《論藥品犯罪的刑法規(guī)制【論文6600字】》

論藥品犯罪的刑法規(guī)制目錄TOC\o"1-3"\h\u20647前言 前言關(guān)于藥品犯罪的相關(guān)問題已經(jīng)有不少學(xué)者圍繞刑法典規(guī)定的生產(chǎn)、銷售假藥罪與生產(chǎn)、銷售劣藥罪進(jìn)行了許多有益的探討。但是就藥品本身的內(nèi)涵與外延，中藥與當(dāng)前藥品犯罪的刑法、行政法相關(guān)規(guī)定的沖突等問題的探討極為鮮見，也很少有人就藥品犯罪的相關(guān)問題從理論到現(xiàn)狀進(jìn)行系統(tǒng)性的探討。藥品犯罪本有其體系，單一的某一方面的探討或許能夠提出不少建設(shè)性的觀點(diǎn)，卻也極可能顧此失彼導(dǎo)致不應(yīng)有的錯(cuò)誤，當(dāng)前藥品犯罪的抽象危險(xiǎn)犯規(guī)定結(jié)合高度形式化的假、劣藥認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，忽視中藥特殊性導(dǎo)致打擊過寬即為適例。因此有必要對藥品犯罪進(jìn)行一個(gè)相對系統(tǒng)化的梳理以求相對正確的應(yīng)對。一、藥品犯罪概念和特征（一）藥品犯罪概念2019年《藥品管理法》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)從事藥品研制、生產(chǎn)、經(jīng)營、使用和監(jiān)督管理活動(dòng)，適用本法。本法所稱藥品，是指用于預(yù)防、治療、診斷人的疾病，有目的地調(diào)節(jié)人的生理機(jī)能并規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì)，包括中藥、化學(xué)藥和生物制品等。廣義上講，藥品犯罪指涉及藥品的犯罪，包括與種植、收集、加工、儲(chǔ)存和檢查藥物原料有關(guān)的犯罪，以及藥物生產(chǎn)、銷售和質(zhì)量檢查方面的犯罪，也就是說，藥物制造鏈中的所有犯罪都是藥品犯罪。（二）藥品犯罪的特征藥品犯罪的特征包括從藥品的生產(chǎn)者到藥品的銷售者以及在藥品生產(chǎn)銷售環(huán)節(jié)中的原料、設(shè)備采購者和招標(biāo)、投標(biāo)過程中的相關(guān)員，也有監(jiān)管過程的主管人員和監(jiān)管過程中不履行自己法定職責(zé)的失職官員和相關(guān)的責(zé)任人員，即幾乎所有的達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人都有可能犯此類罪行。隨著我國加大對藥品犯罪的打擊力度，取得不小的成果，但是此類行為并沒有完全消失，而是呈現(xiàn)出多樣化、隱蔽化和規(guī)?；内厔荨Ｔ谏a(chǎn)過程中有小作坊的形式，也有以專門的生產(chǎn)企業(yè)的形式進(jìn)行生產(chǎn)，還有以委托加工的形式。在銷售過程中則有的是與醫(yī)院或其他企業(yè)聯(lián)合進(jìn)行，也有通過不法手段操作投標(biāo)、采購的方式，還有的就是利用郵遞的方式進(jìn)行。這些五花八門的手段，使得對他們的查處變得十分的困難，因?yàn)槎己茈[蔽，難發(fā)現(xiàn)，取證也難。二、藥品犯罪形式不同類型的犯罪，有許多分類標(biāo)準(zhǔn)，主要標(biāo)準(zhǔn)是將犯罪主題分為不同類別。