外商企業(yè)法正

第四節(jié)外商投資企業(yè)法Legalreport1

一、外商投資企業(yè)的概念和特征

外商投資企業(yè)是指外國(guó)公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人依照中華人民共和國(guó)的法律，在中國(guó)境內(nèi)以直接投資的方式參與或直接設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。Legalreport之一：概述

2

特征:1、企業(yè)資本部分或全部屬于外國(guó)投資者;2、企業(yè)依據(jù)中國(guó)法律，住所在中國(guó)境內(nèi)。Legalreport3

一、中外合資企業(yè)概念與特征

外國(guó)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人與中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織依照中華人民共和國(guó)法律規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享利潤(rùn)的企業(yè)。之二：中外合資企業(yè)法Legalreport4特征:1、中外合營(yíng)者共同舉辦；

2、合營(yíng)各方共同出資；

3、合營(yíng)各方共同經(jīng)營(yíng)管理；

4、合營(yíng)各方共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。Legalreport5

1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是按照投資比例分享利潤(rùn)分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，行使企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理權(quán);2、具有中國(guó)法人資格，在中國(guó)設(shè)立，注冊(cè)地和住所在中國(guó)境內(nèi)。

3、組織形式為有限責(zé)任公司。Legalreport資料

reading6二、中外合資企業(yè)的設(shè)立

（一）申請(qǐng)文件

1、合營(yíng)企業(yè)協(xié)議：合營(yíng)各方對(duì)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而設(shè)立的文件。Legalreport7

2、合營(yíng)企業(yè)合同：指合營(yíng)各方為設(shè)立企業(yè)就相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的合同。

3、合營(yíng)企業(yè)章程：按照合同確立的原則，經(jīng)合營(yíng)方一致同意，規(guī)定合營(yíng)企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營(yíng)方法等事項(xiàng)。8

合營(yíng)企業(yè)合同是最關(guān)鍵的文件，協(xié)議和章程都應(yīng)以合營(yíng)企業(yè)合同為準(zhǔn)。Legalreport9（二）審批

1、審批機(jī)關(guān)一般為商務(wù)部，審批期3個(gè)月。

2、下列情況一般由省、自治區(qū)直轄市政府或國(guó)務(wù)院有關(guān)部局審批：Legalreport10

投資總額在國(guó)務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi)，中國(guó)合營(yíng)者資金來源已落實(shí)。

不需要國(guó)家增撥原材料，不影響燃料、動(dòng)力、運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等的全國(guó)平衡的。

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(三)登記審批后一個(gè)月，企業(yè)負(fù)責(zé)人到所在省級(jí)工商局辦理登記。Legalreport12三、中外合資企業(yè)的出資

資本構(gòu)成：

注冊(cè)資本+借入資本=投資總額

投資總額：是按照合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模投入的基本建設(shè)資金和流動(dòng)資金的總和。

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注冊(cè)資本：指為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)在登記機(jī)關(guān)登記的資本總額。

具體比例：

1、總額300萬美元（含）以下，資本為70%以上；14

2、300萬—1000萬（含），50%以上；

（其中：420萬美元以下不低于210萬）

3、1000萬—3000萬（含），40%以上；

（其中：1250萬以下的不低于500萬）

4、3000萬以上的，1/3以上；

（其中：3600萬以下的不低于1200萬）15

出資方式：貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物資、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。外方出資不低于25%

Legalreport16外國(guó)合營(yíng)者的非貨幣投資應(yīng)：

以機(jī)械設(shè)備或其他物料投資，應(yīng)為必需，且作價(jià)合理；

以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)投資，必顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品，提高生產(chǎn)效率；

應(yīng)報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。Legalreport17

1、權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)公司重大問題。人數(shù)為3人以上，名額分配按各方出資比例各方協(xié)商確定。董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。四、合資企業(yè)的內(nèi)部管理體制和經(jīng)營(yíng)管理Legalreport18

董事會(huì)的議事規(guī)則由章程確定，有關(guān)企業(yè)的重大事項(xiàng)由出席會(huì)議的董事一致通過方可決定。

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2、經(jīng)理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級(jí)管理人員若干人，由董事會(huì)聘任，負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。Legalreport20

(一)合資企業(yè)的解散

解散事由：

1、合營(yíng)期限屆滿，正常解散；

2、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；

3、合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、Legalreport五、合資企業(yè)的解散與清算21章程規(guī)定的義務(wù)，致使合營(yíng)企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；

