建筑工程項目管理第五章

5建筑工程項目合同管理與信息管理5.1建設(shè)工程合同的概念與分類5.2建筑工程項目施工合同的訂立與實施5.3建筑工程項目施工合同的變更、終止和爭議解決5.4FIDIC施工合同條件簡介5.5建筑工程項目施工索賠管理5.6建設(shè)工程施工合同管理5.7建筑工程項目信息管理2什么是合同?合同定義

狹義的合同——債權(quán)合同

債權(quán)合同物權(quán)合同身份合同行政合同勞動合同國家合同

廣義的合同5.1建設(shè)工程合同的概念與分類3

《合同法》：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”；規(guī)定“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議適用于其他法律的規(guī)定?！?合同法律特征——平等主體——以設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的

——當事人意思一致5什么是工程合同?工程合同定義

建設(shè)工程合同是一種諾成合同、雙務(wù)合同、有償合同，本質(zhì)上是承攬合同一種發(fā)包人承包人支付價款建筑安裝建設(shè)工程合同是指在工程建設(shè)過程中發(fā)包人與承包人依法訂立的、明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。在建設(shè)工程合同中，承包人的主要義務(wù)是進行工程建設(shè)，權(quán)利是得到工程價款；發(fā)包人的主要義務(wù)是支付工程價款，權(quán)利是得到完整、符合約定的建筑產(chǎn)品。在建設(shè)工程中，主要的建設(shè)合同關(guān)系如圖5.1所示。

建設(shè)工程合同的概念圖5.1建設(shè)工程合同關(guān)系（1）合同主體的嚴格性（2）合同履行期限的長期性（3）合同形式的特殊性（4）投資計劃和程序的嚴格性（5）合同的多變性與風(fēng)險性建設(shè)工程合同的特點建設(shè)工程合同按任務(wù)分類：（1）勘察設(shè)計合同（2）施工合同（3）監(jiān)理合同（4）物資采購合同

建設(shè)工程合同的種類（2）按承包單位的工程形式（數(shù)量不同）分類根據(jù)承包單位數(shù)量的不同，可以將施工合同分為總承包施工合同、分別承包施工合同和分包施工合同。①總承包施工合同發(fā)包方將全部建筑安裝工程委托給一個承包單位承包。②分別承包施工合同發(fā)包方將全部建筑安裝工程分別委托給幾個承包單位分別承包。③分包施工合同承包單位可將承包工程的一部分分包給其他分包單位，簽訂分包施工合同。12建設(shè)工程總承包合同：建設(shè)工程承包合同：分包合同：

