第二章 公司法

公司法第一章、公司概述一、公司的概念及其法律特征p69(一)公司的概念公司是企業(yè)的一種組織形式，它依照公司法設立。(二)公司的法律特征公司具有以下主要法律特征；

1．法人性我國公司法第3條規(guī)定；“有限責任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！边@表明公司具有法人性。法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。民法通則第37條規(guī)定，“法人應當具備下列條件：1．依法成立，2．有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費；3．有自己的名稱、組織機構和場所；4．能夠獨立承擔民事責任?！惫咀鳛槠髽I(yè)法人的一種，當然也具備上述條件，具有法人的本質特征。1．法人性(1)公司依法設立法人依法設立包含兩層意思：一、是設立法人必須符合法律規(guī)定的條件二、是設立法人必須按照法律規(guī)定的程序辦理。作為法人一種的公司，即按照公司法規(guī)定的條件和程序設立。我國公司法第8條規(guī)定；“設立有限責任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件?！敝腥A人民共和國公司登記管理條例第2條規(guī)定，有限責任公司和股份有限公司設立，應當依照本條例辦理公司登記。自1994年7月1日起，有限責任公司和股份有限公司就是依照上述法定條件和程序設立的。(2)公司有自己的財產(chǎn)公司的財產(chǎn)與其股東個人的財產(chǎn)相分離而存在。公司的財產(chǎn)雖然最初來自股東的投資，但是，股東一經(jīng)把財產(chǎn)投入公司，公司即對由股東投資形成的公司財產(chǎn)享有所有權。同時，依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司注冊資本不得少于法定最低限額。這表明，公司擁有的財產(chǎn)必須達到法定數(shù)額，這是它作為企業(yè)法人的物質基礎和前提條件。(3)公司是一個組織體公司作為一個組織體有自己的名稱。公司的名稱表示與其他公司的區(qū)別，表明自己公司的性質。公司的名稱通常由商號、所屬行業(yè)和組織形式三部分所組成。公司的名稱經(jīng)登記主管機關核準登記后，享有專用權，受國家法律保護。公司有自己的場所。公司場所是公司為實現(xiàn)其設立目的所實施經(jīng)營行為的地方。同時，公司還要有自己的住所，它是確定民事訴訟管轄權的依據(jù)和送達訴訟文書的場所。我國公司法第10條規(guī)定，公司以其主要辦事機構所在地為住所。這表明我國公司的住所為法定住所。公司有健全的組織機構。公司是人的有機集合體，健全的組織機構是其團體意志得以實現(xiàn)的組織保障。主要包括公司的權力機關、業(yè)務執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機關和監(jiān)督機關等?！?/p>

(4)公司獨立承擔責任公司在國家宏觀調控下，按照市場需求，用其全部法人財產(chǎn)，依法自主組織生產(chǎn)和經(jīng)營，自負盈虧(參見中公5條)。這表明：A、公司以自己的名義進行經(jīng)濟活動，它作為權利義務主體獨立享有權利并承擔相應義務和責任。B、公司對其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任(參見中民43條)。C、股東或以其出資額為限，或以其所持股份為限對公司承擔責任，而不對公司債權人負責。公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任(參見中公3條)。羅某是一個個體商人，他與另兩位個體商人一起發(fā)起成立了一家明珠貿易有限責任公司，并由該公司買下了羅某所有的個體商業(yè)。公司并沒有給羅某現(xiàn)款，只是給他股份和債權(即公司承認欠了他的錢)。羅某幾乎擁有了公司的全部股份，另兩位股東只擁有6股。由于經(jīng)營不善，該公司最終解散。在清算時，羅某聲稱自己是公司的債權人，有權要求公司償還他借給公司的錢，但公司的其他債權人不同意。他們認為既然公司成立后的業(yè)務與以前完全一樣，而且羅某幾乎擁有公司的全部股份，那么明珠公司就是羅某的私人企業(yè)，羅某就是公司。