根據(jù)不同的犯罪主題，并根據(jù)我國現(xiàn)行《刑法》的規(guī)定，藥品犯罪為兩類:第一類是生產(chǎn)銷售提供假藥、劣藥的行為“，具體有生產(chǎn)銷售提供假藥罪、生產(chǎn)銷售提供劣藥罪、妨害藥品管理罪等主要列入《刑法》第3章“擾亂社會(huì)主義市場秩序罪”。第二類是藥物管制行動(dòng)中的犯罪。這類罪行主要是帶有特殊主題的義務(wù)罪，如腐敗、接受賄賂、瀆職、濫用權(quán)力等，這些罪行主要載于我國《刑法典》第八章“貪污賄賂罪”和第九章“瀆職罪”。三、藥品犯罪的刑法規(guī)制現(xiàn)狀及其不足（一）刑法規(guī)制現(xiàn)狀1.有關(guān)生產(chǎn)、銷售行為的現(xiàn)行規(guī)制作為制止非法犯罪的最終結(jié)果，《刑法》必須為藥品安全提供更有力的保障。增加了生產(chǎn)、銷售和提供假藥罪、生產(chǎn)、銷售和提供劣藥罪。充實(shí)和擴(kuò)大犯罪的范圍，降低犯罪門檻，擴(kuò)大犯罪攻擊的范圍，并進(jìn)一步確保藥品安全。另外，在具體的刑罰部分，修改為“合并罰款”，沒有上限，最低限度使司法酌處權(quán)更加靈活和有效。從對上述罪行的刑罰的角度來看，在我國，對藥品安全罪的刑罰的分配反映了嚴(yán)重犯罪的意識(shí)形態(tài)。從一開始，就對制造和銷售假冒藥品以及生產(chǎn)和銷售有毒和有害藥品的行為規(guī)定了更高的法律處罰。2.有關(guān)監(jiān)管行為的現(xiàn)行規(guī)制藥物管制方面的《刑法》和條例包括藥物管制罪、瀆職罪、參與生產(chǎn)和銷售假冒和劣質(zhì)商品罪以及相關(guān)的腐敗、賄賂和不履行職責(zé)罪。2011年作為《刑法典》第408條之一，將政府機(jī)構(gòu)工作人員的藥物管制違規(guī)行為與其他瀆職罪分開，并將藥物管制違規(guī)行為作為一項(xiàng)特別的條例主題來處理，這再次反映出刑法在管制藥品安全犯罪方面的專門性。在根據(jù)《刑法》的相關(guān)要求對需要對藥品安全進(jìn)行管制的成員，貨物檢查、動(dòng)物和植物檢疫、容忍生產(chǎn)和銷售假冒和不合規(guī)格的產(chǎn)品的行為進(jìn)行認(rèn)定和處罰。另外，通過相關(guān)刑法的補(bǔ)充規(guī)定，也可以看出藥品管制人員違法行為是一種不履行職責(zé)的行為，同樣的質(zhì)量問題和對藥品管制罪的不同處罰已通過修正得到有效解決，以實(shí)現(xiàn)定罪和判刑。（二）刑法規(guī)制的不足1.刑法規(guī)制的罪名體系不合理我國《刑法》第3章“擾亂社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪”規(guī)定了生產(chǎn)和銷售假藥和劣質(zhì)藥物的罪行，這反映了國家對藥品市場管理指令的保護(hù)。然而此類型犯罪，按照傳統(tǒng)觀點(diǎn)保護(hù)的法益是復(fù)雜客體：一是不特定多數(shù)人的身體健康甚至生命安全，二是對于藥品的市場管理秩序。比較兩個(gè)法益的位階高低，顯然公眾的生命安全要高于市場的管理秩序。甚至還有學(xué)者認(rèn)為，生產(chǎn)銷售假藥罪的客體只有不特定多數(shù)人的生命安全。我國刑法分則是按照犯罪侵犯的同類客體進(jìn)行劃分的，并且按照所保護(hù)客體的重要程度或者說犯罪侵犯法益的社會(huì)危害性程度進(jìn)行排序，對于侵害復(fù)雜客體的犯罪，依據(jù)法益的主次標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，所以要想更強(qiáng)調(diào)，注重保護(hù)不特定多數(shù)人的生命安全這一法益，生產(chǎn)、銷售、提供假藥、劣藥罪顯然被安排在《刑法》第二章的危害公共安全犯罪的章節(jié)更加合適。