三者法律關(guān)系

對于全部的建設(shè)工程任務(wù)，總包人應(yīng)當及時對發(fā)包人負責(zé)，對交由分包人完成的部分工程，總包人應(yīng)當與分包人共同對發(fā)包人承擔連帶責(zé)任。分包不是轉(zhuǎn)包（禁止）并非所有分包都合法（3）按合同價的計價方式進行分類①總價合同指支付給承包方的款項在合同中是一個“規(guī)定的總額”，即總價。它是以圖紙和工程說明書為依據(jù)，由承包方與發(fā)包方經(jīng)過商定做出的。其主要特點：一是價格應(yīng)根據(jù)事先確定的由承包方實施的全部任務(wù)，按投標報價中提出的總價確定；二是待實施的工程性質(zhì)和工程量應(yīng)該事先商定?？們r合同的優(yōu)點是在實際工程量變動不大的情況下較易管理。缺點是由于計算分部分項工程量將會占用很多時間，從而延長了設(shè)計周期，拖長招標的準備時間?？們r合同按其是否可以調(diào)值又可分為不可調(diào)值總價合同和可調(diào)值總價合同兩種。不可調(diào)值總價合同的價格計價是以圖紙及規(guī)定、規(guī)范為基礎(chǔ)，承、發(fā)包雙方就承包項目協(xié)商一個固定的總價，由承包方一筆包死不能變。這種合同適用于工期較短（一般不超過一年），對最終產(chǎn)品的要求非常明確的工程項目?？烧{(diào)值總價合同，一般也是以圖紙及規(guī)定、規(guī)范為計算基礎(chǔ)，但它是按“時價”進行計算的，這是一種相對固定的價格。由于通貨膨脹而使所用的工料成本增加，因而對合同總價進行相對的調(diào)值，但是合同總價的性質(zhì)依然不變，只是增加調(diào)整價款?？烧{(diào)值總價合同適用于工程內(nèi)容和技術(shù)經(jīng)濟指標規(guī)定很明確的項目?？烧{(diào)值總價合同與不可調(diào)值總價合同的不同之處在于，它對合同實施中出現(xiàn)的風(fēng)險作了分解，發(fā)包方承擔了通貨膨脹這一不可預(yù)測因素的風(fēng)險，而承包方只承擔了實施中實物工程量、成本和工期等因素變化的風(fēng)險。②單價合同單價合同是指整個合同期內(nèi)執(zhí)行同一個單價，而工程量則按實際完成的數(shù)量進行計算。單價合同適用于施工圖不完整，或準備發(fā)包的工程項目的內(nèi)容、技術(shù)經(jīng)濟指標一時尚不明確，或未具體地予以規(guī)定的情況。在不能比較精確地計算工程量的情況下，可以避免憑運氣而使發(fā)包方或承包方承擔過大的風(fēng)險。通常又可細分為：a計量估價合同，即以工程量表和工程量單價為基礎(chǔ)和依據(jù)來計算合同價格；b純單價合同，即發(fā)包方只向承包方給出發(fā)包工程有關(guān)分部分項工程以及工程范圍，不需對工程量做出任何規(guī)定，承包方在投標時只需要對這種給定范圍的分部分項工程做出報價即可。③成本加酬金合同指發(fā)包方向承包方支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，發(fā)包方需要承擔工程建設(shè)實際發(fā)生的一切費用，因此也就承擔了項目的全部風(fēng)險。這種合同有兩個明顯的特點：一是發(fā)包方對工程總價不能實施實際的控制；二是承包方對降低成本不關(guān)心。常見的形式通常有成本加固定百分比酬金合同、成本加固定金額酬金合同、成本加獎罰合同、最高限額成本加固定最大酬金合同等。