第二章合伙企業(yè)法

第二章合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)的概念、特征及分類

合伙企業(yè)是依法設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的營利性組織。

特征：

⒈共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險⒉以合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ)⒊具有人合性⒋合伙人承擔(dān)責(zé)任的特殊性

有限合伙人→責(zé)任的有限普通合伙人→無限的連帶責(zé)任

利：⑴設(shè)立手續(xù)簡單，費用少⑵集中資金⑶合伙人的經(jīng)營管理⑷稅負(fù)較低⑸監(jiān)督與管理寬松弊：⑴規(guī)模不大⑵風(fēng)險責(zé)任大⑶集中管理難⑷存續(xù)不穩(wěn)定分類：

◆從出資人責(zé)任承擔(dān)方式的角度

⑴有限合伙企業(yè)有限合伙人無限合伙人⑵普通合伙企業(yè)

無限合伙人

◆從是否披露合伙人姓名

隱名合伙企業(yè)顯名合伙企業(yè)二、合伙企業(yè)的設(shè)立

設(shè)立條件：

⒈兩個合伙人以上⒉書面合伙協(xié)議⒊出資⒋合伙企業(yè)名稱(普通合伙、有限合伙)⒌經(jīng)營場所和必要的經(jīng)營條件

三、合伙企業(yè)財產(chǎn)

⒈合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成⒉合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)⒊合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓

普通合伙人：對外轉(zhuǎn)讓：一致同意對內(nèi)轉(zhuǎn)讓：通知

有限合伙人：通知四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

可由普通合伙人共同執(zhí)行，可委托其他的合伙人執(zhí)行。合伙企業(yè)的重大事情有全體合伙人決定

除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙企業(yè)存續(xù)期間，下列行為中，不必經(jīng)全體合伙人一致同意的是：A.合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額B.以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保C.聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員D.處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)

[案例1]劉某與A、B兩人欲設(shè)立一普通合伙企業(yè)，3人商定各出資2萬元，并訂立了書面合同。經(jīng)過籌備，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，劉某于是動員其妹劉乙支持他們2萬元。劉乙表示可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)劉甲與兩位合伙人商議，對劉乙參與盈余分配表示同意，但約定劉乙不得參與合伙的經(jīng)濟(jì)活動。兩年后，劉乙從側(cè)面了解到該合伙企業(yè)經(jīng)營情況不景氣，就以結(jié)婚缺錢為由，要求抽回她的2萬元，劉甲不允。某日，劉甲外出，劉乙找到另外兩位合伙人，以同樣人，以同樣的理由要求還錢，礙于劉甲與劉乙的關(guān)系，兩合伙人將該合伙企業(yè)當(dāng)時僅有的1.2萬元現(xiàn)金交給劉乙。劉甲得知以后十分不滿，待劉乙催還剩下的8000元時，告知劉乙該合伙企業(yè)虧損2.4萬元，劉乙的8000元應(yīng)用作還債，不予歸還。剩余債務(wù)的債權(quán)人仍在追討之中。根據(jù)以上事實。請回答：合伙企業(yè)的虧損及債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？五、合伙企業(yè)的損益分配→按合伙協(xié)議確定→未約定的，按出資比例→平均分配與分擔(dān)

◆普通合伙企業(yè)不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔(dān)全部的責(zé)任

案例六、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系㈠普通合伙人的權(quán)利

⒈管理權(quán)⒉執(zhí)行人對外代表合伙企業(yè)⒊監(jiān)督權(quán)⒋查閱帳簿權(quán)⒌提出異議權(quán)和撤消委托事務(wù)執(zhí)行權(quán)

㈡普通合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)

⒈執(zhí)行人的告知義務(wù)⒉競業(yè)禁止義務(wù)⒊不同本合伙企業(yè)做交易⒋忠誠

七、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系

㈠對外代表權(quán)的效力

內(nèi)部約定不得對抗善意的第三人

㈡合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系

⒈先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。不足清償?shù)?，普通合伙人承?dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。⒉各合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。

㈢合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系

⒈合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。⒉合伙人個人負(fù)有債務(wù)，其債權(quán)人不得代為行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。⒊合伙人個人財產(chǎn)不足以清償個人所負(fù)債務(wù)的，只能用其在合伙企業(yè)中的收益來清償；也可請求法院強制執(zhí)行。八、入伙與退伙◆入伙◆退伙

⒈協(xié)議退伙：約定的退伙事由出現(xiàn)；全體合伙人同意退伙；發(fā)生難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由。

⒉通知退伙

沒有約定經(jīng)營期限；不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；提前30天通知。

⒊當(dāng)然退伙

死亡或喪失行為能力或償債能力合伙人的財產(chǎn)被強制執(zhí)行

⒋除名

未履行出資義務(wù)、有不正當(dāng)行為或重大過失造成損失以及其他約定事由◆合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變

⒈有限合伙人→普通合伙人⒉普通合伙人→有限合伙人九、特殊的普通合伙企業(yè)

以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

合伙人因故意或重大過失造成企業(yè)債務(wù)的，對外應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限或無限連帶責(zé)任，其他人僅承擔(dān)有限責(zé)任。

九、合伙企業(yè)的解散與清算

企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用→所欠稅款→債務(wù)→返還合伙人的出資

債權(quán)人在連續(xù)的5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，則債務(wù)人的清償責(zé)任歸于消滅。

十、案例討論案例20012年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同必須經(jīng)全體合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

（1）2012年5月，甲以合伙企業(yè)的名義與A公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對該合同不予承認(rèn)，因為甲無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。（2）2013年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2013年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊出資4萬元。2013年4月，合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司要求現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

（3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2012年4月獨自決定聘任合伙人以外的B擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為C公司提供擔(dān)保。（4）2013年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務(wù)8萬元。D公司于2013年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2013年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額。問題：

⑴甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。⑵丁的主張是否成立？⑶戊的主張是否成立