發(fā)生變更更和消滅的行行為，包括作作為和不作為為兩種表現(xiàn)形形式。行為還可分為合法法行為和違法法行為。此外，行行政行為和發(fā)發(fā)生法律效力力的法院判決決、裁定以及及仲裁機構(gòu)發(fā)發(fā)生法律效力力的裁決等，也是一一種法律事實實，也能引起起法律關(guān)系的的發(fā)生、變更更、消滅。(四)事事件事件是指指不以合同法法律關(guān)系主體體的主觀意志志為轉(zhuǎn)移而發(fā)發(fā)生的，能夠夠引起合同法法律關(guān)系產(chǎn)生、變更更、消滅的客客觀現(xiàn)象。這這些客觀事件件的出現(xiàn)與否否，是當(dāng)事人人無法預(yù)見和和控制的。事件可分分為自然事件件和社會事件件兩種。（行為和事件的根根本區(qū)別在于于是否是以合合同法律關(guān)系系主體的主觀觀意志為轉(zhuǎn)移移而發(fā)生的）三、代理關(guān)系(一)代理的概念和特征征代理是代代理人在代理理權(quán)限內(nèi)，以以被代理人的的名義實施的的、其民事責(zé)責(zé)任由被代理理人承擔(dān)的法法律行為。代代理具有以下下特征（學(xué)員員應(yīng)根據(jù)教材材的內(nèi)容，理理解下列特征征）：1．代理理人必須在代代理權(quán)限范圍圍內(nèi)實施代理理行為2．代理理人以被代理理人的名義實實施代理行為為3．代理理人在被代理理人的授權(quán)范范圍內(nèi)獨立地地表現(xiàn)自己的的意志4．被代代理人對代理理行為承擔(dān)民民事責(zé)任(二)代代理的種類以代理權(quán)權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)據(jù)不同，可將將代理分為委委托代理、法法定代理和指指定代理。1．委托代理委托代理理，是基于被被代理人對代代理人的委托托授權(quán)行為而而產(chǎn)生的代理理。在委托代理理中，被代理理人所作出的的授權(quán)行為屬屬于單方的法法律行為，僅僅憑被代理人人一方的意思思表示，即可可以發(fā)生授權(quán)權(quán)的法律效力力。被代理人人有權(quán)隨時撤撤銷其授權(quán)委委托。代理人人也有權(quán)隨時時辭去所受委委托。但代理理人辭去委托托時，不能給給被代理人和和善意第三人人造成損失，否否則應(yīng)負(fù)賠償償責(zé)任。在建設(shè)工工程中涉及的的代理主要是是委托代理。如委托監(jiān)理、招標(biāo)代理等。2．法定定代理法定代理理是指根據(jù)法法律的直接規(guī)規(guī)定而產(chǎn)生的代代理。法定代代理主要是為為維護無行為為能力或限制行為為能力人的利利益而設(shè)立的的代理方式。3．指定定代理指定代理理，是根據(jù)人人民法院和有有關(guān)單位的指指定而產(chǎn)生的的代理。指定定代理只在沒沒有委托代理人和法法定代理人的的情況下適用用。在指定代代理中，被指指定的人稱為為指定代理人人，依法被指指定為代理人人的，如無特特殊原因不得得拒絕擔(dān)任代代理人。(三)無無權(quán)代理無權(quán)代理理是指行為人人沒有代理權(quán)權(quán)而以他人名名義進行民事事、經(jīng)濟活動動。無權(quán)代理理包括以下幾種情況況：(1)沒沒有代理權(quán)而而為代理行為為；(2)超超越代理權(quán)限限為代理行為為；(3)代代理權(quán)終止為為代理行為。對于無權(quán)代理行為為，“被代理人”可以根據(jù)無無權(quán)代理行為為的后果對自自己有利或不不利的原則，行行使“追認(rèn)權(quán)”或“拒絕權(quán)”。行使追認(rèn)認(rèn)權(quán)后，將無無權(quán)代理行為為轉(zhuǎn)化為合法法的代理行為為。但“本人知道他他人以自己的的名義實施民民事行為不作作否認(rèn)表示的的，視為同意意”。（四）代理關(guān)系的的終止1.委托代理關(guān)系的終終止（1）代理期間屆滿或或者代理事項項完成（2）被代理人取消委委托或代理人人辭去委托（3）代理人死亡或代代理人失去民民事行為能力力（4）作為被代理人或或者代理人的的法人終止2.指定代理或法定代代理關(guān)系的終終止（1）被代理人取得或或者恢復(fù)民事事行為能力（2）被代理人或代理理人死亡

（3）指定代理理的人民法院院或指定單位位撤銷指定（4）監(jiān)護關(guān)系消滅舉例：1.某施工企企業(yè)在異地設(shè)設(shè)有分公司，分分公司受其委委托與材料供供應(yīng)商訂立了了采購合同。材料交貨后后貨款未支付付，供應(yīng)商應(yīng)應(yīng)以()為被告人向向人民法院起起訴，要求支支付材料款。A.監(jiān)監(jiān)理單位B.分公司CC.建設(shè)單位D.施工企業(yè)答案：D解析：本題考核的的是“代理”的有關(guān)內(nèi)容容。關(guān)于代理理的概念和特特征：代理是是代理人在代代理權(quán)限內(nèi)，以以被代理人的的名義實施的的、其民事責(zé)責(zé)任由被代理理人承擔(dān)的法律行為為。2.項目總監(jiān)理工程師師是監(jiān)理單位位的代理人，這這種代理是()。A．委托托代理B．法定代理C．指定代理D轉(zhuǎn)代理答案：A解析：委托代理，是是基于被代理理人對代理人人的委托授權(quán)權(quán)行為而產(chǎn)生生的代理。在委托代理理中，被代理理人所作出的的授權(quán)行為屬屬于單方的法法律行為，僅僅憑被代理人人一方的意思思表示，即可可以發(fā)生授權(quán)權(quán)的法律效力力。被代理人人有權(quán)隨時撤撤銷其授權(quán)委委托。代理人人也有權(quán)隨時時辭去所受委委托。但代理理人辭去委托托時，不能給給被代理人和和善意第三人人造成損失，否否則應(yīng)負(fù)賠償償責(zé)任。第一章建設(shè)工程合合同管理法律律基礎(chǔ)（2）內(nèi)容提要第三節(jié)擔(dān)保合同同擔(dān)保的概念擔(dān)保方式三、保證在建設(shè)工工程中的應(yīng)用用第四節(jié)工程保險險一、保險概述二、建設(shè)工程涉及及的主要險種種三、保險合同管理理第五節(jié)合同的公公正和鑒證法法律制度一、合同的公正合同的鑒證合同的公正和鑒證證的相同點與與區(qū)別二、考綱要求：了解：合同的公正正和鑒證熟悉：建筑工程一一切險掌握：合同擔(dān)保三、內(nèi)容講解第一章建設(shè)工程合合同管理法律律基礎(chǔ)（2）第三節(jié)擔(dān)保合同同一、擔(dān)保的概念擔(dān)保是指當(dāng)事人根根據(jù)法律規(guī)定定或者雙方約約定，為促使使債務(wù)人履行行債務(wù)實現(xiàn)債債權(quán)人的權(quán)利利的法律制度度。擔(dān)保通常常由當(dāng)事人雙雙方訂立擔(dān)保保合同。擔(dān)保保合同是被擔(dān)擔(dān)保合同的從從合同，被擔(dān)保合同同是主合同，主主合同無效，從從合同也無效效。但擔(dān)保合合同另有約定定的按照約定定。擔(dān)保活動動應(yīng)當(dāng)遵循平平等、自愿、公公平、誠實信信用的原則。二、擔(dān)保方式《擔(dān)保法》規(guī)定的的擔(dān)保方式：：保證、抵押押、質(zhì)押、留留置和定金。例:履行合同的擔(dān)保方方式包括()。A．投標(biāo)標(biāo)保證B．留置C．動產(chǎn)抵押D．定金E．違約金答案：BCD解析析：擔(dān)保方式式包括保證、抵抵押、質(zhì)押、留留置和定金。