成本加酬金合同適用于工程內(nèi)容及其技術(shù)經(jīng)濟指標尚未全面確定，在投標報價的依據(jù)尚不充分的情況下，發(fā)包方因工期要求緊迫而必須發(fā)包的工程，或者發(fā)包方與承包方之間具有高度的信任，承包方在某些方面具有獨特的技術(shù)、特長和經(jīng)驗的工程項目。5.2施工合同的訂立與實施施工合同是指承包方完成工程建筑安裝工作，發(fā)包方驗收后接受該工程并支付價款的合同。施工合同主要包括建筑和安裝兩方面內(nèi)容。其中，建筑是指對建筑物、構(gòu)筑物進行營造的行為，安裝主要是指與建筑物、構(gòu)筑物有關(guān)的線路、管道、設(shè)備等設(shè)施的裝配。施工合同的含義23

發(fā)包人承包人支付價款建筑安裝發(fā)包人一般只能是具有國家批準建設(shè)項目的法人，必須擁有國家批準的建設(shè)項目，落實投資計劃，并且應(yīng)當具備相應(yīng)的協(xié)調(diào)能力。承包人則必須是具有相應(yīng)的從事施工資質(zhì)的法人。施工合同是建設(shè)工程的主要合同，是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)?！吨腥A人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》等法律、法規(guī)、部門規(guī)章是我國建設(shè)工程施工合同管理的主要依據(jù)。（1）施工合同訂立的原則

1.合同第一性原則。2.平等原則。

3.自愿原則。

4.誠實信用原則。5.自由原則6.守法原則7.公平、風(fēng)險均擔原則（2）訂立施工合同必須具備的條件

①初步設(shè)計已經(jīng)批準；②有能滿足施工需要的設(shè)計文件和有關(guān)技術(shù)資料；③建設(shè)資金和建筑材料、設(shè)備來源已經(jīng)落實；④中標通知書已經(jīng)下達；⑤工程項目已列入年度建設(shè)計劃施工合同的訂立（3）施工合同的訂立程序施工合同的訂立要經(jīng)過要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本條件，也是訂立合同必須經(jīng)過的兩個階段。如果沒有特殊情況，建設(shè)工程的施工都應(yīng)通過招標投標確定施工企業(yè)。依照《工程建設(shè)施工招標投標管理辦法》的規(guī)定，在中標通知書發(fā)出的30天內(nèi)，中標單位應(yīng)與項目法人依據(jù)招標文件、投標書及定標前雙方達成的協(xié)議等簽訂施工合同。（1）施工合同履行的含義施工合同履行是指施工合同雙方根據(jù)合同規(guī)定的各項條款，實現(xiàn)各自的權(quán)利，履行各自義務(wù)的行為。施工合同一旦生效，對當事人雙方均有法律約束力，雙方當事人應(yīng)當嚴格履行。施工合同的履行（2）施工合同履行的原則施工合同履行的原則應(yīng)遵守全面履行和實際履行的原則。①施工合同的全面履行要求合同當事人雙方必須按照施工合同規(guī)定的全部內(nèi)容履行，包括履行的地點、方式、期限、合同價款、工程建設(shè)的數(shù)量和質(zhì)量等。②施工合同的實際履行則要求合同雙方當事人必須按合同的標的履行。由于建設(shè)工程項目具有不可替代性和建設(shè)標準的強制性，所以合同當事人不能以支付違約金來替代施工合同的標的履行。31施工合同的實施控制1、進度控制2、成本控制3、質(zhì)量控制4、其他合同內(nèi)容控制

