第七章 外交與領事關(guān)系法

第三節(jié)外交特權(quán)與豁免第二節(jié)外交機關(guān)制度第一節(jié)外交與領事關(guān)系法概述第七章外交與領事關(guān)系法第四節(jié)領事關(guān)系法第一節(jié)外交與領事關(guān)系法概述一、外交關(guān)系與外交關(guān)系法1、外交關(guān)系是指國家在外交活動中與其他國際法主體形成的國際關(guān)系。2、外交關(guān)系法是調(diào)整國際法主體之間的外交關(guān)系的原則、規(guī)則和規(guī)章、制度的總稱，是規(guī)范國際法主體進行外交活動的行為準則。3、外交關(guān)系的分類：（按形式不同）（1）正式的外交關(guān)系以互派使節(jié)為標志的正常外交關(guān)系。（2）半外交關(guān)系只停留在代辦級別的外交關(guān)系。（3）非正式外交關(guān)系尚未建交的國家之間進行外交談判，互設某種聯(lián)絡機構(gòu)。（4）國民外交關(guān)系1955年中日兩國民間團體簽訂《中日貿(mào)易協(xié)定》二、領事關(guān)系與領事關(guān)系法1、領事關(guān)系是指國家之間在相互設立常駐領事代表機關(guān)、派遣和接受領事以及領事在執(zhí)行職務的過程中形成的國際關(guān)系。2、領事關(guān)系法是調(diào)整國家之間領事關(guān)系的原則、規(guī)則和規(guī)章、制度的總稱，是規(guī)范國家從事領事活動的行為準則。外交關(guān)系與領事關(guān)系1、聯(lián)系兩者同屬國家對外關(guān)系的范疇。兩國同意建立外交關(guān)系也就意味著同意建立領事關(guān)系；斷絕外交關(guān)系并不當然斷絕領事關(guān)系。領事關(guān)系的存在有助于建立或恢復外交關(guān)系。領事與外交代表同屬外交人員組織系統(tǒng)，由外交部門領導。外交代表可同時執(zhí)行領事職務；若兩國無外交關(guān)系，領事人員在獲得外交部門特別授權(quán)的情況下，也可兼辦外交事務。2、區(qū)別使館全面代表派遣國與接受國中央政府進行外交往來，而領館通常就保護僑民、商業(yè)、航務等領事范圍內(nèi)的事務與接受國地方當局交涉。使館著重保護派遣國國家和國民的整體利益，活動范圍是接受國全部領土，而領館著重保護派遣國國家和國民的具體利益，活動范圍一般限于有關(guān)的領事區(qū)域。使館與外交代表享有的特權(quán)與豁免高于領館與領事享有的特權(quán)與豁免第二節(jié)外交機關(guān)制度一、外交機關(guān)的種類外交機關(guān)是指代表國家制定和執(zhí)行外交政策，從事具體外交活動的機構(gòu)和人員的總稱，1、國家元首2、政府3、外交部中央外交機關(guān)外交代表機關(guān)國家元首政府及其首腦外交部門常駐外交代表機關(guān)臨時外交代表機關(guān)使館駐國際組織的常駐代表特別使團二、使館及其人員（一）使館的建立國家之間的協(xié)議。協(xié)議包括照會、聯(lián)合聲明及雙邊條約等。（二）使館的職務

1、代表，即在接受國作為派遣國的代表。2、保護，即在國際法許可的限度內(nèi)在接受國保護派遣國及其國民的利益。3、談判，即代表本國政府與接受國政府進行談判。4、調(diào)查和報告，即以一切合法手段調(diào)查接受國的狀況和發(fā)展情形，并向本國報告。5、促進，即促進派遣國與接受國間的友好關(guān)系和發(fā)展兩國間經(jīng)濟、文化和科學關(guān)系。（三）使館人員的組成1、使館館長使館館長分為三個等級：（1）大使或教廷大使；（2）公使或教廷公使；（3）代辦。（4）代辦與“臨時代辦”的區(qū)別在于：①代辦是一級館長，代表著外交關(guān)系的等級；②臨時代辦則是在館長因故空缺時，被指定臨時代理館長職務的外交職員。

大使是向國家元首派遣的外交使節(jié)。傳統(tǒng)上認為，只有享有王室尊容的國家和教廷才有權(quán)派遣大使?，F(xiàn)代國際社會，國家無論大小，都可以派遣大使。大使被認為是國家元首個人的代表，因此享有特別尊容。在過去，大使享有與駐在國元首親自談判的特權(quán)，有權(quán)要求別人稱他為“閣下”，一般認為，大使可以隨時要求晉見駐在國元首。但是現(xiàn)代以來，由于各國元首都逐漸成為虛職，大使的這種特權(quán)也逐漸失去了意義。公使也是由派遣國向駐在國國家元首派遣。但公使不被認為是元首的個人代表，不享有大使的特殊尊容，沒有與駐在國元首親自交涉的特權(quán)，也不能隨時要求拜謁駐在國元首，他們也可以被成為“閣下”，但只是出于一種禮節(jié)，而不是他們應有的權(quán)利。與公使同屬于第二級別的駐辦公使享有的尊容更少，甚至不享有“閣下”的尊稱。2、外交職員外交職員一般包括公使銜參贊、三軍武官、各類專員、一等至三等秘書以及隨員。3、行政和技術(shù)人員