根根據(jù)本題的備備選答案，違違約金不是擔(dān)擔(dān)保的方式，是是承擔(dān)違約責(zé)責(zé)任的方式；；而答案A投標(biāo)保證是是擔(dān)保的方式式之一，但不不是履行合同同的擔(dān)保方式式，是訂立合合同的擔(dān)保方方式之一?；鼗卮鸨绢}的關(guān)關(guān)鍵在于注意意履行合同的擔(dān)擔(dān)保方式，不不是所有的擔(dān)擔(dān)保方式。(一)保證1．保證證的概念和方方式保證是指指保證人和債債權(quán)人約定，當(dāng)當(dāng)債務(wù)人不履履行債務(wù)時，保保證人按照約約定履行債務(wù)務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任任的行為。保保證法律關(guān)系系至少有三方方參加，即保保證人、被保保證人(債務(wù)人)和債權(quán)人。保證的方式有兩種種，即一般保保證和連帶責(zé)責(zé)任保證。一般保證是指當(dāng)事事人在保證合合同中約定，債債務(wù)人不能履履行債務(wù)時，由由保證人承擔(dān)擔(dān)責(zé)任的保證。一一般保證的保保證人在主合合同糾紛未經(jīng)經(jīng)審判或者仲仲裁，并就債債務(wù)人財產(chǎn)依依法強制執(zhí)行仍不能履履行債務(wù)前，對對債權(quán)人可以以拒絕承擔(dān)擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。連帶責(zé)任保證是指指當(dāng)事人在保保證合同中約約定保證人與與債務(wù)人對債債務(wù)承擔(dān)連帶帶責(zé)任的保證。連帶責(zé)責(zé)任保證的債債務(wù)人在主合合同規(guī)定的債債務(wù)履行期屆屆滿沒有履行行債務(wù)的，債債權(quán)人可以要求債務(wù)人人履行債務(wù)，也也可以要求保保證人在其保保證范圍內(nèi)承承擔(dān)保證責(zé)任任。注意：在具體合同同中，擔(dān)保方方式由當(dāng)事人人約定，如果果當(dāng)事人沒有有約定或者約約定不明確的的，則按照連連帶責(zé)任保證證承擔(dān)保證責(zé)責(zé)任。這是對對債權(quán)人權(quán)利利的有效保護護。2．保證人的資格具有代為為清償債務(wù)能能力的法人、其其他組織或者者公民，可以以作為保證人人。但是，以以下組織不能能作為保證人人：(1)企業(yè)法人的的分支機構(gòu)、職職能部門。企企業(yè)法人的分分支機構(gòu)有法法人書面授權(quán)權(quán)的，可以在在授權(quán)范圍內(nèi)內(nèi)提供保證。(2)國國家機關(guān)。經(jīng)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)準(zhǔn)為使用外國國政府或者國國際經(jīng)濟組織織貸款進行轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)貸的除外(3)學(xué)校、幼幼兒園、醫(yī)院院等以公益為為目的的事業(yè)業(yè)單位、社會會團體。3．保證證合同的內(nèi)容容：保證合同應(yīng)應(yīng)包括以下內(nèi)內(nèi)容：(1)被被保證的主債債權(quán)種類、數(shù)數(shù)額；(2)債債務(wù)人履行債債務(wù)的期限；；(3)保保證的方式；；(4)保保證擔(dān)保的范范圍；(5)保保證的期間；；(6)雙雙方認(rèn)為需要要約定的其他他事項。4．保證證責(zé)任：保證擔(dān)保保的范圍包括括主債權(quán)及利利息、違約金金、損害賠償償金及實現(xiàn)債債權(quán)的費用。保證合同另另有約定的，按按照約定。①①當(dāng)事人對保保證擔(dān)保的范范圍沒有約定定或者約定不不明確的，保保證人應(yīng)當(dāng)對對全部債務(wù)承承擔(dān)責(zé)任。②一般保證的的保證人未約約定保證期間間的，保證期期間為主債務(wù)務(wù)履行期屆滿滿之日起6個月。保證期間間債權(quán)人與債債務(wù)人協(xié)議變變更主合同或或者債權(quán)人許許可債務(wù)人轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)取得保證人的的書面同意，否否則保證人不不再承擔(dān)保證證責(zé)任。保證證合同另有約約定的按照約約定。例:擔(dān)保方式中的保證證，實際運用用過程中應(yīng)理理解為（）。A.債務(wù)人和債權(quán)人約約定，債務(wù)人人向債權(quán)人保保證履行合同同義務(wù)B.債務(wù)人和債權(quán)人約約定，當(dāng)債務(wù)務(wù)人不履行債債務(wù)時，由保保證人代為履履行債務(wù)C.保證人和債權(quán)人約約定，當(dāng)債務(wù)務(wù)人不履行債債務(wù)時，保證證人按約定履履行債務(wù)D.保證人和債務(wù)人約約定，當(dāng)債務(wù)務(wù)人不履行債債務(wù)時，保證證人按約定履履行債務(wù)答案：C解析：保保證是指保證證人和債權(quán)人人約定，當(dāng)債債務(wù)人不履行行債務(wù)時，保保證人按照約約定履行債務(wù)務(wù)或者承擔(dān)責(zé)責(zé)任的行為。保證法律關(guān)系至少有三方參加，即保證人、被保證人(債務(wù)人)和債權(quán)人。(二)抵押1．抵押押的概念：抵押是指債務(wù)務(wù)人或者第三三人向債權(quán)人人以不轉(zhuǎn)移占占有的方式提提供一定的財財產(chǎn)作為抵押押物，用以擔(dān)擔(dān)保債務(wù)履行行的擔(dān)保方式式。2．抵押押物（學(xué)員應(yīng)應(yīng)注意區(qū)別可可以抵押和不不可以抵押的的財產(chǎn)）債務(wù)人或者第三人人提供擔(dān)保的的財產(chǎn)為抵押押物。由于抵抵押物是不轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移占有的，因因此能夠成為抵押物物的財產(chǎn)必須須具備一定的的條件。(1)抵抵押人所有的的房屋和其他他地上定著物物；(2)抵抵押人所有的的機器、交通通運輸工具和和其他財產(chǎn)；；(3)抵抵押人依法有有權(quán)處分的國國有土地使用用權(quán)、房屋和和其他地上定定著物；(4)抵抵押人依法有有權(quán)處置的國國有機器、交交通運輸工具具和其他財產(chǎn)產(chǎn)；(5)抵抵押人依法承承包并經(jīng)發(fā)包包人同意抵押押的荒山、荒荒溝、荒丘、荒荒灘等荒地的的土地使用權(quán)權(quán)；(6)依依法可以抵押押的其他財產(chǎn)產(chǎn)。下列財產(chǎn)產(chǎn)不得抵押：：(1)土土地所有權(quán)；；(2)耕耕地、宅基地地、自留地、自自留山等集體體所有的土地地使用權(quán)；(3)學(xué)學(xué)校、幼兒園園、醫(yī)院等以以公益為目的的的事業(yè)單位位、社會團體體的教育設(shè)施施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會會公益設(shè)施；；(4)所所有權(quán)、使用用權(quán)不明或者者有爭議的財財產(chǎn)；(5)依依法被查封、扣扣押、監(jiān)管的的財產(chǎn)；(6)依法不得抵抵押的其他財財產(chǎn)。