325.3合同的變更、終止和爭議解決

33合同變更的法律規(guī)定

變更合同內(nèi)容，須經(jīng)當事人協(xié)商一致

法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記手續(xù)的

….

當事人因重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫或乘人之危而訂立的合同

…..

當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更

5.3合同的變更、終止和爭議解決

5.4FIDIC《施工合同條件》簡介FIDIC是國際咨詢工程師聯(lián)合會（FederationInternationaleDesIngenieurs－Conseils）法文名稱的縮寫。1913年，歐洲四個國家的咨詢工程師協(xié)會組成了FIDIC。從1945年第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后至今，F(xiàn)IDIC已擁有來自全球各地60多個成員國，因此它是國際上最具有權(quán)威性的咨詢工程師組織。FIDIC專業(yè)委員會編制了許多規(guī)范性的文件，這些文件不僅被FIDIC成員國采用，而且世界銀行、亞洲開發(fā)銀行的招標文件也常常采用。FIDIC出版的標準化合同格式有：《土木工程施工合同條件》（國際上通稱FIDIC“紅皮書”）、《電氣和機械工程合同條件》（黃皮書）、《業(yè)主/咨詢工程師標準服務(wù)協(xié)議書》（白皮書）及《設(shè)計/建造/交鑰匙工程合同條件》（橘皮書）等。本節(jié)所提及的FIDIC合同條件是指FIDIC土木工程施工合同條件。（1）明確性（2）完整性和嚴密性（3）公正性（4）合同履行過程中建立以工程師為核心的管理模式

FIDIC合同條件的特點對工程的類別而言，F(xiàn)IDIC合同條件適用于一般的土木工程，包括市政道路工程、工業(yè)與民用建筑工程及土壤改善工程。工程承包施工合同的種類很多，如固定總價合同、成本加酬金合同、單價合同等。FIDIC合同條件主要適用于單價合同。所謂單價合同，就是按工程量清單中的單價和實際完成的工程數(shù)量結(jié)算工程價款。FIDIC合同條件的適用范圍FIDIC合同條件，由“通用條件”和“專用條件”兩大部分組成合同文本。（1）通用條件所謂“通用”的含義是，工程建設(shè)項目只要是屬于土木工程類施工，不管是工業(yè)與民用建筑，還是水電工程，或是公路、鐵路交通等各建筑行業(yè)均可適用。FIDIC合同條件的文本結(jié)構(gòu)通用條件共有72條194款，內(nèi)容分為：定義與解釋；工程師及工程師代表；轉(zhuǎn)讓與分包；合同文件；勞務(wù)；材料；工程設(shè)備與工藝；暫時停工；開工和延誤；缺陷責(zé)任；變更、增添和省略；索賠程序；承包商的設(shè)備、臨時工程和材料；計量；暫定金額；指定分包商；證書與支付；補救措施；特殊風(fēng)險；解除履約合同；爭議的解決；通知；業(yè)主的違約；費用和法規(guī)的變更；貨幣和匯率共25節(jié)。通用條件按照條款的內(nèi)容，大致可分為權(quán)義性條款、管理性條款、經(jīng)濟性條款、技術(shù)性條款和法規(guī)性條款等方面。條款的內(nèi)容涉及工程項目施工階段業(yè)主和承包商各方的權(quán)利和義務(wù)；工程師的權(quán)力和責(zé)任；各種可能預(yù)見的事件發(fā)生后的責(zé)任界限；合同正常履行過程中各方遵循的工作程序；因意外事件而使合同被迫解除時各方應(yīng)遵循的工作原則。（2）專用條件專用條件是相對于“通用”條件而言的，通用條件的條款編寫是根據(jù)不同地區(qū)、不同行業(yè)的土建類工程施工的共性條件而編寫的，但有些條款還必須考慮工程的具體特點和所在地區(qū)情況予以必要的變動。針對通用條件中條款的規(guī)定加以具體化，進行相應(yīng)的補充完善、修訂，或取代其中的某些內(nèi)容，增補通用條件中沒有規(guī)定的條款。42通用條款5.2：監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師在本合同中稱工程師，其姓名、職務(wù)、職權(quán)由發(fā)包人承包人在專用條款內(nèi)寫明，按合同約定行使職權(quán)專用條款5.2：監(jiān)理單位委派的工程師，姓名——。職務(wù)——，發(fā)包人委托人職權(quán)：——