行政和技術(shù)職員是指使館中從事行政和技術(shù)事務的使館職員，如使館主事、譯員、會計、無線電技術(shù)員、打字員等。4、事務職員事務職員是指使館中從事后勤勤務工作的人員，如汽車司機、廚師、傳達員、維修工、清潔工等。5、私人仆役

是指上述各類使館人員的私人服務員。（四）使館人員的派遣和接受原則上，國家有權(quán)自主派遣使館人員。但對于館長和武官的派遣，派遣國必須事先征求接受國的同意；接受國有權(quán)拒絕特定人員到該國擔任館長，而且無需說明理由。其他使館人員，原則上派遣國可以自主派遣接受國對于任何使館人員，可以在他到達接受國之前或在其就任以后的任何時間，隨時宣告他為不受歡迎或不能接受的人，并且可以不說明理由。被宣告為不受歡迎的人，必須馬上離開接受國。××××國總統(tǒng)×××（姓名全稱）閣下閣下：

為鞏固和發(fā)展中華人民共和國和×××國之間的友好合作關(guān)系，我任命×××先生為中華人民共和國駐國特命全權(quán)大使。

我相信×××先生將盡力完成他所擔負的使命，請你惠予接待，并對他代表中華人民共和國政府所進行的工作給予信任和幫助。

×××先生業(yè)已完成其駐×××國特命全權(quán)大使的使命，現(xiàn)予召回。我愿借此機會對他任職期間所受到的接待和幫助表示感謝。

中華人民共和國主席（簽字）

中華人民共和國外交部長（簽字）（副署）

一九××年×月×日于北京

國字第×××號（五）外交代表職務的開始與終止

1、外交代表根據(jù)接受國的通行慣例，或在呈遞國書之后，或在向接受國外交部或另經(jīng)商定的其他部門通知到達并將所奉國書正式副本送交后，即可視為已在接受國開始執(zhí)行職務。2、終止

（1）任期屆滿或派遣國召回（2）接受國要求召回（3）派遣國與接受國外交關(guān)系斷絕（4）派遣國或接受國發(fā)生革命，產(chǎn)生新政府三、特別使團特別使團是指一國經(jīng)另一國的邀請或同意，派往該國進行或者完成特定使命的臨時性代表團。四、外交團

第三節(jié)外交代表特權(quán)與豁免一、外交特權(quán)與豁免的根據(jù)外交特權(quán)與豁免是指使館和使館人員在接受國國內(nèi)所享有的各項優(yōu)惠權(quán)利和免受接受國管轄的權(quán)利。外交特權(quán)和豁免主要是為了使外交代表有效地執(zhí)行自己的職務。二、使館館舍的特權(quán)與豁免

1、使館館舍不可侵犯使館館舍指供使館使用和使館館長寓邸之用的建筑物或建筑物個部分，以及其所附屬的土地。使館館舍不可侵犯包括：①接受國官員非經(jīng)使館館長許可不得進入館舍。該不可侵犯權(quán)是絕對的；②接受國負有特殊責任，要對使館館舍加以特別保護；③接受國不得對使館館舍及其設備等財產(chǎn)采取諸如征用、搜查、扣押等強制措施。1979年伊朗學生占領美國大使館2、使館檔案和文件不可侵犯使館檔案和文件不論何時、不論何地，均不受侵犯。3、通訊自由。包括：①使館與派遣國政府、該國其他使館和領館通訊時，可以采用一切適當辦法，包括外交信使和明密碼電信。但非經(jīng)接受國同意，不得裝置并使用無線電發(fā)報機；②使館的來往公文不受侵犯；③外交郵袋不得開拆或扣留。4、行動及旅行自由使館人員在接受國境內(nèi)享有行動和旅行自由，但接受國出于國家安全目的歸定禁止或限制進入的地區(qū)除外。5、免納捐稅和關(guān)稅使館館舍免納全國/地方性捐稅，使館辦公收取的費用免納一切捐稅。6、使用國旗和國徽使館以及館長有權(quán)在使館館舍、使館館長寓邸和交通工具上使用派遣國的國旗或國徽。三、外交人員的特權(quán)與豁免1、人身不可侵犯外交代表不受任何方式之逮捕拘禁，接受國對外交代表應表示尊重，并應采取一切適當步驟以防止其人身、自由或尊嚴受任何侵犯。2、寓所和財產(chǎn)不可侵犯。外交代表的私人寓所享有與使館館舍同樣的不可侵犯權(quán)和保護。外交人員的文書、信件及財產(chǎn)不可侵犯。3、管轄豁免①刑事管轄的豁免（外交代表犯罪不受接受國的管轄，原則上通過外交途徑解決）；②民事和行政管轄的豁免（四項例外）；③作證義務的豁免（經(jīng)派遣國同意而自愿作證者除外）；④管轄豁免的放棄與執(zhí)行豁免的放棄，須由派遣國明示同意放棄，放棄管轄豁免并不意味著放棄執(zhí)行豁免。4、免納捐稅、關(guān)稅外交代表免納一切捐稅，主要是個人所得稅。物品免受檢查，且免除接受國的一切個人勞務和各種公共服務，免除關(guān)于征用、軍事募捐等軍事義務。四、外交特權(quán)與豁免的適用范圍（一）人員范圍使館館長和外交職員享有全部的外交特權(quán)和豁免。外交代表的家屬：外交代表的“同戶家屬”，如果不是接受國國民，也應享有各項外交特權(quán)和豁免。使館行政人員和技術(shù)人員，以及其同戶家屬：如果不是接受國國民且不在該國永久居留者，享有外交人員的各種特權(quán)和豁免，但對其特權(quán)和豁免的限制較多。使館服務人員：如果不是接受國國民且不在該國永久居留者，僅就其執(zhí)行公務的行為享有豁免，其所得免納捐稅，不適用接受國社會保險辦法。使館人員的私人仆役：如果不是接受國國民且不在該國永久居留者，其所得免納捐稅。（二）時間范圍開始：享有外交特權(quán)和豁免的人員，自其進入接受國國境前往就任之時起享有這種特權(quán)和豁免；已在該國境內(nèi)的，自其委派通知接受國外交部門之時開始享受終止：享有特權(quán)和豁免人員的職務如果終止，這種特權(quán)和豁免通常于該員離境之時或聽任其離境的合理期間終了之時停止；而且，即使有武裝沖突事件，也應該繼續(xù)有效至該時為止。對于以使館人員資格執(zhí)行職務的行為，豁免應始終有效。在使館人員死亡時，其家屬應繼續(xù)享有其所應享有的特權(quán)和豁免，至聽任其離境之合理期間終了之時為止。五、外交人員及其家屬在第三國的地位六、使館及外交人員對接受國的義務