當(dāng)事人以土地使用用權(quán)、城市房房地產(chǎn)、林木木、航空器、船船舶、車輛等等財產(chǎn)抵押的的，應(yīng)當(dāng)辦理理抵押物登記記。抵押合同同自登記之日日起生效；當(dāng)當(dāng)時人以其他他財產(chǎn)抵押的的，可以自愿愿辦理抵押物物登記，抵押押合同自登記記之日起生效效。當(dāng)事人未未辦理抵押物物登記的，不不得對抗第三三人。3．抵押押的效力抵押擔(dān)保保的范圍包括括主債權(quán)及利利息、違約金金、損害賠償償金和實現(xiàn)抵抵押權(quán)的費用用。當(dāng)事人也也可以約定抵抵押擔(dān)保的范范圍。4．抵押押權(quán)的實現(xiàn)，債務(wù)履行行期屆滿抵押押權(quán)人未受清清償?shù)模梢砸耘c抵押人協(xié)協(xié)議以抵押物物折價或者以以拍賣、變賣該抵押押物所得的價價款受償；協(xié)協(xié)議不成的，抵抵押權(quán)人可以以向人民法院院提起訴訟。抵抵押物折價或者拍賣賣、變賣后，其其價款超過債債權(quán)數(shù)額的部部分歸抵押人人所有，不足足部分由債務(wù)務(wù)人清償。例:在《擔(dān)保法》規(guī)定定的擔(dān)保方式式中，不能作作為抵押的財財產(chǎn)包括()。A土地使用權(quán)權(quán)B．社會團體體的教育設(shè)施施C．土地所有有權(quán)D．抵押人所有的交交通工具E．依法被監(jiān)監(jiān)管的財產(chǎn)答案：BCE解析析：依據(jù)《擔(dān)擔(dān)保法》，下下列財產(chǎn)不得得抵押：(1)土土地所有權(quán)；；(2)耕耕地、宅基地地、自留地、自自留山等集體體所有的土地地使用權(quán)；(3)學(xué)學(xué)校、幼兒園園、醫(yī)院等以以公益為目的的的事業(yè)單位位、社會團體體的教育設(shè)施施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會會公益設(shè)施；；(4)所所有權(quán)、使用用權(quán)不明或者者有爭議的財財產(chǎn)；(5)依依法被查封、扣扣押、監(jiān)管的的財產(chǎn)；(6)依依法不得抵押押的其他財產(chǎn)產(chǎn)。(三)質(zhì)押1．質(zhì)押押的概念質(zhì)押是指指債務(wù)人或者者第三人將其其動產(chǎn)或權(quán)利利移交債權(quán)人人占有，用以以擔(dān)保債權(quán)履履行的擔(dān)保。質(zhì)質(zhì)權(quán)是一種約約定的擔(dān)保物物權(quán)，以轉(zhuǎn)移移占有為特征征。2．質(zhì)押押的分類質(zhì)押可分分為動產(chǎn)質(zhì)押押和權(quán)利質(zhì)押押。動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)務(wù)人或者第三三人將其動產(chǎn)產(chǎn)移交債權(quán)人人占有，將該該動產(chǎn)作為債債權(quán)的擔(dān)保。能夠用用作質(zhì)押的動動產(chǎn)沒有限制制。權(quán)利質(zhì)押一般是將將權(quán)利憑證交交付質(zhì)押人的的擔(dān)保?？梢砸再|(zhì)押的權(quán)利利包括：(1)匯匯票、支票、本本票、債券、存存款單、倉單單、提單；(2)依依法可以轉(zhuǎn)讓讓的股份、股股票；(3)依依法可以轉(zhuǎn)讓讓的商標(biāo)專用用權(quán)、專利權(quán)權(quán)、著作權(quán)中中的財產(chǎn)權(quán)；；(4)依依法可以質(zhì)押押的其他權(quán)利利。(四)留留置留置，是指債權(quán)人人按照合同約約定占有對方方(債務(wù)人)的財產(chǎn)，當(dāng)當(dāng)債務(wù)人不能能按照合同約定期限履履行債務(wù)時，債債權(quán)人有權(quán)依依照法律規(guī)定定留置該財產(chǎn)產(chǎn)并享有處置置該財產(chǎn)得到到優(yōu)先受償?shù)牡臋?quán)利。注意：（1）留置權(quán)以債權(quán)人人合法占有對對方財產(chǎn)為前前提；并且債債務(wù)人的債務(wù)務(wù)已經(jīng)到了履履行期。（2）由由于留置是一一種比較強烈烈的擔(dān)保方式式，必須依法法行使，不能能通過合同約約定產(chǎn)生留置置權(quán)。依《擔(dān)擔(dān)保法》規(guī)定定，能夠留置置的財產(chǎn)僅限限于動產(chǎn)，且且只有因保管管合同、倉儲儲合同、運輸輸合同、加工工承攬合同發(fā)發(fā)生的債權(quán)，債債權(quán)人才有可可能實施留置置。(五)定定金定金，是指當(dāng)事人人雙方為了保保證債務(wù)的履履行，約定由由當(dāng)事人一方方先行支付給給對方一定數(shù)額的貨幣幣作為擔(dān)保。定定金的數(shù)額由由當(dāng)事人約定定，但不得超超過主合同標(biāo)標(biāo)的額的20%，定金合同要要采用書面形形式，并在合合同中約定交交付定金的期期限，定金合合同從實際交交付定金之日日生效。債務(wù)人人履行債務(wù)后后，定金應(yīng)當(dāng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或或者收回。定金罰則：給付定定金的一方不不履行約定的的債務(wù)的，無無權(quán)要求返還還定金；收受受定金的一方方不履行約定定的債務(wù)的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)雙倍返還還定金。三、保證在建設(shè)工工程中的應(yīng)用用在建設(shè)工程中，保保證是最常用用的擔(dān)保方式式。保證是必必須由合同雙雙方當(dāng)事人以以外的第三人人作為保證人人的擔(dān)保形式式。銀行出具的保證稱稱做保函，其其他保證人出出具的保證稱稱做保證書。在建設(shè)項目中，無無論是施工投投標(biāo)階段，還還是施工履約約階段，由銀銀行或第三人人提供的信用用擔(dān)保（投標(biāo)標(biāo)保函、履約約保函）都是是擔(dān)保法中所所規(guī)定的保證證。預(yù)付款擔(dān)擔(dān)保也是如此此。第四節(jié)工程保險險一、保險概述（一）保險的概念念保險，是指投保人人根據(jù)合同的的約定，向保保險人支付保保險費，保險險人對于合同同約定的可能能發(fā)生的事故故因其發(fā)生所所造成的財產(chǎn)產(chǎn)損失承擔(dān)賠賠償保險金責(zé)責(zé)任，或者當(dāng)當(dāng)被保險人死死亡、傷殘、疾疾病或者達到到合同約定的的年齡、期限限時承擔(dān)給付付保險金責(zé)任任的商業(yè)保險險行為。（二）保險合同的的概念保險合同是指投保保人與保險人人約定保險權(quán)權(quán)利義務(wù)關(guān)系系的協(xié)議。投保人是指與保險險人訂立保險險合同，并按按照保險合同同負(fù)有支付保保險費用義務(wù)務(wù)的人；保險險人是指與投投保人訂立保保險合同，并并承擔(dān)賠償或或給付保險金金責(zé)任的保險險公司。保險合同在履行中中還會涉及被被保險人和受受益人的概念念。被保險人人是指其財產(chǎn)產(chǎn)或者人身受受保險合同的的保障，享有有保險金請求求權(quán)的人；受受益人是指人人身保險合同同中由被保險險人或者投保保人指定的享享有保險金請請求權(quán)的人。