現(xiàn)行刑法將該類罪名規(guī)制的章節(jié)體系并不合理，若以經(jīng)濟(jì)秩序或者將經(jīng)濟(jì)管理秩序作為優(yōu)先保護(hù)的法益，必然會(huì)造成不良后果。首先，此定位會(huì)使法益位階顛倒。將藥品市場的管理秩序凌駕于公民生命安全進(jìn)行保護(hù)，不符合法益的位階高低排列，并且維護(hù)藥品市場管理秩序，雖然是與維護(hù)經(jīng)濟(jì)利益有關(guān)，但歸根結(jié)底還是為了保護(hù)公眾的生命健康和安全，如此顛倒位階，根本不能實(shí)現(xiàn)規(guī)定本罪的最終目的。再之，該種定位，不能體現(xiàn)我國刑法對藥品犯罪的譴責(zé)性，過度的強(qiáng)調(diào)藥品市場管理秩序的保護(hù)，沒能體現(xiàn)該類罪名對于不特定多數(shù)人生命安全的保護(hù)，也沒有體現(xiàn)藥品犯罪的特殊性。藥品作為商品，具有市場交易屬性，法律應(yīng)該保護(hù)相應(yīng)的市場秩序，但是藥品是一種特殊的商品，對人體健康會(huì)造成重大的影響。藥品更應(yīng)該被關(guān)注其影響人體健康安全的屬性，而不是一味的關(guān)注其作為商品的交易屬性。2.假藥、劣藥劃分不合理在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中，由于假藥與劣藥并未以實(shí)際危險(xiǎn)程度作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，背離了立法的初衷，由此造成了現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中許多問題不符合常識(shí)。首先，不符合要求的藥物是假藥，不符合標(biāo)準(zhǔn)的藥物是不合標(biāo)準(zhǔn)的藥物。藥物的直接構(gòu)成不符合國家規(guī)定，當(dāng)然可能造成延誤病情威脅到患者的生命健康安全的程度；藥品成分不符合規(guī)定，理想狀態(tài)下可能是雖然使患者治療效果不好，不符合預(yù)期，對患者病情緩解還是有一定的效果。但是，如果說藥品某種成分的含量需要達(dá)到一定程度才能對患者病情起到作用，當(dāng)生產(chǎn)銷售達(dá)不到作用效果含量的藥品時(shí)，這時(shí)與成分不符合標(biāo)準(zhǔn)的假藥造成的危險(xiǎn)程度無異。特別是藥品生物制品，只有減毒性病毒或者滅活的病毒含量達(dá)到人體免疫系統(tǒng)作用的程度時(shí)才會(huì)產(chǎn)生預(yù)防的效果，一旦含量達(dá)不到要求，完全無法產(chǎn)生預(yù)防的效果，也就是說效價(jià)不合格的藥品和假藥品會(huì)產(chǎn)生同樣的效果，卻被定性為不同的罪名，這顯然是不合理的。另一方面由于藥品的成分不符和含量不足所觸犯的罪名完全不一致，很有可能成為犯罪分子逃脫懲罰的工具。同時(shí)由于劣藥犯罪結(jié)果犯的要求甚至可能達(dá)不到入罪的標(biāo)準(zhǔn)而只能施以行政處罰，達(dá)不到震懾犯罪的效果，社會(huì)影響惡劣。其次，對于超過有效期的藥品，也有可能達(dá)不到治療效果，藥物甚至可能因失效日期而惡化。目前，很難區(qū)分上述標(biāo)準(zhǔn)，無論是虛假的還是不合格的。這種定義導(dǎo)致假藥物與低于標(biāo)準(zhǔn)的藥物重疊。