舉例（3）標準化投標書和協(xié)議書文件格式FIDIC編制了標準的投標書及其附件格式。投標書的格式文件只有一頁內(nèi)容，投標人只需在投標書中空格內(nèi)填寫投標報價并簽字后，即可與其他材料一起構(gòu)成有法律效力的投標文件。投標書附件是針對通用條件和專用條件內(nèi)涉及工期和費用的內(nèi)容作出明確的條件和具體的數(shù)值，與專用條件中的條款序號和具體要求相一致，以使承包商在投標時予以考慮，并在合同履行過程中作為雙方遵照執(zhí)行的依據(jù)。附件中的所有詳細數(shù)字都要在投標文件發(fā)出前由招標單位填好，投標人只需在其后簽字承諾即可。協(xié)議書是業(yè)主與中標的承包商簽訂施工合同的標準文件，只要雙方在空格內(nèi)填入相應(yīng)內(nèi)容，并簽字蓋章后合同即可生效。FIDIC土木工程施工合同條件由“通用條件”和“專用條件”兩大部分組成。構(gòu)成合同的組成文件包括：（1）合同協(xié)議書；（2）中標通知書；（3）投標書；（4）通用條件；（5）專用條件；（6）構(gòu)成合同一部分的任何其他文件。FIDIC合同文件的組成“構(gòu)成合同一部分的其他文件”包括規(guī)范、圖紙、標價的工程量表等。如果合同文件出現(xiàn)矛盾和歧義時，應(yīng)由監(jiān)理工程師負責(zé)解釋。對文件中矛盾或歧義解釋的原則是，前面序號的文件內(nèi)容優(yōu)先于序號排后文件的內(nèi)容。索賠是當事人在合同實施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例，對并非由于自己的過錯，而是屬于應(yīng)由合同對方承擔責(zé)任且實際發(fā)生的損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予補償或賠償?shù)臋?quán)利。施工索賠的含義是廣義的，是法律和合同賦予當事人的正當權(quán)利。5.5施工索賠管理索賠概述索賠的含義一般包括以下幾個方面：①一方違約使另一方蒙受損失，受損方向另一方提出賠償損失的要求；②發(fā)生了應(yīng)由發(fā)包方承擔責(zé)任的特殊風(fēng)險事件或遇到了不利的自然條件等情況，使承包方蒙受了較大損失而向發(fā)包方提出補償損失的要求；③承包方本應(yīng)當獲得正當利益，但由于沒有及時得到監(jiān)理工程師的確認和發(fā)包方應(yīng)給予的支持，而以正式函件的方式向發(fā)包方索要。（2）索賠的性質(zhì)索賠的性質(zhì)屬于經(jīng)濟補償行為，而不是懲罰。索賠方所受到的損害，與被索賠方的行為并不一定存在法律上的因果關(guān)系。導(dǎo)致索賠事件的發(fā)生，可以是一方行為造成的，也可能是任何第三方行為所導(dǎo)致。索賠工作是承、發(fā)包雙方之間經(jīng)常發(fā)生的管理業(yè)務(wù)，是雙方合作的方式，一般情況下索賠都可以通過協(xié)商方式解決。只有發(fā)生爭議才會導(dǎo)致提出仲裁或訴訟，即使這樣，索賠也被看成是遵法守約的正當行為。（3）索賠與反索賠反索賠是指合同當事人一方向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求時，被索賠方從自己的利益出發(fā)，依據(jù)合法理由減少或抵消索賠方的要求，甚至反過來向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求的行為。索賠是發(fā)包方和承包方都擁有的權(quán)利。在工程實踐中，一般把發(fā)包方向承包方的索賠要求稱作反索賠。發(fā)包方在索賠中處于主動地位，可以從工程款中抵扣，也可以從保險金中扣款以補償損失。（4）索賠的作用①索賠可以保證合同的正確實施②索賠是落實和調(diào)整合同當事人雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的手段③索賠有助于對外承、發(fā)包工程的開展④促使工程造價更加合理（1）按索賠有關(guān)當事人分類①承包方與發(fā)包方之間的索賠；②承包方與分包方之間的索賠；③承包方與供應(yīng)方之間的索賠；④承包方向保險公司提出的損害賠償索賠。索賠的分類（2）索賠的處理方式分類①單項索賠指針對某一干擾事件提出的索賠。索賠的處理是在合同實施過程中，干擾事件發(fā)生時或發(fā)生后立即進行。它由合同管理人員處理，并在合同規(guī)定的索賠有效期內(nèi)向發(fā)包方提交索賠報告。單項索賠通常原因單一，責(zé)任簡單，分析起來比較容易，處理起來比較簡單。②綜合索賠又稱一攬子索賠。一般在工程竣工前，承包方將施工過程中未解決的單項索賠集中起來進行綜合考慮，提出一份總索賠報告。合同雙方在工程交付前后進行最終談判，以一攬子方案解決索賠問題。由于在一攬子索賠中，許多干擾事件交織在一起，影響因素比較復(fù)雜，責(zé)任分析和索賠值的計算很困難，使索賠處理和談判都很困難。（3）按索賠事件的性質(zhì)分類①工程變更索賠由于發(fā)包方或監(jiān)理工程師指令增加或減少工程量或增加附加工程，變更工程順序，造成工期延長或費用損失，承包方為此提出的索賠。②工程中斷索賠由于工程施工受到承包方不能控制的因素而不能繼續(xù)進行，中斷一段時間，承包方提出的索賠。③工期延長索賠承包方因發(fā)包方未能按合同提供施工條件，如未及時交付設(shè)計圖紙、技術(shù)資料、場地、道路等造成工期延長而提出的索賠。這是工程中極為常見的一種索賠。④其他原因索賠如貨幣貶值、匯率變化、物價和工資上漲、政策法令變化等原因引起的索賠。（4）按索賠的目的分類①工期索賠由于非承包方責(zé)任的原因而導(dǎo)致施工進度延誤，承包方向發(fā)包方提出要求延長工期、推遲竣工日期的索賠稱為工期索賠。工期索賠形式上是對權(quán)利的要求，目的是避免在原定的竣工日不能完工時，被發(fā)包方追究拖期違約的責(zé)任。獲準合同工期延長，不僅意味著免除拖期違約賠償?shù)娘L(fēng)險，而且有可能得到提前工期的獎勵，最終仍反映在經(jīng)濟效益上。②費用索賠費用索賠是承包方向發(fā)包方提出在施工過程中由于客觀條件改變而導(dǎo)致承包方增加開支或損失的索賠，以挽回不應(yīng)由承包方負擔的經(jīng)濟損失。費用索賠的目的是要求經(jīng)濟補償。承包方在進行費用索賠時，應(yīng)當遵循以下兩個原則：a所發(fā)生的費用應(yīng)該是承包方履行合同所必需的，如果沒有該費用支出，合同將無法繼續(xù)履行；b給予補償后，承包方應(yīng)按約定繼續(xù)履行合同。常見的費用索賠項目包括人工費、材料費、機械使用費、低值易耗品、工地管理費等。為便于管理，承、發(fā)包雙方和監(jiān)理工程師應(yīng)事先將這些費用列出一個清單。（1）