（三）保險合同的的分類財產(chǎn)保險合同：財財產(chǎn)保險合同同是以財產(chǎn)及及其有關(guān)利益益為保險標(biāo)的的的保險合同同。人身保險合同：人人身保險合同同是指以人的的壽命和身體體為保險標(biāo)的的的保險合同同。二、建設(shè)工程涉及及的主要險種種建設(shè)工程涉及的險險種很多，但但狹義的工程程保險則是針針對工程的保保險，只有建建筑工程一切切險（及第三三者責(zé)任險）和和安裝工程一一切險（及第第三者責(zé)任險險）。（一）建筑工程一一切險1．概述建建筑工程一切切險是承保各各類民用、工工業(yè)和公用事事業(yè)建筑工程程項目，包括括道路、橋梁梁、水壩、港港口等，在建建造過程中因因自然災(zāi)害或或意外事故而而引起的一切切損失的險種種。建設(shè)工程程一切險往往往還加保第三三者責(zé)任險。第第三者責(zé)任險險是指凡在工工程期間的保保險有效期內(nèi)因在工工地上發(fā)生意意外事故造成成在工地及鄰鄰近地區(qū)的第第三者人身傷傷亡或財產(chǎn)損損失，依法應(yīng)應(yīng)由被保險人人承擔(dān)的經(jīng)濟濟賠償責(zé)任。2．投保保人與被保險險人《建設(shè)工程程施工合同(示范文本)》規(guī)定，工工程開工前，發(fā)發(fā)包人應(yīng)當(dāng)為為建設(shè)工程辦辦理保險，支支付保險費用用。因此，采采用《建設(shè)工工程施工合同同(示范文本)》簽訂合同同，應(yīng)當(dāng)由發(fā)發(fā)包人投保建建設(shè)工程一切切險。建筑工程一切險的的被保險人則則范圍較寬，所所有在工程進進行期間，對對該項工程承承擔(dān)一定風(fēng)險的有關(guān)關(guān)各方(即具有可保保利益的各方方)，均可作為為被保險人。如果被保險人不止一家，則各家接受賠償?shù)臋?quán)利以不超過其對保險標(biāo)的的可保利益為限。被保險人可以包括：(1)業(yè)主或工程所有人；(2)承包人或者分包人；(3)技術(shù)顧問，包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。3．責(zé)任范圍：保險險人對下列原原因造成的損損失和費用負(fù)負(fù)責(zé)賠償：(1)自然事件，指指地震、海嘯嘯、雷電、颶風(fēng)、臺臺風(fēng)、龍卷風(fēng)風(fēng)、風(fēng)暴、暴暴雨、洪水、水水災(zāi)、凍災(zāi)、冰冰雹、地崩、山山崩、雪崩、火火山爆發(fā)、地地面下陷下沉沉及其他人力力不可抗拒的的破壞力強大大的自然現(xiàn)象象；(2)意外事故，指指不可預(yù)料的的以及被保險險人無法控制制并造成物質(zhì)質(zhì)損失或人身身傷亡的突發(fā)發(fā)性事件，包包括火災(zāi)和爆爆炸。4．除外外責(zé)任（學(xué)員員應(yīng)理解或記記住除外責(zé)任任的全部內(nèi)容容）保險人對對下列各項原原因造成的損損失不負(fù)責(zé)賠賠償（僅指建建筑工程一切切險物質(zhì)損失失部分，不包包括第三者責(zé)責(zé)任險）：(1)設(shè)計錯誤引引起的損失和和費用；(2)自然磨損、內(nèi)內(nèi)在或潛在缺缺陷、物質(zhì)本本身變化、自自燃、自熱、氧氧化、銹蝕、滲滲漏、鼠咬、蟲蟲蛀、大氣(氣候或氣溫)變化、正常常水位變化或或其他漸變原原因造成的保保險財產(chǎn)自身身的損失和費費用；(3)因原材料缺缺陷或工藝不不善引起的保保險財產(chǎn)本身身的損失以及及為換置、修修理或矯正這這些缺點錯誤誤所支付的費費用；(4)非外力引起起的機械或電電氣裝置的本本身損失，或或施工用機具具、設(shè)備、機機械裝置失靈靈造成的本身身損失；(5)維修保養(yǎng)或或正常檢修的的費用(6)檔案、文件件、賬簿、票票據(jù)、現(xiàn)金、各各種有價證券券、圖表資料料及包裝物料料的損失；(7)盤點時發(fā)現(xiàn)現(xiàn)的短缺；(8)領(lǐng)有公共運運輸行駛執(zhí)照照的，或已由由其他保險予予以保障的車車輛、船舶和和飛機的損失失；(9)除非另有約約定，在保險險工程開始以以前已經(jīng)存在在或形成的位位于工地范圍圍內(nèi)或其周圍圍的屬于被保保險人的財產(chǎn)產(chǎn)的損失；(100)除非另有約約定，在本保保險單保險期期限終止以前前，保險財產(chǎn)產(chǎn)中已由工程程所有人簽發(fā)發(fā)完工驗收證證書或驗收合合格或?qū)嶋H占占有或使用或或接受的部分分。5．第三三者責(zé)任險（保保險責(zé)任）：：建筑工程一一切險如果加加保第三者責(zé)責(zé)任險，則保保險人對下列列原因造成的的損失和費用用，負(fù)責(zé)賠償償：(1)在保險期限限內(nèi)，因發(fā)生生與所保工程程直接相關(guān)的的意外事故引引起工地內(nèi)及及鄰近區(qū)域的的第三者人身身傷亡、疾病病或財產(chǎn)損失失；(2)被保險人因因上述原因而而支付的訴訟訟費用以及事事先經(jīng)保險人人書面同意而而支付的其他他費用。6．賠償償金額：保險人對每每次事故引起起的賠償金額額以法院或政政府有關(guān)部門門根據(jù)現(xiàn)行法法律裁定的應(yīng)應(yīng)由被保險人償付付的金額為準(zhǔn)準(zhǔn)，但在任何何情況下，均均不得超過保保險單明細(xì)表表中對應(yīng)列明明的每次事故故賠償限額。在在保險期限內(nèi)內(nèi)，保險人經(jīng)經(jīng)濟賠償?shù)淖钭罡哔r償責(zé)任任不得超過本本保險單明細(xì)細(xì)表中列明的的累計賠償限限額。7．保險險期限：建筑工程一一切險的保險險責(zé)任自保險險工程在工地地動工或用于于保險工程的的材料、設(shè)備備運抵工地之時起起始，至工程程所有人對部部分或全部工工程簽發(fā)完工工驗收證書或或驗收合格，或或工程所有人人實際占用或或使用或接受受該部分或全全部工程之時時終止，以先先發(fā)生者為準(zhǔn)準(zhǔn)。但在任何何情況下，保保險人承擔(dān)損損害賠償義務(wù)務(wù)的期限不超超過保險單明明細(xì)表中列明明的建筑期保保險終止日。（二）安裝工程一一切險（及第第三者責(zé)任險險）（大綱無無要求）1、概述：安裝工程一一切險是承保保安裝機器、設(shè)設(shè)備、儲油罐罐、鋼結(jié)構(gòu)工工程、起重機機、吊車以及及包含機械工工程因素的各各種建造工程程的險種。2、責(zé)任范圍：保險險人對下列原原因造成的損損失和費用負(fù)負(fù)責(zé)賠償：((1)自然事件件，指地震、海海嘯、雷電、颶颶風(fēng)、臺風(fēng)、龍龍卷風(fēng)、風(fēng)暴暴、暴雨、洪洪水、水災(zāi)、凍凍災(zāi)、冰雹、地地崩、山崩、雪雪崩、火山爆爆發(fā)、地面下下陷下沉及其其他人力不可可抗拒的破壞壞力強大的自自然現(xiàn)象；((2)意外事故故，指不可預(yù)預(yù)料的以及被被保險人無法法控制并造成成物質(zhì)損失或或人身傷亡的的突發(fā)性事件件。包括火災(zāi)災(zāi)和爆炸。3、除外責(zé)任4、保險期限安裝工程程一切險的保保險期限，通通常應(yīng)以整個個工期為保險險期限。一般般是從被保險險項目被缷至至施工地點時時起生效到工工程預(yù)計竣工工驗收交付使使用之日止。如如驗收完畢先先于保險單列列明的終止日日，則驗收完完畢時保險期期也終止。三、保險合同的管管理（大綱無無要求）(一)投保決策保險決決策主要表現(xiàn)現(xiàn)在兩個方面面：是否投保保和選擇保險險人。