4、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力，遭受嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的；

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5、合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無發(fā)展前途；

6、合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。

#當(dāng)?shù)?項(xiàng)發(fā)生時(shí)，由履行一方申請(qǐng)，其他項(xiàng)由董事會(huì)申請(qǐng)解散，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。Legalreport23

(二)合資企業(yè)的清算

董事會(huì)提出主管部門審核清算委員會(huì)清算清算報(bào)告報(bào)董事會(huì)通過并報(bào)原審機(jī)構(gòu)登記機(jī)關(guān)注銷登記并吊照終止。Legalreport24

之三：中外合作企業(yè)法

一、合作企業(yè)的概念與特征

指外國(guó)公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人與中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織依照中國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按合作合同的約定分配收益或產(chǎn)品，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。Legalreport25特征：

1、依法在合同中約定投資或合作的條件；

2、依據(jù)企業(yè)的組織形式的不同設(shè)立不同的組織機(jī)構(gòu)；

法人式（董事會(huì)）、非法人式（聯(lián)合管理委員會(huì)）Legalreport26

3、依合同約定分配收益和回收收益，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損，而不是按投資比例。

外國(guó)合作者在合作經(jīng)營(yíng)期間以下列方式收回投資：

Legalreport27

1、在按投資或提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合同中約定擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例；

2、經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外方在繳納所得稅前回收投資；

Legalreport28

3、經(jīng)財(cái)稅機(jī)關(guān)和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收方式。如從固定資產(chǎn)折舊費(fèi)中回收盈利的時(shí)候才可以回收投資，虧損時(shí)，外方停止回收。Legalreport29

合作經(jīng)營(yíng)合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)；

主體資格上既可以是法人也可以非法人；

外方可以先行回收投資，期滿時(shí)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有；

管理體制既可以是董事會(huì)制，也可以是聯(lián)合管理委員會(huì)制；

利益的分配和虧損的負(fù)擔(dān)由雙方確定。資料

reading30

性質(zhì)：

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)在性質(zhì)上是契約式合營(yíng)企業(yè)。雙方合作者的權(quán)利與義務(wù)主要通過合同予以約定

有法人資格的為有限責(zé)任公司

無法人資格的為合伙企業(yè)資料

readingLegalreport31

（一）審批機(jī)構(gòu)商務(wù)部或國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府。

（二）審批文件

1、設(shè)立合作企業(yè)的項(xiàng)目建議書，并附送主管部門審閱同意的文件；Legalreport二、合作企業(yè)的設(shè)立32

2、合作各方共同編制的可行性研究報(bào)告，并附送主管部門審閱同意的文件；

3、合作各方共同簽署的合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程；

4、合作各方的經(jīng)營(yíng)執(zhí)照、注冊(cè)登記證明Legalreport33資金證明、法人代表的有效證明文件、外國(guó)合作者的身份、履歷和資信證明；

5、各方協(xié)商確定的合作企業(yè)高級(jí)管理人員名單；

6、審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。Legalreport34合作企業(yè)的法律地位

1、法人企業(yè)不必采用股權(quán)式企業(yè)體制，可以按照投資額承擔(dān)責(zé)任，也可以約定投資的責(zé)任。分為三種情況：

各方出資的有限責(zé)任公司Legalreport資料

reading35

一方投資，另一方不投資，只提供勞務(wù)、土地等，不參與企業(yè)管理，不參與盈虧，只以合作條件分取固定的收益；

一方資本絕對(duì)多數(shù)，另一方不行使企業(yè)管理權(quán)，雙方對(duì)企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。資料

readingLegalreport36

2、非法人企業(yè)

雙方出資成立合伙性質(zhì)的企業(yè)；

中方企業(yè)吸收外資，不另外組建經(jīng)濟(jì)實(shí)體，通過合同約定各方的權(quán)利義務(wù)。各自的責(zé)任由雙方確定。資料

readingLegalreport37三、合作企業(yè)的期限和解散

（一）期限

1、由中外雙方協(xié)商確定，在合同中訂明；

2、關(guān)于延長(zhǎng)：

合作期限屆滿，合作各方協(xié)商同意，審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可延長(zhǎng)；Legalreport38