國家政策、法規(guī)的變化。

指當事人在訂立合同以后，政府當局頒發(fā)新的政策、法律和行政措施而導(dǎo)致合同不能履行。施工索賠的原因（2）合同的變更由于合同的變更，可能會導(dǎo)致不能按施工合同中的約定正常履行，如設(shè)計變更、追加或取消某些工作、施工方法變更及合同的其他條件變更等。合同變更包括：①發(fā)包方對工程項目提出新的要求，如提高或降低建筑標準、項目的用途發(fā)生變化、核減預(yù)算投資等；②設(shè)計出現(xiàn)錯誤，對設(shè)計圖紙進行修改；③施工現(xiàn)場條件與原地質(zhì)勘察有很大出入；④發(fā)生不可抗力，必須進行合同變更；⑤采用新的技術(shù)和方法，有必要修改原設(shè)計及實施方案。當然，合同的變更并不一定導(dǎo)致索賠的發(fā)生。（3）發(fā)生了不可抗力事件不可抗力是指人們不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況。不可抗力事件的風(fēng)險承擔應(yīng)當在合同中約定，承包方可以向保險公司投保。不可抗力作為人力不可抗拒的力量，包括自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象兩種。自然現(xiàn)象包括地震、臺風(fēng)、洪水等；社會現(xiàn)象包括戰(zhàn)爭、社會動亂、暴亂等。在許多情況下，不可抗力事件的發(fā)生會造成承包方的損失，一般應(yīng)由發(fā)包方承擔。不可抗力具體有如下幾種：①自然災(zāi)害。我國法律認為自然災(zāi)害是典型的不可抗力。雖然隨著科學(xué)技術(shù)的進步，人類不斷提高對自然災(zāi)害的預(yù)見能力，但是，自然災(zāi)害頻繁發(fā)生會影響施工合同的履行。認定不可抗力的標準，是以自然災(zāi)害的發(fā)生是否超過了合同規(guī)定。②政府行為。指當事人在訂立合同以后，政府當局頒發(fā)新的政策、法律和行政措施而導(dǎo)致合同不能履行。③社會異常事件。主要指一些突發(fā)的事件阻礙合同的履行，如社會動亂、暴亂等。④施工中發(fā)現(xiàn)文物、古墓、古建筑基礎(chǔ)和結(jié)構(gòu)、化石、錢幣等具有考古、地質(zhì)研究價值的或其他影響施工的障礙物。（4）發(fā)包方違約行為①發(fā)包方未按照合同約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料；②未及時進行圖紙會審和設(shè)計交底；③拖延合同規(guī)定的責(zé)任，如拖延圖紙的批準，拖延隱蔽工程的驗收，拖延對承包方問題的答復(fù)，造成施工延誤；④未按合同約定支付工程款；⑤要求趕工或延長工期；⑥發(fā)包方提前占用部分永久性工程，造成對施工不利的影響。（5）監(jiān)理工程師的不正當行為監(jiān)理工程師是接受發(fā)包方委托進行工作的。從施工合同的角度看，其不正當行為給承包方造成的損失應(yīng)當由發(fā)包方承擔。其不正當行為包括：①委派具體管理人員未提前通知承包方，即未按合同約定提前通知承包方，對施工造成不利影響；②發(fā)出的指令有誤，影響了正常的施工；③對承包方的施工組織進行不合理的干預(yù)，影響施工的正常進行；④因協(xié)調(diào)不力或無法進行合理協(xié)調(diào)，導(dǎo)致承包方的施工受到其他承包方的干擾。由于不同承包方之間無合同關(guān)系，因此應(yīng)向發(fā)包方提出索賠要求。當出現(xiàn)索賠事件時，承包方可按下列程序以書面形式向發(fā)包方索賠：（1）提出索賠要求凡發(fā)生不屬于承包方責(zé)任的事件導(dǎo)致竣工日期拖延或成本增加時，承包方一方面按監(jiān)理工程師的指示繼續(xù)精心施工，在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。施工索賠的處理（2）報送索賠資料發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)向監(jiān)理工程師提出延長工期和（或）補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料。索賠報告應(yīng)當包括承包方的索賠要求和支持這個索賠要求的有關(guān)證據(jù)。證據(jù)應(yīng)當詳細和全面真實，但不能因收集證據(jù)而影響索賠通知書的按時發(fā)出，因為通知發(fā)出后，施工企業(yè)還有補充證據(jù)的權(quán)利。（3）索賠的解決（4）索賠的支付71什么是工程合同管理?工程合同管理的定義