針對建設(shè)工程的的風(fēng)險，可以以自留也可以以轉(zhuǎn)移。在進進行這一決策策時．需要考考慮期望損失失與風(fēng)險概率率、機會成本本、費用等因因素。例如：：期望損失與與風(fēng)險發(fā)生的的概率高．則則盡量避免風(fēng)風(fēng)險自留。如如果機會成本本高，則可以以考慮風(fēng)險自自留。當(dāng)決定定將建設(shè)工程程的風(fēng)險進行行轉(zhuǎn)移后．還還需要決策是是否投保。風(fēng)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的方方法包括保險險風(fēng)險轉(zhuǎn)移和和非保險風(fēng)險險轉(zhuǎn)移。在比比較風(fēng)險自留留的損失和保保險的成本時時，可以采用用定量的計算算方法。在進行選擇保險人人的決策時，一一般至少應(yīng)當(dāng)當(dāng)考慮安全、服服務(wù)、成本這這三項因素。在在進行決策時時應(yīng)當(dāng)選擇安安全性高、服服務(wù)質(zhì)量好、保保險成本低的的保險人。(二)保保險合同當(dāng)事事人的管理義義務(wù)保險合同訂立后，當(dāng)當(dāng)事人雙方必必須嚴(yán)格地、全全面地按保險險合同訂明的的條款履行各各自的義務(wù)。在在訂立保險合合同前，當(dāng)事事人雙方均應(yīng)應(yīng)履行告知義義務(wù)。在保險險事故發(fā)生后后，投保人有有責(zé)任采取一一切措施，避避免擴大損失失，并將保險險事故發(fā)生的的情況及時通通知保險人。保保險人對保險險事故所造成成的保險標(biāo)的的損失或者引引起的責(zé)任．．應(yīng)當(dāng)按照保保險合同的規(guī)規(guī)定履行賠償償或給付責(zé)任任。對于損壞壞的保險標(biāo)的的，保險人可可以選擇賠償償或者修理。如如果選擇賠償償，保險事故故發(fā)生后，保保險人已支付付了全部保險險金額。并且且保險金額相相等于保險價價值的，受損損保險標(biāo)的全全部權(quán)利歸于于保險人；保保險金額低于于保險價值的的，保險人按按照保險金額額與保險時此此保險標(biāo)的的的價值取得保保險標(biāo)的的部部分權(quán)利。(三)保險索索賠對于投保保人而言，保保險的根本目目的是發(fā)生災(zāi)災(zāi)難事件時能能夠得到補償償．而這一目目的必須通過過索賠實現(xiàn)。首先，工程投保人人在進行保險險索賠時，必必須提供必要要的，有效的的證明作為索索賠的依據(jù)。其次．投保人應(yīng)當(dāng)當(dāng)及時提出保保險索賠．第三，要計算損失失大小。例:建設(shè)工程一切險的的被保險人可可以包括()。A.業(yè)主B..總承包商C.分包商D.業(yè)主聘用的的監(jiān)理工程師師E.設(shè)備供應(yīng)商商答案：ABCD解解析：按照所所提供的教材材的解釋，建建筑工程一切切險的被保險險人范圍較寬寬，所有在工工程進行期間間，對該項工工程承擔(dān)一定定風(fēng)險的有關(guān)關(guān)各方(即具有可保保利益的各方方)，均可作為為被保險人。如如果被保險人人不止一家，則則各家接受賠賠償?shù)臋?quán)利以以不超過其對對保險標(biāo)的的的可保利益為為限。被保險險人可以包括括：(1)業(yè)主或工程程所有人；(2)承包人或者者分包人；(3)技術(shù)顧問，包包括業(yè)主聘用用的建筑師、工工程師及其他他專業(yè)顧問。第五節(jié)合同的公公正和鑒證法法律制度一、合同的公證(一)合合同公證的概概念合同公證，是是指國家公證證機關(guān)根據(jù)當(dāng)當(dāng)事人雙方的的申請，依法法對合同的真真實性與合法法性進行審查并并予以確認(rèn)的的一種法律制制度。我國的的公證機關(guān)是是公證處。公證機關(guān)進行公證證的依據(jù)是當(dāng)當(dāng)事人的申請請，這是自愿愿原則的主要要體現(xiàn)。(二)合合同的公證程程序當(dāng)事人申請公證當(dāng)事人申請公證公證員應(yīng)當(dāng)對合同進行全面審查，既要審查合同的真實性和合法性，也要審查當(dāng)事人的身份和行使權(quán)利、履行義務(wù)的能力。公證員對合同的全面審查公證員對申請公證的合同，經(jīng)過審查認(rèn)為符合公證原則后，應(yīng)當(dāng)制作公證書發(fā)給當(dāng)事人。對于追償債款、物品的債權(quán)文書，經(jīng)公證處公證后，該文書具有強制執(zhí)行的效力。二、合同的鑒證(一)合同鑒證的概念和和原則合同鑒證證，是指合同同管理機關(guān)根根據(jù)當(dāng)事人雙雙方的申請對對其所簽訂的的合同進行審審查，以證明其真實性性和合法性，并并督促當(dāng)事人人雙方認(rèn)真履履行的法律制制度。我國的的鑒證機關(guān)是是縣級以上工工商行政管理理局。我國的合同同鑒證實行的的是自愿原則則，合同鑒證證根據(jù)雙方當(dāng)當(dāng)事人的申請請辦理。(二)合合同鑒證的管管轄和鑒證審審查的內(nèi)容合同鑒證證應(yīng)當(dāng)審查以以下主要內(nèi)容容：(1)不不真實、不合合法的合同；；(2)有有足以影響合合同效力的缺缺陷且當(dāng)事人人拒絕更正的的；(3)當(dāng)當(dāng)事人提供的的申請材料不不齊全，經(jīng)告告知補正而沒沒有補正的；；(4)不不能即時鑒證證，而當(dāng)事人人又不能等待待的；(5)其他依法不不能鑒證的。(三)合同鑒證的作用合同鑒證的的作用有以下下幾點：(1)經(jīng)過鑒證審審查，可以使使合同的內(nèi)容容符合國家的的法律、行政政法規(guī)的規(guī)定定，有利于糾糾正違法合同同；(2)經(jīng)過鑒證審審查，可以使使合同的內(nèi)容容更加完備，預(yù)預(yù)防和減少合合同糾紛；(3)經(jīng)過鑒證審審查，便于合合同管理機關(guān)關(guān)了解情況，督督促當(dāng)事人認(rèn)認(rèn)真履行合同同，提高履約約率。三、合同同公證與鑒證證的相同點與與區(qū)別（重點點）合同公證與鑒證的的相同點原則則、內(nèi)容和范范圍、目的相相同。合同公證證與鑒證，除除另有規(guī)定外外，都實行自自愿申請原則則；合同鑒證證與公證的內(nèi)內(nèi)容和范圍相相同；合同鑒鑒證與公證的的目的都是為了了證明合同的的合法性與真真實性。(二)合同同公證與鑒證證的區(qū)別1．合同同公證與鑒證證的性質(zhì)不同同合同鑒證是是工商行政管管理機關(guān)依據(jù)據(jù)《合同鑒證證辦法》行使使的行政管理理行為。而合合同公證則是是司法行政管管理機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)導(dǎo)下的公證機機關(guān)依據(jù)《公公證暫行條例例》行使公證證權(quán)所作出的的司法行政行行為。2．合同同公證與鑒證證的效力不同同經(jīng)過公證的合同，其其法律效力高高于經(jīng)過鑒證證的合同。按按照《民事訴訴訟法》的規(guī)規(guī)定，經(jīng)過法法定程序公證證證明的法律律行為、法律律事實和文書書，人民法院院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)認(rèn)定事實的根根據(jù)。但有相相反證據(jù)足以以推翻公證證證明的除外。對于追償債款、物品的債權(quán)文書，經(jīng)過公證后，文書還有強制執(zhí)行的效力。