合作期限屆滿，外方投資已收回，一般不能延長(zhǎng)，但外國(guó)投資者增加投資且經(jīng)過各方協(xié)商者可申請(qǐng)延長(zhǎng)。外方未能回收的，可以申請(qǐng)適當(dāng)延長(zhǎng)。

期限延長(zhǎng)后，應(yīng)變更登記，從期限屆滿的第一天計(jì)算。Legalreport39（二）合作企業(yè)的解散

1、合作期限屆滿；

2、企業(yè)嚴(yán)重虧損，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；

3、合作方不履行合同或章程規(guī)定的義務(wù)，使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；Legalreport40

4、合作章程、合同規(guī)定的其他解散原因出現(xiàn)；

5、合作企業(yè)違法，被依法責(zé)令關(guān)閉。

2+4項(xiàng)由董事長(zhǎng)或聯(lián)合委員會(huì)決定報(bào)批；3項(xiàng)由履行合同方申請(qǐng)。Legalreport41

一、出資

1、出資方式：現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利

2、出資比例：合作各方出資不必折算成出資比例，這不是雙方分享利益分擔(dān)虧損的根據(jù)。但外方不得低于25%。

3、出資期限：可一次交清，也可分期繳納。資料

reading42

二、組織機(jī)構(gòu)

1、有法人資格的，設(shè)立董事會(huì)；沒法人資格的，設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。一方為董事長(zhǎng)、主任的，他方為副董事長(zhǎng)、副主任，人員的比例分配，可按投資比例或由雙方協(xié)商。資料

readingLegalreport43董事會(huì)有3人以上，任期3年。會(huì)議每年至少一次，2/3以上出席。

2、可以任命或聘任總經(jīng)理負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營(yíng)管理工作；

3、日常管理可以委托一方或第三方負(fù)責(zé)。Legalreport44三、盈余分配由中外雙方協(xié)商確定，可以按比例分配，也可以不按投資比例。

四、資產(chǎn)歸屬雙方可以約定期限屆滿，全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有，外方在經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)先行回收投資。資料

reading45

四、合資企業(yè)與合作企業(yè)的區(qū)別區(qū)別合資企業(yè)合作企業(yè)組織形式異法人型有限公司法人型、合伙型出資方式異出資折算股金勿需折算股金盈虧負(fù)擔(dān)異按出資比按合同約定投資回收異期滿時(shí)回收可期滿前回收財(cái)產(chǎn)歸屬異期滿按比例分外方回收后歸中國(guó)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)異董事會(huì)董事會(huì)、聯(lián)合管委會(huì)46之四：外資企業(yè)法一、外資企業(yè)的概念與特征

外資企業(yè)指依照中國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立全部資本由外國(guó)投資者投資并擁有、由外國(guó)投資者獨(dú)立經(jīng)營(yíng)管理、獨(dú)享利益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、自負(fù)盈虧的企業(yè)。Legalreport47

特征：

1、外資企業(yè)是依中國(guó)法設(shè)立的中國(guó)企業(yè)；

2、外資企業(yè)的全部投資是由外國(guó)投資者（公司、企業(yè)、個(gè)人）承擔(dān)。Legalreport48

3、外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，實(shí)行獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，不是外國(guó)企業(yè)或組織在中國(guó)的分支機(jī)構(gòu)。Legalreport49組織形式與法律地位

1、可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)。企業(yè)是法人的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限，為其他形式的適用中國(guó)法律規(guī)定。Legalreport資料

reading50

2、外資企業(yè)的基本組織形式為有限公司，組織機(jī)構(gòu)上可以是法定代表人獨(dú)任領(lǐng)導(dǎo)制，也可以是董事會(huì)制。資料

readingLegalreport51二、外資企業(yè)的設(shè)立

㈠設(shè)立條件

1、鼓勵(lì)設(shè)立行業(yè)：產(chǎn)品出口或技術(shù)先進(jìn)；

2、限制或禁止設(shè)立行業(yè)：涉及國(guó)家安全損害環(huán)境、產(chǎn)品為法律所禁止的。Legalreport52㈡外資企業(yè)的設(shè)立程序

⒈提出申請(qǐng)通過企業(yè)所在地的縣級(jí)或以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出并提交文件。

（申請(qǐng)書、可行性研究報(bào)告、章程、法人代表Legalreport53名單、法律和資信證明、地方政府的書面答復(fù)、進(jìn)口物料清單等）

2、審批