——工程項目建設(shè)過程中所有參與者相互之間通過合同對工程項目的管理工程合同管理在項目管理中的地位

——項目管理核心5.6施工合同管理72建設(shè)工程合同管理主要內(nèi)容

合同訂立前的管理合同訂立中的管理合同履行中的管理合同發(fā)生糾紛時的管理施工合同的管理是指各級工商行政管理機關(guān)、建設(shè)行政主管機關(guān)和金融機構(gòu)，以及工程發(fā)包方、監(jiān)理單位、承包方依照法律、法規(guī)及規(guī)章，采取法律和行政的手段，對施工合同關(guān)系進行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)及監(jiān)督，保護施工合同雙方當事人的合法權(quán)益，處理施工合同的糾紛，防止和制裁違約行為，保證《合同法》的貫徹實施等一系列活動。（1）合同中工期的含義通用條件中規(guī)定，承包商對合同工程負有實際責(zé)任的期限分為工程施工期和缺陷責(zé)任期兩大階段。為了正確劃清合同責(zé)任，應(yīng)當明確“合同工期”、“施工期”和“缺陷責(zé)任期”的不同含義。①合同工期指所簽訂合同內(nèi)注明的全部工程或分步移交工程應(yīng)完成的施工時間，加上因非承包商應(yīng)負責(zé)任的原因而導(dǎo)致工程變更或索賠事件發(fā)生后，經(jīng)監(jiān)理工程師批準展延工期之和。合同中主要詞語的含義②施工期指從監(jiān)理工程師發(fā)布“開工令”之日起至發(fā)布“工程移交證書”中指明的實際竣工日為止，這一時間段內(nèi)的實際施工時間。③缺陷責(zé)任期即通常所說的工程保修期，其目的是要工程建設(shè)項目在運行條件下考驗工程質(zhì)量是否達到了合同中技術(shù)規(guī)范所要求的標準。（2）合同價格合同價格，是指中標通知書中寫明的，按照合同規(guī)定的實施、完成和其他任何缺陷的修補應(yīng)付給承包商的金額。但是，合同價格并非承包商應(yīng)該得到的結(jié)算價款。（3）合同的轉(zhuǎn)讓和分包合同條件規(guī)定，沒有取得業(yè)主的事先書面同意，承包商不得將合同或任何部分的好處轉(zhuǎn)讓給承包商開戶的銀行和保險公司以外的任何第三方，否則可視為承包商嚴重違約，業(yè)主有權(quán)和他解除合同關(guān)系。通用條件中對某一特殊情況下的合同轉(zhuǎn)讓也作了明確的說明，即當承包商負責(zé)實施的工程部分缺陷責(zé)任期滿，并已通過了最終檢驗準備撤離施工現(xiàn)場，而分包商負責(zé)的工程部分還沒有通過最終驗收時，在取得了業(yè)主同意并愿意承擔有關(guān)費用的前提下，可以將未完成任務(wù)的分包商與承包商所簽訂的分包合同中的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給分包商，由分包商直接對業(yè)主負責(zé)。合同條件將分包的批準權(quán)賦予了工程師，由工程師來審查分包工程的內(nèi)容是否符合合同規(guī)定，分包商的資質(zhì)是否與所承擔工程的等級相適應(yīng)，以及現(xiàn)場實施協(xié)調(diào)管理的條件，還要考慮何時批準開始分包工程施工等。（4）指定分包商①指定分包商的概念通用條件規(guī)定，業(yè)主有權(quán)將部分工程項目的施工任務(wù)或涉及提供材料、設(shè)備、服務(wù)等工作內(nèi)容發(fā)包給指定分包商實施。所謂分包商，是指由業(yè)主（工程師）指定或選定，完成某項工作內(nèi)容并與承包商簽訂合同的承包商。②指定分包商的特點雖然指定分包商與一般分包商處于同等地位，但兩者仍有下述差異：a選定分包單位的權(quán)力不同。承擔指定分包工作任務(wù)的單位由業(yè)主或工程師選定，而一般分包商則由承包單位選定。b分包合同的工作內(nèi)容不同。c工程款的支付開支項目不同。給指定分包商的付款應(yīng)從暫定金金額項目內(nèi)支付。d業(yè)主對分包商利益的保護不同。承包商在每個月末報送工程進度款支付報表時，工程師有權(quán)要求其出示以前已按指定分包合同給指定分包商付款的證明。如果承包商沒有合理的理由而扣減了指定分包商上月應(yīng)得工程款，業(yè)主有權(quán)按工程師出具的證明從本月承包商應(yīng)得款項內(nèi)扣除這筆金額直接支付給指定分包商。③指定分包商的選擇業(yè)主在選擇指定分包商時應(yīng)當征詢承包商的意見，不能強行要求承包商接受。如果承包商有理由拒絕與業(yè)主選擇的施工單位簽訂指定分包合同時，可由工程師采取以下的任何一種措施：a選擇另一個單位作為指定分包商；b協(xié)助修改分包合同條款，保障承包商的利益不受到侵害；c發(fā)布“變更令”，由承包商自己去安排該項工作的實施。（5）工程師、工程師代表及助理①工程師工程師是指業(yè)主聘請、監(jiān)理單位委派，直接對業(yè)主負責(zé)的委員會或小組，行使合同內(nèi)授予的和必然引申的權(quán)力。