而經(jīng)過鑒證的合同則沒有這樣的效力，在訴訟中仍需要對合同進行質(zhì)證，人民法院應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)危瑢彶榇_定其效力。3．合同同公證與鑒證證的適應(yīng)范圍圍不同公證作為司法行政政行為，按照照國際慣例，在我國域內(nèi)和域外都有法律效力。而鑒證作為行政管理行為，其效力只能限于我國國內(nèi)。第二章合同法律制制度（1）內(nèi)容提要第一節(jié)合同法概概述合同的概念《合同法》的基本本原則三、《合同法》的的內(nèi)容簡介四、合同的分類第二節(jié)合同的訂訂立一、合同的形式和和內(nèi)容二、要約與承諾合同示范文本格式條款締約過失責(zé)任二、考綱要求：了解：合同的分類類、格式條款款、締約過失失責(zé)任熟悉：合同的形式式掌握：要約與承諾諾三、內(nèi)容講解第二章合同法律制制度（1）第一節(jié)合同法概概述一、合同的概念合同是平等主體的的自然人、法法人、其他組組織之間設(shè)立立、變更、終終止民事權(quán)利利義務(wù)關(guān)系的的協(xié)議。各國國的合同法規(guī)規(guī)范的都是債債權(quán)合同，它它是市場經(jīng)濟濟條件下規(guī)范范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)關(guān)系的基本依依據(jù)，因此，合合同是市場經(jīng)經(jīng)濟中廣泛進進行的法律行行為。而廣義義的合同還應(yīng)應(yīng)包括婚姻、收收養(yǎng)、監(jiān)護等等有關(guān)身份關(guān)關(guān)系的協(xié)議，以以及勞動合同同等，這些合合同由其他法法律進行規(guī)范范．不屬于我我國《合同法法》中規(guī)范的的合同。在市場經(jīng)濟中，財財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)主主要依靠合同同。特別是工工程項目，標(biāo)標(biāo)的大、履行行時間長、協(xié)協(xié)調(diào)關(guān)系多．．合同尤為重重要。因此，建建筑市場中的的各方主體，包包括建設(shè)單位位、勘察設(shè)計計單位、施工工單位、咨詢詢單位、監(jiān)理理單位、材料料設(shè)備供應(yīng)單單位等都要依依靠合同確立立相互之間的的關(guān)系。合同作為一種協(xié)議議，其本質(zhì)是是一種合意，必必須是兩個以以上意思表示示一致的民事事法律行為。因因此，合同的的締結(jié)必須由由雙方當(dāng)事人人協(xié)商一致才才能成立。合合同當(dāng)事人作作出的意思表表示必須合法法．這樣才能能具有法律約約束力。合同中所確立的權(quán)權(quán)利義務(wù)，必必須是當(dāng)事人人依法可以享享有的權(quán)利和和能夠承擔(dān)的的義務(wù)，這是是合同具有法法律效力的前前提。二、《合同法》的基基本原則：1、平等等原則。是指指合同人的法法律地位平等等，即享有民民事權(quán)利和承承擔(dān)民事義務(wù)務(wù)的資格是平平等的，一方方不得將自己己的意志強加加給另一方。2、自愿原則。合同同當(dāng)事人依法法享有自愿訂訂立合同的權(quán)權(quán)利，不受任任何單位和個個人的非法干干預(yù)?！逗贤ā穼ψ栽冈冈瓌t有以下下含義：第一一、合同當(dāng)事事人有訂立或或不訂立合同同的自由；第第二、當(dāng)事人人有權(quán)選擇合合同相對人；；第三、合同同當(dāng)事人有權(quán)權(quán)決定合同的的內(nèi)容；第四四、合同當(dāng)事事人有權(quán)決定定合同形式的的自由。3、公平原則。合同同人應(yīng)當(dāng)遵循循公平原則確確定各方的權(quán)權(quán)利和義務(wù)。4、誠實信用原則。合合同當(dāng)事人行行使權(quán)利、履履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵循誠實信信用的原則。這這是市場經(jīng)濟濟中形成的道道德準(zhǔn)則。5、遵守法律法規(guī)和和公序良俗的的原則。合同同的訂立和履履行，應(yīng)當(dāng)遵遵循法律法規(guī)規(guī)和公序良俗俗的原則。公公序良俗就是是公共秩序和和善良風(fēng)俗。善善良風(fēng)俗是以以道德為核心心的。三、《合同法》內(nèi)內(nèi)容簡介：《合同法》是是調(diào)整平等主主體的自然人人、法人、其其他組織之間間在設(shè)立、變變更、終止合合同時所發(fā)生生的社會關(guān)系系的法律規(guī)范范總稱。《中中華人民共和和國合同法》是是1999年3月15日，第九屆全全國人大第二二次會議通過過的，于19999年10月1日起施行的。《合合同法》由總總則、分則和和附則三部分分組成，總則則8章，分則將將合同分為15類。四、合同的分類：：(一)、合同的基本分類類《合同法》分則部部分將合同分分為15類：買賣合同；供供用電、水、氣、熱熱力合同；贈與合同；借借款合同；租租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；；運輸合同；技術(shù)合同；保管管合同；倉儲儲合同；委托托合同；行紀(jì)紀(jì)合同；居間合同。這可以認(rèn)為是《合同同法》對合同的基本本分類，《合同法法》對每一類合同都作了了較為詳細(xì)的規(guī)定。(二)、其他分類1、計劃與非計劃合同：：計劃合同是依依據(jù)國家有關(guān)關(guān)計劃簽訂的合同；；非計劃合同則是當(dāng)事人根根據(jù)市場需求和自己己的意愿訂立的合同。2、雙務(wù)務(wù)合同與單務(wù)合同：雙務(wù)合同是當(dāng)事事人雙方相互互享有權(quán)利和相互負(fù)有義務(wù)的合同。單務(wù)務(wù)合同是指僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同，即即合同當(dāng)事人人雙方并不互互相享有權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)，而主要要由一方承擔(dān)擔(dān)義務(wù)，另一方方并不負(fù)有相對義務(wù)的合同同。3、諾成成合同與實踐合同：諾成合同是當(dāng)當(dāng)事人意思表表示一致即可可成立的合同同。實踐合同則要求在當(dāng)事事人意思表示示一致的基礎(chǔ)上，還必須交付標(biāo)的物或者其其他給付義務(wù)的合同。這種合同分類的目目的在于確立立合同的生效效時間。4、主合合同與從合同同：主合同是指指不依賴其他合同而而獨立存在的的合同。從合合同是以主合合同的存在為為存在前提的的合同。主合合同的無效、終止將導(dǎo)致從合同的無效、終止，但從合同的無效、終止不能影響主合同。5、有償償合同與無償合同：有償合同是指合合同當(dāng)事人雙雙方任何一方方均須給予另一方方相應(yīng)權(quán)益方能取取得自己利益益的合同。而而無償合同的當(dāng)事事人一方無須須給予相應(yīng)權(quán)益即可從從另一方取得得利益。6、要式式合同與不要要式合同：如果法律要要求必須具備一定形式和和手續(xù)的合同，稱稱為要式合同。反反之，法律不不要求具備一一定形式和手手續(xù)的合同，稱稱為不要式合同同。第二節(jié)合同的訂訂立一、合同的形式和和內(nèi)容(一)合合同形式的概概念和分類合同形式是當(dāng)事人人意思表示一一致的外在表表現(xiàn)形式。