第四章 國際法上的個人

第四章

國際法上的個人第一節(jié)國籍(nationality)一、概念

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法律資格或法律身份；人權二、國籍的取得

三、國籍的喪失

四、國籍沖突五、我國國籍法血統(tǒng)原則

申請入籍

婚姻

收養(yǎng)

?加入取得國籍?出生取得國籍出生地原則

混合原則

單系血統(tǒng)

雙系血統(tǒng)

交換領土

剝奪國籍高某出生在甲國，其父親是乙國人，母親是丙丁雙重國籍人，假設對原始國籍的獲得，甲丙兩國采取純粹的出生地主義，乙丁兩國采取純粹的雙系血統(tǒng)主義。此時，根據(jù)有關國際法規(guī)則和國際實踐，對于高某此時的國籍狀況，下列何種表述正確？A．高某可能擁有甲乙丙丁四國的國籍B．高某僅可能擁有甲乙丙三國的國籍C．高某僅可能擁有甲乙丁三國的國籍D．高某僅可能擁有甲乙兩國的國籍積極沖突

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雙重國籍（doublenationality）

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多重國籍消極沖突

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無國籍（Statelessness）

采取血統(tǒng)原則和出生地原則相結(jié)合的原則不承認雙重國籍中華人民共和國不承認中國公民具有雙重國籍——第3條?所有香港中國同胞，不論其是否持有“英國屬土公民護照”或“英國國民（海外）護照”，都是中國公民。自1997年7月1日起，上述中國公民可繼續(xù)使用英國政府簽發(fā)的有效旅行證件去其它國家或地區(qū)旅行，但在香港特別行政區(qū)或中國其它地區(qū)不得因持有上述英國旅行證件而享有英國的領事保護的權利。?任何在香港的中國公民，因英國政府的“居英權計劃”而獲得的英國公民身份，根據(jù)中國《國籍法》不予承認。這類人仍為中國公民，在香港特別行政區(qū)或中國其它地區(qū)不得享有英國的領事保護的權利。

修改？入籍?申請加入?恢復國籍

退籍

?國家工作人員和現(xiàn)役軍人

國籍喪失

?自動喪失?批準喪失

程序?申請手續(xù)?受理機關?審批戴某為某省政府的處級干部。兩年前，戴父在甲國定居，并獲甲國國籍。2006年7月，戴父去世。根據(jù)有效遺囑，戴某赴甲國繼承了戴父在甲國的一座樓房。根據(jù)甲國法律，取得該不動產(chǎn)后，戴某可以獲得甲國的國籍，但必須首先放棄中國國籍。于是戴某當時就在甲國填寫了有關表格，聲明退出中國國籍。其后，戴某返回國內(nèi)繼續(xù)工作。針對以上事實，根據(jù)我國《國籍法》的規(guī)定，下列哪項判斷是正確的？A．戴某現(xiàn)在已自動喪失了中國國籍B．戴某現(xiàn)在只要在中國特定媒體上刊登相關聲明，即退出中國國籍C．戴某現(xiàn)在只要向中國有關部門申請退出中國國籍，就應當?shù)玫脚鷾蔇．戴某現(xiàn)在不能退出中國國籍中國人姜某（女）與甲國人惠特尼婚后在甲國定居，后姜某在甲國生下一女。根據(jù)我國國籍法，下列哪一選項是正確的？A．如姜某之女出生時未獲其他國家國籍，可以獲得中國國籍B．姜某之女一出生就無條件獲得中國國籍C．如姜某之女出生時已獲得甲國國籍，她也可以同時獲得中國國籍D．姜某之女出生地在甲國，因而不能獲得中國國籍專題講座材料我國海外華人雙重國籍的理性思考：閔劍一、國家對外國人的管轄權

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屬地管轄與屬人管轄二、出入境、居留三、外國人的待遇?國民待遇（nationaltreatment）