所以羅某和公司之間不存在債權債務關系，羅某無權要求公司償還欠他的債務，而只能由其他債權人共同分配公司財產(chǎn)，以清償債務。為此雙方發(fā)生糾紛，訴至法院。法院判決公司是一個獨立于其成員的法人，因而羅某擁有的公司債權合法有效，羅某可以向公司追討欠款。這個實例牽涉到＜公司法＞的第一條原則，即出資者所有權與企業(yè)法人財產(chǎn)權相分離的原則。公司的財產(chǎn)由股東出資組成，但公司的財產(chǎn)與股東的財產(chǎn)在法律上是嚴格分開的。股東投資后，按照份額事有參與決策，分得利潤等權利，但其投資組成的公司財產(chǎn)，由公司享有獨立的財產(chǎn)權利。這種獨立的財產(chǎn)權利反映在公司獨立自主地進行經(jīng)營，公司與其他人之間發(fā)生的債務，以公司的獨立財產(chǎn)來承擔有限責任等。因此，羅某雖然是公司的主要股東．但他和公司是兩個獨立的主體，不能將公司的財產(chǎn)和羅某的財產(chǎn)混為一談。2．營利性公司具有營利性，是指公司必須從事經(jīng)營活動。而經(jīng)營活動的目的在于獲取利潤，并將其分配給公司的股東。包括：(1)公司是以營利為目的進行經(jīng)營活動的，其實施的營利行為是為謀取超出投資的利益。所以，我國公司法第5條第2款就規(guī)定：“公司在國家宏觀調控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟效益、勞動生產(chǎn)率和實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的”。

[2)公司所從事的以營利為目的的經(jīng)營活動具有連續(xù)性和固定性。即公司在其存續(xù)期間內，是連續(xù)不斷地從事經(jīng)營活動。這種經(jīng)營活動具有同一性質、固定內容和確切經(jīng)營項目的特征。(3)公司依法將所得盈余分配給股東。我國公司法第177條第4款規(guī)定；“公司彌補虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配?！痹谖覈揪哂袪I利性這一顯著特征，使它同以行政管理為目的的國家機關、不以營利為目的的事業(yè)單位以及社會團體法人區(qū)別開來。需要說明的是，在西方國家并不是所有的公司都具有營利性。如美國的一些公司，作為一種獨立的機構，具有政府的某些職能，如有權制定規(guī)章等。又如日本依民法設立的少量公司，它作為營業(yè)進行的本來事業(yè)并不以苔利為目的，被稱為民事公司。3．社團性

所謂公司具有社團性，是指它通常由兩個以上的股東出資組成。我國公司法規(guī)定，有限責任公司由2個以上50個以下的股東共同出資設立(中公20條)。設立股份有限公司應當有5人以上為發(fā)起人(中公75條)。這表明，在總體上，我國公司是堅持公司具有社團性的。但是，公司法第20條第2款也規(guī)定：“國家授權投資的機構或者國家授權的部門可以單獨投資設立國有獨資的有限責任公司。”這表明，我國公司法允許個別情形下的一人公司的設立，這是對公司必須是社團的突破。某本小說中有這樣一段驚心動魄的描寫：胡某要一聲慘笑，跳起來搶到書桌邊，一把拉開抽屜，抓出一支手槍來，把槍口對準了自己胸口。他的臉色黑里透紫，他的眼珠就像要曝出來似的……胡某是誰?他為什么要自殺?原來胡某是某無限公司的老板，他經(jīng)營的絲綢公司因經(jīng)不起外國資本的傾軋，負債累累而告破產(chǎn)。明天債權人就要來分割他的財產(chǎn)，他的住房、小轎車、金銀首飾、字畫、文物等都將被拍賣用來抵債。胡某前半生過著富貴榮華的生活，現(xiàn)在突然窮困潦倒，他實在不能接受這個現(xiàn)實，干是“吁”地一槍，結束了自己的生命。二、公司的種類(一)公司在法律上的分類1．無限責任公司、有限責任公司、兩合公司和股份有限公司無限責任公司是指股東對公司的債務直接負連帶無限責任的公司。有限責任公司是指股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司則以全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。兩合公司是指由一個以上的有限責任股東和一個以上的無限責任股東所組成，有限責任股東以其出資領為限對公司負責，無限責任股東對公司債務負連帶無限責任的公司。