合同的形式可分為為書面形式、口口頭形式和其其他形式。書書面形式是指指合同書、信信件和數(shù)據(jù)電電文(包括電報、電電傳、傳真、電電子數(shù)據(jù)交換換和電子郵件件)等可以有形形地表現(xiàn)所載載內(nèi)容的形式式?？陬^形式式是以口頭語語言形式表現(xiàn)現(xiàn)合同內(nèi)容的的合同。其他他形式則包括括公證、審批批、登記等形形式。根據(jù)合同形式的產(chǎn)產(chǎn)生依據(jù)可劃劃分為：法定定形式和約定定形式。建設(shè)設(shè)工程合同屬屬于法定形式式。(二)合同形式的原則：：《合同法》在在合同形式上上的要求是以以不要式為原原則的?！逗贤ā凡捎貌徊灰皆瓌t的的原因：1、合同本質(zhì)質(zhì)對合同形式式不作要求；；2、市場經(jīng)濟濟要求不應(yīng)對對合同形式進進行限制；3、國際公約約要求不應(yīng)對對合同形式進進行限制；4、電子技術(shù)術(shù)對合同形式式的影響。（三）合同形式欠欠缺的法律后后果我國《合合同法》規(guī)定定的合同形式式的不要式原原則的一個重重要體現(xiàn)還在在于：即使法法律、行政法法規(guī)規(guī)定或當(dāng)當(dāng)事人約定采采用書面形式式訂立合同，當(dāng)當(dāng)事人未采用用書面形式，但但一方已經(jīng)履履行了主要義義務(wù)，對方接接受的，該合合同成立。采采用合同書形形式訂立合同同的，在簽字字蓋章之前，當(dāng)當(dāng)事人一方已已經(jīng)履行主要要義務(wù)，對方方接受的，該該合同成立。(四)合合同的內(nèi)客《合同法法》規(guī)定了合合同一般應(yīng)當(dāng)當(dāng)包括的條款款：（但具備備這些條款不不是合同成立立的必要條件件。）1．當(dāng)事事人的名稱或或者姓名和住住所2．標(biāo)的的標(biāo)的是合同同當(dāng)事人雙方方權(quán)利和義務(wù)務(wù)共同指向的的對象。標(biāo)的的的表現(xiàn)形式式為物、勞務(wù)務(wù)、行為、智智力成果、工工程項目等。3．?dāng)?shù)量量數(shù)量是衡量量合同標(biāo)的多多少的尺度，以以數(shù)字和計量量單位表示。數(shù)數(shù)量必須嚴(yán)格格按照國家規(guī)規(guī)定的法定計計量單位填寫寫，以免當(dāng)事事人產(chǎn)生不同同的理解。施施工合同中的的數(shù)量主要體體現(xiàn)的是工程程量的大小。4質(zhì)量質(zhì)量是標(biāo)的的的內(nèi)在品質(zhì)質(zhì)和外觀形態(tài)態(tài)的綜合指標(biāo)標(biāo)。合同對質(zhì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的約約定應(yīng)當(dāng)是準(zhǔn)準(zhǔn)確而具體，對對于技術(shù)上較較為復(fù)雜的和和容易引起歧歧義的詞語、標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)加加以說明和解解釋。對于強強制性的標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)．當(dāng)事人必必須執(zhí)行，合合同約定的質(zhì)質(zhì)量不得低于于該強制性標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)。對于推推薦性的標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)．國家鼓勵勵采用。當(dāng)事事人沒有約定定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，如如果有國家標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，則依國國家標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行行；如果沒有有國家標(biāo)準(zhǔn)，則則依行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。則則依地方標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有有地方標(biāo)準(zhǔn)．．則依企業(yè)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。由由于建設(shè)工程程中的質(zhì)量標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)大多是強強制性的質(zhì)量量標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事事人的約定不不能低于這些些強制性的標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)。5．價款或者者報酬價款或者報報酬是當(dāng)事人人一方向交付付標(biāo)的的另一一方支付的貨貨幣。合同條條款中應(yīng)寫明明有關(guān)銀行結(jié)結(jié)算和支付方方法的條款。6．履行行的期限、地地點和方式履行的期限限是當(dāng)事人各各方依照合同同規(guī)定全面完完成各自義務(wù)務(wù)的時間。履履行的地點是是指當(dāng)事人交交付標(biāo)的和支支付價款或酬酬金的地點。包包括標(biāo)的的交交付、提取地地點；服務(wù)、勞勞務(wù)或工程項項目建設(shè)的地地點；價款或或勞務(wù)的結(jié)算算地點。施工工合同的履行行地點是工程程所在地。履履行的方式是是指當(dāng)事人完完成合同規(guī)定定義務(wù)的具體體方法。包括括標(biāo)的的交付付方式和價款款或酬金的結(jié)結(jié)算方式。履履行的期限、地地點和方式是是確定合同當(dāng)當(dāng)事人是否適適當(dāng)履行合同同的依據(jù)。7違約責(zé)責(zé)任違約責(zé)任任是任何一方方當(dāng)事人不履履行或者不適適當(dāng)履行合同同規(guī)定的義務(wù)務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)的法律責(zé)任任。當(dāng)事人可可以在合同中中約定，一方方當(dāng)事人違反反合同時，向向另一方當(dāng)事事人支付一定定數(shù)額的違約約金；或者約約定違約損害害賠償?shù)挠嬎闼惴椒ā?解決爭議的方法在在合同履行過過程中不可避避免地會產(chǎn)生生爭議．為使使?fàn)幾h發(fā)生后后能夠有一個個雙方都能接接受的解決辦辦法，應(yīng)當(dāng)在在合同條款中中對此作出規(guī)規(guī)定。如果當(dāng)當(dāng)事人希望通通過仲裁作為為解決爭議的的最終方式，則則必須在合同同中約定仲裁裁條款．因為為仲裁是以自自愿為原則的的。二、要約與承諾當(dāng)事人訂立立合同，采用用要約、承諾諾方式。合同同的成立需要要經(jīng)過要約和和承諾兩個階階段。(一)要要約1．要約約的概念和條條件要約是希望望和他人訂立立合同的意思思表示。提出出要約的一方方為要約人，接接受要約的一一方為被要約約人。要約應(yīng)應(yīng)當(dāng)具有以下下條件：(1)內(nèi)容具體確確定；(2)表明經(jīng)受要要約人承諾。