此外，根據(jù)新《藥品管理法》第98條第二款第二項(xiàng)后半段的規(guī)定，假裝另一種藥物是假藥物，但在實(shí)踐中，它似乎并不為人所知。但效果相當(dāng)?shù)乃幤访俺漶Y名藥品，此種情形下，雖然是假藥，但是并不會(huì)影響藥品治療效果，不會(huì)影響患者的病情，此時(shí)假藥的危害性甚至沒有變質(zhì)，成分含量低等的劣藥程度高，如果再以假藥論處，顯然是不合理的。最后，變質(zhì)藥品和被污染藥品的區(qū)分問題不易辨別?！端幤饭芾矸ā分械诙詈偷谌钪小氨晃廴尽迸c“變質(zhì)”的具體要求是什么，司法實(shí)踐中，鑒定中如何分別？特別是對于日常民眾來說，變質(zhì)和污染同樣都會(huì)使藥品不能食用，可能達(dá)不到應(yīng)有的效果，不能理解其具體的含義和區(qū)別。當(dāng)假藥和劣藥不能以實(shí)際危險(xiǎn)程度加以區(qū)分，那么生產(chǎn)銷售假劣藥罪兩種罪名也不能像理想的狀態(tài)那樣依照法益的侵害程度不同，適用不同的罪名，不同的刑罰，所以就會(huì)出現(xiàn)罰不當(dāng)罪的問題。無論假劣藥品，只要達(dá)不到預(yù)防的效果，可以說是同類型的不作用的藥品，此時(shí)再用刑法所規(guī)定的假藥、劣藥加以區(qū)別，定性為不同的罪名，顯然不合理。3.過失犯罪規(guī)制的缺失現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)體系下，商家，生產(chǎn)者的逐利心會(huì)使得他們不惜以民眾的生命健康，破壞市場經(jīng)濟(jì)管理秩序?yàn)榇鷥r(jià)，生產(chǎn)、銷售假劣藥品。這類行為一般屬于故意犯罪，生產(chǎn)者，銷售者明知自己生產(chǎn)、銷售的藥品不符合國家標(biāo)準(zhǔn)而希望或放任此種行為的發(fā)生。但是因?yàn)樗幤返人幤返闹圃旃に?，?chǔ)存運(yùn)送條件等都有相應(yīng)的國家標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格要求，而且藥品的生產(chǎn)，涉及到研發(fā)，實(shí)驗(yàn)，合成，生產(chǎn)，銷售，運(yùn)輸，接種等環(huán)節(jié)，各個(gè)環(huán)節(jié)標(biāo)準(zhǔn)不同且復(fù)雜，稍一疏忽就可能影響藥品最終的品質(zhì)，治療和預(yù)防的效果。所以，不可避免的，生產(chǎn)者和銷售者也有可能因?yàn)檫^失造成最終生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥現(xiàn)象的發(fā)生。由于藥品關(guān)系到不特定人的生命安全，國民的健康，需要生產(chǎn)者和銷售者具有更高的謹(jǐn)慎注意義務(wù)，所以由于重大過失出現(xiàn)的藥品安全問題，當(dāng)然需要對負(fù)有特殊注意義務(wù)單位生產(chǎn)者和銷售者進(jìn)行歸罪。否則如果對于過失發(fā)生的重大藥品安全犯罪，只處以相應(yīng)的在行政處罰，可能會(huì)造成犯罪分子借助主觀過失逃避責(zé)任，不利于我國藥品的安全，人民的健康。我國刑法中規(guī)定了過失危害公共安全罪、重大責(zé)任事故罪等罪行，以及協(xié)助相關(guān)犯罪而過失毒品罪，均可加以組織。確實(shí)可以解決一部分問題，但是由于兜底性罪名的針對性不強(qiáng)，兩種罪名的適用并不高。