股份有限公司是指股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。2．母公司和子公司（公司間從屬關系為標準）母公司是指通過掌握其他公司一定比例以上的股份或通過協(xié)議的方式，從而能夠在實際上控制其他公司營業(yè)活動的公司。（菲亞特與法拉利）子公司是指受母公司實際控制，但在法律上具有獨立法人資格的公司。3．本公司和分公司（以管轄系統(tǒng)為標準）本公司又稱總公司，是指對所書屬機構的經(jīng)營、資金調度、人事安排等進行管轄和統(tǒng)一指揮的公司。分公司是指由本公司所設置，直接從事業(yè)務活動的分支機構或附屬機構，不具有法人資格。某皮革有限公司是某省一大型生產(chǎn)皮革制品的企業(yè)，其下設兩個分公司：一個是在北京的北京分公司，一個是在廣州的廣州分公司。由子近年來皮革市場堅挺，皮革公司生意興旺，積累了雄厚的資金，準備向外投資。經(jīng)投資咨詢，決定向房地產(chǎn)開發(fā)公司投資。雖說超越公司經(jīng)營范圍，但皮革公司看好了此項經(jīng)營的前景．仍集中其絕大部分資本(占凈資產(chǎn)的70％)投資于房地產(chǎn)開發(fā)公司。 而恰在此時，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營業(yè)執(zhí)照和合同文本與百貨公司簽訂了一買賣合同：由廣州分公司提供特質皮箱1000個，每個800元，總金額是80萬元。并同時規(guī)定了商品質量、履行期限、違約金等主要條欺。合同訂立后，百貨公司即按合同約定付給了廣州分公司定金8萬元。一個星期后，廣州分公司按合同規(guī)定的期限交貨，但經(jīng)百貨公司檢驗，皮箱的質量明顯不符合合同約定，于是百貨公司當即提出質量異議正要求雙倍返還定金并支付違約金。而廣州分公司卻堅持要百貨公司按合同如期付款。于是百貨公司訴之于法院。廣州分公司參加了訴訟并要求本公司參加訴訟。但本公司認為：(一)廣州分公司常年在廣州經(jīng)營，平時的經(jīng)濟效益卻留在分公司，只上繳約定的承包金額；(二)按皮革有限公司章程規(guī)定，下成分公司經(jīng)理的委托，須經(jīng)董事會決定，董事長簽字。而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是本公司總經(jīng)理李某未經(jīng)公司董事會決定．擅自以本公司的名義委任的。于是不予支持，也不想承擔民事責任。

廣州分公司的民事責任，應歸皮革有限公司承擔，本條第1款規(guī)定：“公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔?！庇纱丝梢?，并不能因廣州分公司有獨立的經(jīng)濟利益就免除了本公司皮革有限公司的民事責任。廣州分公司經(jīng)理劉某的委任不符合公司章程規(guī)定，也不能作為對抗善意第三人百貨公司的理由而免去本公司應承擔的責任。本案中，廣州分公司經(jīng)理劉某持有分公司營業(yè)執(zhí)照和合同文本，足以使第三人百貨公司確信其身份的合法性。此外，本案中，皮革有限公司投資于房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)，超越了公司章程中訂立的經(jīng)營范圍，皮革有限公司將公司凈資產(chǎn)的70％投資于另一公司，超過了50％的限度，違反了《公司法》的規(guī)定，均為違法行為。4．本國公司和外國公司（公司的國籍為標準）在認定公司國籍問題上，主要有三種不同標準：(1)依公司設立的準據(jù)法決定公司的國籍即公司設立依據(jù)哪一個國家的法律，則該公司取得該法律所屬國家的國籍。（主要標準）。(2)依控制公司的股東所在地決定公司的國籍。即持有公司多數(shù)股份的股東的國籍就是該公司的國籍。(3)依公司的住所地決定公司的國籍。即公司的住所地在哪個國家，公司的國籍就在哪個國家。我國采用第一種標準認定公司國籍。凡依照我國公司法在我國境內登記成立的公司，即為我國的本國公司。凡依照外國法律在中國境外登記成立的公司，均為外國公司按照我國公司法規(guī)定，外國公司可以在我國境內設立分支機構，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。