業(yè)主授予工程師的權(quán)限，可根據(jù)工程的實際進展情況，隨時擴大或縮小，但每次均應(yīng)同時通知承包商。工程師應(yīng)獨立、公正地處理合同履行過程中的有關(guān)事宜，既要維護業(yè)主的利益，也應(yīng)維護合同規(guī)定的承包商的權(quán)益。工程師在作出超過授權(quán)范圍的決定前，必須首先征得業(yè)主的批準。除非業(yè)主另外授權(quán)，工程師無權(quán)改變合同內(nèi)規(guī)定承包商應(yīng)承擔的任何義務(wù)。而且工程師的決定不具備最終的約束力，業(yè)主和承包商任何一方對工程師的決定不滿意時，都有權(quán)提請仲裁解決。②工程師代表由少數(shù)級別較高、經(jīng)驗豐富的人員組成的工程師這一層成員通常不常駐工地，只是不定期到現(xiàn)場檢查并處理重大問題。為了保證現(xiàn)場的監(jiān)理工作不間斷地進行，工程師委派工程師代表常駐工地，并授予其一定的權(quán)力，負責(zé)現(xiàn)場施工的日常監(jiān)督、管理、協(xié)調(diào)工作。對工程師代表的任命和授權(quán)應(yīng)書面通知業(yè)主和承包商。在授權(quán)范圍內(nèi)，工程師代表發(fā)布的任何指示，與工程師的指示具有同等效力。對于以下涉及財務(wù)、工期和法律等重大問題，必須由工程師親自處理。a對設(shè)計圖紙及變更圖紙的批準；b發(fā)布重要指令，如開工令、暫停施工令、復(fù)工令等，以及涉及對工期延長、合同價格有較大變動的重大變更指令；c簽發(fā)重要證書，如工程移交證書、解除缺陷責(zé)任證書、竣工結(jié)算支付證書、最終決算支付證書等；d處理重大索賠事件；e處理承包商嚴重違約問題；f處理業(yè)主違約或由業(yè)主應(yīng)承擔風(fēng)險的事件發(fā)生后，給承包方補償或賠償?shù)挠嘘P(guān)事宜；g調(diào)解業(yè)主和承包商發(fā)生的合同爭議等。工程師代表僅對工程師負責(zé)，而不直接對業(yè)主負責(zé)。③助理工程師和工程師代表可以任命任意數(shù)量的助理協(xié)助工程師代表工作。助理人員的職責(zé)和權(quán)力僅限于依據(jù)合同規(guī)定，確保材料、工程設(shè)備和施工質(zhì)量達到要求的標準，無權(quán)發(fā)布質(zhì)量管理以外的指示。工程師或工程師代表應(yīng)將助理人員的姓名、職責(zé)和權(quán)限范圍書面通知承包商。助理在授權(quán)范圍內(nèi)發(fā)布的指示，均視為工程師代表發(fā)出的指示。（6）保險的規(guī)定承包商應(yīng)以業(yè)主和承包商的共同名義向保險公司辦理工程險和第三者責(zé)任險的投保手續(xù)，因為雙方在保險范圍內(nèi)都有投保權(quán)益?，F(xiàn)場工作開始之前，承包商需向業(yè)主提供已辦理保險的證據(jù)（臨時保單或保險憑證，并在開工后的84天內(nèi)提交正式保單）。如果承包商未辦理或未全部辦理規(guī)定的任何一部分保險，業(yè)主有權(quán)向保險公司投保，但保險費用要由承包商承擔。施工現(xiàn)場屬于承包商的設(shè)備和材料，承包商應(yīng)以自己的名義按全部重置費投保?？梢宰鳛楣こ屉U的附加保險，也可以單獨辦理投保手續(xù)。業(yè)主、承包商和分包商各自為其在施工現(xiàn)場工作的雇員辦理人身財產(chǎn)保險。某新建工程，采用公開招標的方式，確定某施工單位中標。雙方按《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簽訂了施工總承包合同。合同約定總造價14250萬元，預(yù)付備料款2800萬元，每月底按月支付施工進度款。竣工結(jié)算時，結(jié)算價款按調(diào)值公式進行調(diào)整。在招標和施工過程中，發(fā)生了如下事件：事件一：建設(shè)單位自行組織招標。招標文件規(guī)定：合格投標人為本省企業(yè)；自招標文件發(fā)出之日起15天后投標截止；招標人對著投標人提出的疑問分別以書面形式回復(fù)給相應(yīng)提出疑問的投標人。建設(shè)行政主管部門評審招標文件時，認為個別條款不符合相關(guān)規(guī)定，要求整改后再進行招標。事件二：合同約定主要材料按占造價比重55%計，預(yù)付備料款在起扣點之后五次月度支付中扣回。事件三：基坑施工正值雨季，連續(xù)降雨導(dǎo)致停工6天，造成人員窩工損失2.2萬元。一周后出現(xiàn)罕見特大暴雨，造成停工2天，人員窩工損失1.4萬元。針對上述情況，施工單位分別向監(jiān)理單位上報了這四項索賠申請。事件四：某分項工程由于變更導(dǎo)致分項工程量變化幅度達20%，合同專用條款未對變價款進行約定。施工單位按變更指令施工，在施工結(jié)束后的下一