要要約人即受該該意思表示約約束。具體地地講，要約必必須是特定人人的意思表示示，必須是以以締結(jié)合同為為目的。要約約必須是對相相對人發(fā)出的的行為，必須須由相對人承承諾，雖然相相對人的人數(shù)數(shù)可能為不特特定的多數(shù)人人。另外，要要約必須具備備合同的一般般條款。2．要約約邀請要約邀邀請是希望他他人向自己發(fā)發(fā)出要約的意意思表示。要要約邀請并不不是合同成立立過程中的必必經(jīng)過程，它它是當(dāng)事人訂訂立合同的預(yù)預(yù)備行為，在在法律上無須須承擔(dān)責(zé)任。這這種意思表示示的內(nèi)容往往往不確定，不不含有合同得得以成立的主主要內(nèi)容．也也不含相對人人同意后受其其約束的表示示。比如價目目表的寄送、招招標(biāo)公告、商商業(yè)廣告、招招股說明書等等．即是要約約邀請。商業(yè)廣告的的內(nèi)容符合要要約規(guī)定的．．視為要約。3要約的的撤回和撤銷銷要約撤回，是是指要約在發(fā)發(fā)生法律效力力之前，欲使使其不發(fā)生法法律效力而取取消要約的意意思表示。要要約人可以撤撤回要約，撤撤回要約的通通知應(yīng)當(dāng)在要要約到達受要要約人之前或或同時到達受受要約人。要約撤銷，是要約約在發(fā)生法律律效力之后，要要約人欲使其其喪失法律效效力而取消該該項要約的意意思表示。要要約可以撤銷銷，撤銷要約約的通知應(yīng)當(dāng)當(dāng)在受要約人人發(fā)出承諾通通知之前到達達受要約人。但但有下列情形形之一的，要要約不得撤銷銷：第一，要要約人確定承承諾期限或者者以其他形式式明示要約不不可撤銷；第第二．受要約約人有理由認(rèn)認(rèn)為要約是不不可撤銷，并并已經(jīng)為履行行合同做了準(zhǔn)準(zhǔn)備工作。(二)承承諾1承諾的的概念和條件件承諾是受要要約人作出的的同意要約的的意思表示。承諾具有有以下條件：：(1)承承諾必須由受受要約人作出出。非受要約約人向要約人人作出的接受受要約的意思思表示是一種種要約而非承承諾。(2)承承諾只能向要要約人作出。(3)承承諾的內(nèi)容應(yīng)應(yīng)當(dāng)與要約的的內(nèi)容一致。受受要約人對要要約的內(nèi)容作作出實質(zhì)性變變更的，視為為新要約。有有關(guān)合同標(biāo)的的、數(shù)量、質(zhì)質(zhì)量、價款和和報酬、履行行期限和履行行地點和方式式、違約責(zé)任任和解決爭議議方法等的變變更，是對要要約內(nèi)容的實實質(zhì)性變更。承承諾對要約的的內(nèi)容作出非非實質(zhì)性變更更的，除要約約人及時反對對或者要約表表明不得對要要約內(nèi)容作任任何變更以外外，該承諾有有效，合同以以承諾的內(nèi)容容為準(zhǔn)。(4)承諾必須在在承諾期限內(nèi)內(nèi)發(fā)出。超過過期限，除要要約人及時通通知受要約人人該承諾有效效外．為新要要約。在建設(shè)工程合同訂訂立過程中，招招標(biāo)人發(fā)出中中標(biāo)通知書的的行為是承諾諾。2．承諾的期限承諾必須須以明示的方方式，在要約約規(guī)定的期限限內(nèi)作出。要要約沒有規(guī)定定承諾期限的的，視要約的的方式而定。（1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外。（2）要約以非對話方方式作出的，承承諾應(yīng)當(dāng)在合合理期限內(nèi)到到達。3遲到的承諾超過承諾期期限到達要約約人的承諾．．按照遲到的的原因不同，《合合同法》對承承諾的有效性性作出了不同同的區(qū)分。(1)受受要約人超過過承諾期限發(fā)發(fā)出的承諾。除除非要約人及及時通知受要要約人該承諾諾有效。否則則該超期的承承諾視為新要要約，對要約約人不具備法法律效力。(2)非受要約人人責(zé)任原因延延誤到達的承承諾。受要約約人在承諾期期限內(nèi)發(fā)出承承諾，按照通通常情況能夠夠及時到達要要約人，但因因其他原因承承諾到達要約約人時超過了了承諾期限。對對于這種情況況，除非要約約人及時通知知受要約人因因承諾超過期期限不接受該該承諾，否則則承諾有效。4承諾的撤回承諾的撤回回是承諾人阻阻止或者消滅滅承諾發(fā)生法法律效力的意意思表示。承承諾可以撤回回。撤回承諾諾的通知應(yīng)當(dāng)當(dāng)在承諾通知知到達要約人人之前或者與與承諾通知同同時到達要約約人。(三)要約和承諾的生效效要約各承諾的生效效在世界各國國有三種規(guī)定定，1、投郵主義2、到達主義義。3、了解主義義。到達主義義是要求要約約、承諾到達達受要約人、要要約人時生效效。我國《合合同法》規(guī)定定．要約到達達受要約人時時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式式訂立合同．．收件人指定定特定系統(tǒng)接接收數(shù)據(jù)電文文的．該數(shù)據(jù)據(jù)電文進入該該特定系統(tǒng)的的時間，視為為到達時間；；未指定特定定系統(tǒng)的，該該數(shù)據(jù)電文進進人收件人任任何系統(tǒng)的首首次時間，視視為到達時間間。承諾應(yīng)當(dāng)當(dāng)以通知的方方式作出，根根據(jù)交易習(xí)慣慣或者要約表表明可以通過過行為作出承承諾的除外。承承諾的通知送送達給要約人人時生效。(四)合合同的成立1．不要要式合同的成成立合同成立是是指合同當(dāng)事事人對合同的的標(biāo)的、數(shù)量量等內(nèi)容協(xié)商商一致。如果果法律法規(guī)、當(dāng)當(dāng)事人對合同同的形式、程程序沒有特殊殊的要求，則則承諾生效時時合同成立。2．要式式合同的成立立當(dāng)事人采用用合同書形式式訂立合同的的，自雙方當(dāng)當(dāng)事人簽字或或者蓋章時合合同成立。需需要注意的是是，合同書的的表現(xiàn)形式是是多樣的．在在很多情況下下雙方簽字、蓋蓋章只要具備備其中的一項項即可。雙方方簽字或者蓋蓋章的地點為為合同成立的的地點。當(dāng)事人采用信件、數(shù)數(shù)據(jù)電文等形形式訂立合同同的，可以在在合同成立之之前要求簽訂訂確認(rèn)書。簽簽訂確認(rèn)書時時合同成立。例題：1.當(dāng)事人訂立合同，要要經(jīng)過要約、承承諾。下列文文件中，構(gòu)成成合同要約的的是()。A．招標(biāo)公告B．投投標(biāo)文件C．宣傳廣告D．招股說明明書答案：B解析：要約是希望望和他人訂立立合同的意思思表示。提出出要約的一方方為要約人，接接受要約的一一方為被要約約人。要約應(yīng)應(yīng)當(dāng)具有以下下條件：(1)內(nèi)容具體確確定；(2)表明經(jīng)受要要約人承諾。要要約人即受該該意思表示約約束。具體地地講，要約必必須是特定人人的意思表示示，必須是以以締結(jié)合同為為目的。要約約必須是對相相對人發(fā)出的的行為，必須須由相對人承承諾，雖然相相對人的人數(shù)數(shù)可能為不特特定的多數(shù)人人。另外，要要約必須具備備合同的一般般條款。2.某小型施工項目，甲甲乙雙方只訂訂立了口頭合合同。工程完完工后，因甲甲方拖欠乙方方工程款而發(fā)發(fā)生糾紛，應(yīng)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合合同()。A．未成立B．．補簽后成立立C．成立D．備案登記記后成立答案：C解析：根據(jù)《合同同法》第三十十六條法律、行行政法規(guī)規(guī)定定或者當(dāng)事人人約定采用書