但“外國公司屬于外國法人，其在中國境內設立的分支機構不具有中國法人資格(二)公司在學理上的分類1．人合公司、資合公司和人資兼合公司（以公司信用基礎為標準）人合公司是指以股東個人信用為基礎的公司。與這種公司進行交易時，不注重公司資本的多少，而注重每個股東個人的信用。無限公司是最典型的人合公司。資合公司是指以公司資本信用為基礎的公司。與這種公司進行交易時，要注重公司的資產(chǎn)數(shù)額。股份有限公司屬于資合公司。人資兼合公司是指兼具人的信用和資本信用兩方面的公司。與這種公司進行交易時，既要注意每個股東個人的信用情況，也要注意公司資產(chǎn)數(shù)額。最典型的人資兼合公司是兩合公司。第二節(jié)公司的能力一、公司能力的概念所謂公司能力是指公司作為權利義務主體享有權利承擔義務的能力。這是公司具有法人資格的表現(xiàn)。公司能力是由國家法律規(guī)定。由于不同類型的法律從不同方面對公司能力的內容作出規(guī)定，因而公司的能力則表現(xiàn)為，公司民商事能力、公司行政經(jīng)濟能力和公司訴訟能力等。公司的能力由權利能力和行為能力兩部分所組成。例如：依照民法通則第36條的規(guī)定，公司作為企業(yè)法人的一種，是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民享義務的組織。二、公司的權利能力

(一)公司權利能力的概念公司的權利能力是指公司具有能夠享有權利、承擔義務的資格。這種資格是由法律賦予的，它是公司在市場經(jīng)濟活動中享有權利、承擔義務的前提。公司與自然人雖同為權利義務主體．都具有權利能力，但在權利能力的起止時間上，兩者卻有所不同。自然人的權利能力，始于出生，終于死亡。公司的權利能力從公司成立時產(chǎn)生，到公司終止時消滅。公司權利能力的開始日期。公司登記管理條例第3條規(guī)定：“公司經(jīng)公司登記機關依法核準登記，領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格，”我國公司法第27條和第95條分別規(guī)定，有限責任公司、股份有限公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。所以，我國公司權利能力的開始日期，應為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。公司權利能力的終止日期。按照我國公司法和公司登記管理條例的規(guī)定，公司清算組織應當自公司清算結束之日起30日內，向原公司登記機關申請注銷登記，并在注銷登記核準后30日內，發(fā)布注銷登記公告。于此，應理解為注銷登記被核準之日即為公司權利能力的終止日期。(二)公司權利能力的內容公司權利能力的內容是指公司能夠享有權利和承擔義務的資格的具體表現(xiàn)，是由公司以自己的名義依法享有具體的權利和承擔具體的義務的范圍反映出來的。1．民事權利能力主要有：(1)公司對其資產(chǎn)享有所有權，及其由此派生出的經(jīng)營權。(2)公司享有名稱權、榮譽權、名譽權等2．行政經(jīng)濟權利能力這是指在國家經(jīng)濟行政管理機關對公司經(jīng)濟活動進行管理過程中，公司依法享有權利和承擔義務的資格。例如：公司享有商標注冊申請權；公司有依法納稅的義務等。3．訴訟權利能力，主要為：(1)公司能充當民事、商事訴訟原、被告當事人。(2)公司能充當行政訴訟原告當事人。(3)公司可為刑事訴訟被告當事人。(一)公司行為能力的概念及其內容公司行為能力，是指公司以自己的意思表示取得權利、承擔義務的能力。公司的行為能力與它的權利能力同時產(chǎn)生，同時終止。公司行為能力的范圍和內容與公司權利能力的范圍及其內容是同一的。也就是說，公司有權從事實現(xiàn)公司宗旨所必須的一切法律行為，但其行為應以不超出公司權利能力的范圍為限。1994年7月，特種燈具有限責任公司依法登記成立．按照公司章程及登記核準的經(jīng)營范圍是：生產(chǎn)、銷售特種燈具，廣告、裝潢裝飾燈，舞臺藝術燈。同年8月，燈縣公司得知某物資公司有一批三合板待銷，同時又得知某保麗板廠總需三合板。燈縣公司于8月20日與物資公司簽訂了一份購進2萬張三合板、每張45元的購銷合同。合同中還約定燈具公司預付物資公司27萬元作為定金。8月22日，燈具公司又與保麗板廠簽訂了一份2萬張三合板的購銷合同，單價為50元，預付定金30萬元，定金到位后30天交貨。