民事權利和訴訟權利

?最惠國待遇（most-favorednationtreatment）

經(jīng)濟和貿(mào)易領域例外

?差別待遇（discriminativetreatment）四、外交保護（diplomaticprotection）

第二節(jié)外國人的法律地位國家沒有準許外國人入境的義務依法律或協(xié)定辦理禁止某些外國人入境

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精神病患者、傳染病患者、刑事罪犯和從事不正當職業(yè)者

1.對美方持外交、公務護照因私來華者，一律按其來華目的頒發(fā)相應的普通簽證，并收取簽證費。

2.中國駐美使領館將對申辦來華簽證的部分美國公民進行面談。

3.今后凡美國公民來華，不得申辦口岸簽證，必須事先在境外辦妥來華簽證。

被中國政府驅(qū)逐出境，未滿不準入境年限的；被認為入境后可能進行恐怖、暴力、顛覆活動的；被認為入境后可能進行走私、販毒、賣淫活動的；患有精神病和麻瘋病、艾滋病、性病、開放性肺結(jié)核病等傳染病的；不能保障其在中國期間所需費用的；被認為入境后可能進行危害我國國家安全和利益的其他活動的。

——1994年《外國人入境出境管理法實施細則》第7條專題講座材料非法入境難民的處理原則：梁淑英《外國人在中國永久居留審批管理辦法》（2004年8月）

?中國“綠卡”第六條申請在中國永久居留的外國人應當遵守中國法律，身體健康，無犯罪記錄，并符合下列條件之一：(一)在中國直接投資、連續(xù)三年投資情況穩(wěn)定且納稅記錄良好的；(二)在中國擔任副總經(jīng)理、副廠長等職務以上或者具有副教授、副研究員等副高級職稱以上以及享受同等待遇，已連續(xù)任職滿四年、四年內(nèi)在中國居留累計不少于三年且納稅記錄良好的；(三)對中國有重大、突出貢獻以及國家特別需要的；(四)本款第一項、第二項、第三項所指人員的配偶及其未滿18周歲的未婚子女；(五)中國公民或者在中國獲得永久居留資格的外國人的配偶，婚姻關系存續(xù)滿五年、已在中國連續(xù)居留滿五年、每年在中國居留不少于九個月且有穩(wěn)定生活保障和住所的；(六)未滿18周歲未婚子女投靠父母的；(七)在境外無直系親屬，投靠境內(nèi)直系親屬，且年滿60周歲、已在中國連續(xù)居留滿五年、每年在中國居留不少于九個月并有穩(wěn)定生活保障和住所的。

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不準出境1.刑事案件的被告人和公安機關或者人民檢察院或者人民法院認定的犯罪嫌疑人；2.人民法院通知有未了結(jié)民事案件不能離境的；3.有其他違反中國法律的行為尚未處理，經(jīng)有關主管機關認定需要追究的。

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阻止出境1.持用無效出境證件的；2.持用他人出境證件的；3.持用偽造或者涂改的出境證件的

——1985年《外國人入境出境管理法》第23、24條

（一）概念與特點（二）行使外交保護的條件1.受到外國國際不法行為的損害2.保護國國籍:諾特鮑姆案

3.用盡當?shù)鼐葷╡xhaustivelocalremedies）（三）無國籍人和難民與外交保護在保護國有合法的慣常居所

（四）卡爾沃主義（Calvodoctrine）

領事保護概念

●一國針對其國民因另一國國際不法行為而受的損害，以國家的名義為該國民采取外交行動或其他和平解決手段

●2006年外交保護條款草案特點自然人（法人）保護國被求償國外交保護?