尊重接受國的法律與規(guī)章不干涉接受國內(nèi)政使館館舍不得以與使館職務不相容的方式加以使用。其他義務：與接受國洽商公務應通過外交部進行，外交代表在接受國境內(nèi)不得為私人利益從事任何專業(yè)或商業(yè)活動等。第四節(jié)領事關(guān)系法一、領館及其人員（一）領事關(guān)系及領事館的建立協(xié)議領事館是派遣國在接受國設立的辦理領事業(yè)務的機關(guān)。二、領館人員

領館人員分為領事官員、領館雇員和服務人員。領事官員是執(zhí)行領事職務的人員，包括領館館長。領館雇員，即領館的行政和技術(shù)人員，包括辦公室秘書、譯員。服務人員包括汽車司機、傳達員等擔任領館雜務的人員。領館人員的私人服務員，不屬于領館人員之列。

領事館分為四級，總領事館、領事館、副領事館和領事代理處。相應地，領館館長分為，總領事、領事、副領事和領事代理人。目前，中國在外國只設立總領事館和領事館。外國在中國設立的領館均為總領事館。在實踐中，各國根據(jù)其國內(nèi)法，可委派各種職銜的領事官員，中國目前委派的有總領事、領事、副領事和領事隨員。領事分為專職領事和名譽領事。專職領事是一國政府正式派遣的領事官員，由派遣國國民擔任。名譽領事是派遣國從居住在其領館所在地國家的人士中選任的，一般選擇接受國有實力的經(jīng)濟界人士或律師擔任，旨在增進兩國之間的關(guān)系，特別是商業(yè)關(guān)系。名譽領事不是派遣國國家人員編制，也不領取薪金，通常以領館所收的手續(xù)費、規(guī)費為報酬。名譽領事并不委任其擔任所有領事職務，一般只擔任核發(fā)簽證，出具原產(chǎn)地證明和公證等職務。（三）領館人員的派遣與接受派遣國委派領館館長，應將領事委任書，通過外交途徑或其他適當途徑送至接受國政府，領事館館長經(jīng)接受國準許方可執(zhí)行職務。接受國發(fā)給領事證書即是接受國準許的表示。領館館長取得領事證書后方可開始執(zhí)行職務。但領館館長在獲得領事證書之前可以臨時執(zhí)行職務。一國如拒絕發(fā)給領事證書則無須向派遣國說明拒絕理由。如果接受國同意，派遣國可以向接受國致送通知，載明館長的全名、等級等，以代替送領事任命書。館長以外的領館人員原則上由派遣國自由委派，派遣國一般只需將名單連同職銜書面通知接受國即可。二、領事職務（一）領事職務

保護——在國際法許可的限度內(nèi)在接受國境內(nèi)保護派遣國及其國民的利益。促進——促進兩國之間商業(yè)、經(jīng)濟、文化及科學關(guān)系之發(fā)展。了解和報告——以一切合法手段調(diào)查了解接受國境內(nèi)狀況及發(fā)展情形，向派遣國政府報告。辦理護照和簽證。幫助派遣國國民。公證和行政事務——執(zhí)行公證、民事登記等職務和辦理若干行政性質(zhì)的事務。監(jiān)督、檢查和協(xié)助派遣國的船舶、航空器及其航行人員。（二）領