司法實(shí)踐中，處理過失問題，并沒有查到兩種罪名的適用案件，更多的是以行政處罰的形式對單位處罰，而直接相關(guān)的責(zé)任人員，并沒有用刑法規(guī)制。特別是藥品生物制品比較其他普通藥品，在生產(chǎn)工藝，儲(chǔ)存和運(yùn)輸條件上都比較特殊，需要生產(chǎn)者、銷售者、運(yùn)輸者、儲(chǔ)存者更高的注意義務(wù)，一旦出現(xiàn)過失，可能涉及青少年等多數(shù)人的生命健康和預(yù)防效果。我國刑法中缺乏對過失造成的藥品安全問題的專門罪名，不利于對藥品市場的規(guī)制。四、完善刑法規(guī)制的建議（一）完善罪名體系傳統(tǒng)的刑法理論規(guī)定，將犯罪置于“刑法”中的地位和歸屬以及犯罪的性質(zhì)由主要目標(biāo)決定。長期以來，人們對控制藥品安全犯罪系統(tǒng)的所有權(quán)有不同的理解?？傊?，有兩個(gè)主要方面。一種觀點(diǎn)是，現(xiàn)行制度的地位沒有問題。公共安全符合公共安全受到威脅的相關(guān)特點(diǎn)，但從根本上講，它仍然是一種經(jīng)濟(jì)犯罪。這是違反藥物管理和藥物安全法律的嚴(yán)重非法行為。違法行為的主要目標(biāo)是藥品和藥品領(lǐng)域。必須受到與經(jīng)濟(jì)犯罪有關(guān)的特征的限制?！缎谭ǖ洹返谌潞侠硪?guī)定了破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的罪行。一些持有上述觀點(diǎn)的科學(xué)家呼吁參照《刑法典》來確定金融欺詐罪，并在第三章第一節(jié)之后設(shè)立了一個(gè)關(guān)于藥品犯罪和藥品安全的特別章節(jié)，以及一份單獨(dú)的藥物和藥物安全清單。另一種觀點(diǎn)基于對公共安全的合理理解，并從我國刑法和相關(guān)外國立法的立法價(jià)值、發(fā)展歷史和司法實(shí)踐的角度來看，合理地確定藥品的犯罪目標(biāo)是公共安全的安全罪。藥物和藥物的安全直接影響到自然人的生命和健康，并直接影響到大多數(shù)未確定的人的重大利益。與危害公共安全的犯罪相比，藥品犯罪和藥品安全犯罪的關(guān)鍵在于行為上的差異，但其影響是相同的，即侵犯和影響的社會(huì)關(guān)系，法律犯罪也存在于威脅公共安全的犯罪中。因此，必須修改《刑法典》中關(guān)于藥品犯罪的章節(jié)，并將其列入到危害公共安全罪的章節(jié)。（二）完善假劣藥定義修改《藥品管理法》假劣藥的定義。理論上有兩種不同的方法：一是取消假劣藥的劃分，合二為一。也就是說將劣藥并入到假藥中去，或者也有學(xué)者說統(tǒng)一稱之為不合格藥品，這樣在同一罪名下依據(jù)危害性程度給予不同的量刑。此舉借鑒了國外的關(guān)于藥品安全的立法，除了我國《藥品管理法》和我國臺(tái)灣地區(qū)的《藥事法》對劣藥單列出來規(guī)定獨(dú)立罪名之外，其他國家都是將兩者合二為一，沒有明顯的區(qū)分假藥劣藥的標(biāo)準(zhǔn)。國外將假劣藥合并的做法，可以解決了不合格藥品社會(huì)危害性難以區(qū)分而導(dǎo)致假劣藥劃分不合理的問題，直接處罰生產(chǎn)和銷售所有不合格藥品的行為。具體對于劣疫苗犯罪來說，特別是常見的含量不符合標(biāo)準(zhǔn)的疫苗犯罪行為，由于將此種不合格疫苗列入假藥的范圍，就可以根據(jù)我國刑法的規(guī)定生產(chǎn)、銷售假藥罪抽象危險(xiǎn)犯的規(guī)定進(jìn)而規(guī)制生產(chǎn)、銷售劣疫苗的行為，不會(huì)因?yàn)樯a(chǎn)、銷售劣藥罪是實(shí)害犯而難以定罪而借助非法經(jīng)營罪處罰。