國家的權利?國民利益受損，以國家名義進行?采用和平解決方法

?援引國家責任

●自然人損害日—求償日：持續(xù)國籍（continuousnationality）雙重或多重國籍對第三國

對一國籍國單獨或聯(lián)合行使不能例外：主要國籍●法人●公司股東:排斥；例外公司成立地國管理總部和財務控制所在地國●船員自然人（法人）保護國被求償國國籍外交保護損害日NationalityShopping求償日例外：?沒有合理可利用的能提供有效補救的當?shù)鼐葷?救濟過程受到不當拖延?受害人與責任國之間在發(fā)生損害之日沒有相關聯(lián)系?受害人明顯地被排除了尋求當?shù)鼐葷目赡苄?責任國放棄了用盡當?shù)鼐葷囊?/p>

思考題中國海外公民的外交保護問題。?中國船員湄公河遇難●2011/10/5●中國籍船華平號、緬甸籍船玉興號●泰國境內(nèi)湄公河金三角區(qū)域●12名船員遇難、1人失蹤專題講座材料論跨國公司的外交保護：吳一塵疑難問題講解外交保護的實體權利和程序問題——以中國民間對日索賠訴訟中的戰(zhàn)爭遺留問題為素材：張新軍甲國公民詹某在乙國合法擁有一房屋，乙國某公司欲租用該房屋，被詹某拒絕。該公司遂強行占用該房屋，并將詹某打傷。根據(jù)國際法上的有關規(guī)則，下列救濟方式哪一項是正確的？A．詹某應該向乙國提出外交保護B．詹某可以將此事訴諸乙國行政及司法當局C．詹某應向甲國駐乙國的外交團提出外交保護的請求D．甲國可以立即行使外交保護權一、性質(zhì)

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國家的權利；屬地管轄權二、對象：政治犯

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危害和平罪、戰(zhàn)爭罪、反人道罪、恐怖主義行為、腐敗罪

三、域外庇護（exteralterritorialasylum）

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不是普遍國際法規(guī)則

四、庇護與恐怖主義嫌犯

第四節(jié)庇護（asylum）

以在公眾或某一群體或某些個人中引起恐慌、恫嚇人民或迫使政府或國際組織采取或不采取行動為宗旨，意圖造成死亡或嚴重身體傷害、或劫持人質(zhì)的犯罪行為，包括針對平民的此種行為，均為有關恐怖主義的國際公約和議定書范圍內(nèi)界定的犯法行為，在任何情況下，均不得出于政治、哲學、意識形態(tài)、種族、族裔、宗教上的考慮或其他類似性質(zhì)的考慮而視為正當行為，并吁請各國防止此類行為發(fā)生，如果未能加以防止，則確保按其嚴重性質(zhì)予以懲罰。

——S/RES/1566(2004)本條適用的各項犯罪均應當視為締約國之間現(xiàn)行任何引渡條約中的可以引渡的犯罪。締約國承諾將這種犯罪作為可以引渡的犯罪列入它們之間將締結(jié)的每一項引渡條約。在以本公約作為引渡依據(jù)時，如果締約國本國法律允許，根據(jù)本公約確立的任何犯罪均不應當視為政治犯罪。

——第44條第4款，2003年《聯(lián)合國反腐敗公約》甲國人蘭某和乙國人納某在甲國長期從事跨國人口和毒品販賣活動，事發(fā)后蘭某逃往乙國境內(nèi)，納某逃入乙國駐甲國領事館中。蘭某以其曾經(jīng)從事過反對甲國政府的政治活動為由，要求乙國提供庇護。甲乙兩國之間沒有關于引渡和庇護的任何條約。根據(jù)國際法的有關規(guī)則和制度，下列哪一項判斷是正確的？A由于蘭某曾從事反對甲國政府的活動，因此乙國必須對蘭某提供庇護B由于納某是乙國人，因此乙國領事館有權拒絕把納某交給甲國C根據(jù)《維也納領事關系公約》的規(guī)定，乙國領館可以行使領事裁判權，即對納某進行審判并做出判決后，交由甲國予以執(zhí)行D乙國可以對蘭某的涉嫌犯罪行為在乙國法院提起訴訟，但乙國沒有把蘭某交給甲國審判的義務一、概念與性質(zhì)二、政治犯不引渡原則：非政治化