而且根據(jù)2014年兩高《解釋》第3條，第4條的規(guī)定，只要銷售數(shù)額達(dá)到一定程度，就可以以更高的刑罰量刑，此時(shí)既符合罪刑法定原則，也能實(shí)現(xiàn)重刑的目的，體現(xiàn)我國對疫苗犯罪的嚴(yán)厲打擊。比如山東龐紅衛(wèi)疫苗案中，涉案的正規(guī)疫苗沒有在冷鏈條件下運(yùn)輸和儲(chǔ)存可以認(rèn)定為假藥或不合格藥品進(jìn)行定罪量刑，又因?yàn)槠渖姘附痤~過高，疫苗銷售區(qū)域過于廣泛，引發(fā)社會(huì)恐慌，符合兩高《解釋》中規(guī)定的“特別嚴(yán)重情節(jié)”，因而可適用最高的量刑標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)現(xiàn)重刑的目的。（三）完善過失藥品犯罪藥品犯罪的兩個(gè)專門罪名被規(guī)制在刑法141和142條，明示主觀罪過僅有故意。如何彌補(bǔ)過失罪過的缺失，筆者認(rèn)為可以在刑法中141條，142條關(guān)于生產(chǎn)、銷售假劣藥犯罪的規(guī)定中，分別設(shè)置在各自罪名的第二款，以“過失犯前款罪”的表述形式單獨(dú)表明過失這一內(nèi)容且單獨(dú)配置法定刑。這樣設(shè)計(jì)具有一定的合理性：首先，在我國現(xiàn)有刑法體系下，仍應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持我國傳統(tǒng)二分法的罪過形式理論。想要同時(shí)將兩種罪過形式進(jìn)行規(guī)制，最簡單的，普遍的方法就是直接加入過失的罪過形式。其次，我國現(xiàn)行刑法有類似的規(guī)定，特別是在危害公共安全類章節(jié)，放火罪與失火罪，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪和過失以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪等都存在對應(yīng)的故意和過失罪名。生產(chǎn)、銷售假劣藥罪根據(jù)上述建議，希望調(diào)整罪名體系到該章節(jié)，作為該章節(jié)內(nèi)容之一，保持體系一致是可行的。具體來說，在刑法中141條，142條關(guān)于生產(chǎn)、銷售假劣藥犯罪的規(guī)定中，分別設(shè)置在各自罪名的第二款，以“過失犯前款罪”這一表述。另外需要注意，我國刑法對于過失行為必須有相應(yīng)的實(shí)際危害后果才進(jìn)行歸罪處罰，所以在具體描述中應(yīng)和“危害公共安全罪”章節(jié)里其他的過失罪名類似加入“造成嚴(yán)重后果的行為”相關(guān)表述。最后，在法律處罰方面，根據(jù)我國對過失罪的法律處罰的一般規(guī)定和本章中的類似規(guī)定，應(yīng)將基本刑罰定為“至少三年以上但不超過七年的有期徒刑;如果情節(jié)輕微，可判處三年以下有期徒刑或刑事監(jiān)禁。”結(jié)語藥品犯罪問題是復(fù)雜和復(fù)雜的，許多問題單靠刑法是無法解決的。特別是，藥品健康仍然依賴于中西部醫(yī)學(xué)的相關(guān)學(xué)科。藥品與每個(gè)公民的生命有關(guān)，解決與特殊健康商品有關(guān)的犯罪問題的基本方法是行政監(jiān)督、預(yù)防和社會(huì)控制、業(yè)務(wù)控制、限制假冒偽造者的機(jī)會(huì)以及限制仿制產(chǎn)品進(jìn)入國家。當(dāng)然，這并