三、引渡相關制度四、我國引渡實踐

?2000年引渡法

第五節(jié)引渡（extradition）國際法律合作≠司法協(xié)助國家間關系與國際機構的司法合作

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移交(transfer)

1.引渡請求國2.引渡的對象：本國國民不引渡3.引渡審查：司法審查和行政審查

4.可引渡的犯罪5.引渡的效果：罪行特定原則7.引渡執(zhí)行：公安機關或警察機關雙重犯罪原則（doublecriminalprinciple）判定

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國內(nèi)法；國際條約不予引渡的情況例外盡管有本條第一款（雙重犯罪）的規(guī)定，但締約國本國法律允許的，可以就本公約所涵蓋但依照本國法律不予處罰的任何犯罪準予引渡

——第44條第2款，2003年《聯(lián)合國反腐敗公約》

在國際合作事項中，凡將雙重犯罪視為一項條件的，如果協(xié)助請求中所指的犯罪行為在兩個締約國的法律中均為犯罪，則應當視為這項條件已經(jīng)得到滿足，而不論被請求締約國和請求締約國的法律是否將這種犯罪列入相同的犯罪類別或者是否使用相同的術語規(guī)定這種犯罪的名稱（第43條第2款）以訂有條約為引渡條件的締約國如果接到未與之訂有引渡條約的另一締約國的引渡請求，可以將本公約視為對本條所適用的任何犯罪予以引渡的法律依據(jù)（第44條第5款）不以訂有條約為引渡條件的締約國應當承認本條所適用的犯罪為它們之間可以相互引渡的犯罪（第44條第7款）

——2003年《聯(lián)合國反腐敗公約》

（1）軍事犯罪（2）告訴才處理的犯罪（3）死刑（4）缺席判決（5）犯罪行為發(fā)生在被請求國境內(nèi)（6）被請求國正在準備對被請求引渡人就同一犯罪提出刑事訴訟或正在進行訴訟，或作出了判決（7）被請求引渡的犯罪行為發(fā)生在請求國境外，而被請求國的法律不允許對其境外的這種犯罪進行刑事訴訟（8）依請求國或被請求國的法律,對被請求引渡人追訴的時效已過或已被赦免（9）基于被請求引渡人的年齡和身體健康狀況等的人道主義考慮

準予引渡拒絕引渡

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應該拒絕（第8條）

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可以拒絕（第9條）

引渡請求的提出（第10-15條）

引渡請求的審查（第16-29條）

1.外國向我國請求引渡（被動引渡）（1）引渡請求所指的行為，按照我國法律和請求國法律均構成犯罪；（2）為提起刑事訴訟而請求引渡的，引渡請求所指控的犯罪必須依雙方的法律均可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰；為執(zhí)行刑罰而請求引渡的，在提出引渡請求時，被請求引渡人尚未服完的刑期至少為六個月

——第7條（1）被請求引渡人具有我國國籍；（2）引渡請求所指控的犯罪已經(jīng)我國作出生效判決，或者已經(jīng)終止刑事訴訟程序；（3）因政治犯罪而請求引渡的，或我國已給予受庇護權利的；（4）可能因其種族、宗教、國籍、性別、政治見解或者身份等方面的原因而被提起刑事訴訟或者執(zhí)行刑罰，或者在司法程序中可能由于上述原因受到不公正待遇的；（5）引渡請求所指的犯罪純屬軍事犯罪的；（6）犯罪已過追訴時效或者被請求引渡人已被赦免等原因，而不應追究刑事責任的；（7）曾經(jīng)遭受或者可能遭受酷刑或者其他殘忍、不人道或者有辱人格的待遇或者處罰的；（8）根據(jù)缺席判決提出引渡請求的，但請求國承諾在引渡后對被請求引渡人給予在其出庭的情況下進行重新審判機會的除外。

（1）中華人民共和國對于引渡請求所指的犯罪具有刑事管轄權，并且對被請求引渡人正在進行刑事訴訟或者準備提起刑事訴訟的；（2）由于被請求引渡人的年齡、健康等原因，根據(jù)