合同訂立后，8月23日，保麗板廠的30萬元定金以匯票形式到位。8月24日，燈具公司到物資公司看貨，方知物資公司無貨可供，遂通知保麗板廠退還其30萬元定金。保麗板廠只要貨，不同意退回定金，并以燈縣公司違約為由向法院起訴，要求雙倍返還定金并賠償損失。 法院經(jīng)審理認為，燈具公司超出規(guī)定的經(jīng)營范圍，所簽合同無效，應對合同無效承擔主要責任，判決燈具公司返還保麗板廠30萬元定金，并賠償利息及經(jīng)濟損失8764元。(二)公司行為能力的實現(xiàn)方式公司作為組織體，其行為能力的實現(xiàn)方式與自然人不同有以下特點：1．公司的意思能力是社團意思能力自然人的行為能力是自然人依照自己的意思表示實施納。公司的行為能力同樣也應以公司的意思表示為前提。但公司的意思能力與自然人的意思能力不同，它是社團的意思能力。自然人的意思表示是由其自身作出的，而公司的意思表示則要由依照法律規(guī)定產(chǎn)生的權力機構作出。（股東會或股東大會所作的關于決定公司經(jīng)營方針、投資計劃、公司增加或減少資本、發(fā)行公司債券等項決議）2．公司的行為能力是由法定代表人來實現(xiàn)自然人的行為能力是由自然人依自己的意思以自己的行為來實現(xiàn)的。而公司作為法人，其行為能力則要通過其法定代表人，按照公司的意思，以公司的名義對外為法律行為，使公司取得權利和承擔義務。按照我國公司法的規(guī)定，除股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司，其法定代表人為執(zhí)行董事外，一般的有限責任公司和股份有限公司的法定代表人均為董事長。董事長按照公司的意思所為的法律行為，就是公司本身所為的法律行為，以公司的名義由此發(fā)生的權利、義務，就是公司享有的權利和承擔的義務。(三)關于越權行為一般地說，公司應在其經(jīng)營范圍內從事經(jīng)營活動，所以，公司的法定代表人按其權限在公司章程所規(guī)定的經(jīng)營范圍內，代表公司實施的行為，才是公司的行為。如果公司法定代表人所為的行為超越了公司的經(jīng)營范圍，則被視為越權行為。維護交易安全和有效保護善意第三者的利益，則逐漸成為各國對越權行為處理的出發(fā)點。許多國家相繼拋棄了公司法定代表人的越權行為對公司無效，不屬于公司行為的觀念，總的趨勢是公司法定代表人超越權限和公司經(jīng)營范圍的行為，公司仍應對善意第三人負責。但是這并不意味著公司法定代表人可以為所欲為。許多國家的公司法律為保護股東、債權人以及整個社會的利益，都不同程度地規(guī)定了追究公司法定代表人因越權行為應承擔的責任。有的國家規(guī)定，可以通過公司章程規(guī)定限制公司的經(jīng)營范圍和公司法定代表人的權力，以據(jù)此追究有越權行為的公司法定代表人的責任。還有的國家規(guī)定，股東可以請求法院禁止公司法定代表人的越權行為；還可以對有越權行為的法定代表人提起訴訟。目前，我國公司法沒有對越權行為的處置作出規(guī)定。今后，在完善公司法中，應當借鑒外國公司法在處理此問題上的有益經(jīng)驗。第三節(jié)公司的設立公司的設立是指公司設立人為組建公司并取得法人資格照法定程序所實施的行為。一、公司設立的原則(一)國外公司設立原則的沿革1．自由設立原則自由設立原則又稱放任主義，是指公司的設立既不需要任何條件，也不必經(jīng)過許可批準，完全由設立人自由為之。由于自由設立原則容易造成公司濫設，不利于維護正常的經(jīng)濟秩序，因此，遂改特許設立原則。2．特許設立原則特許設立原則又稱特許主義，是指公司設立須經(jīng)由國家元首頒布命令，或基于立法機關之立法，予以特許。例如，法國通用電氣公司等五家國營工業(yè)公司，就是根據(jù)該國1982年2月11日頒布的第82一155號法令，即國有化法令，規(guī)定對通用電氣公司等五家私營工業(yè)公司實行國有化，而設立的。由于特許設立原則手續(xù)復雜，過于嚴格，不適應市場經(jīng)濟瞬夕萬變的要求，因而國外現(xiàn)代公司法已很少采用。3．許可設立原則許可設立原則又稱行政許可設立原則，也稱核準主義，是指公司的設立，須依照法律，經(jīng)國家主管機關批準。公司設立采用許可沒立原則，既可避免特許設立原則的手續(xù)復雜，又可防止公司濫設的現(xiàn)象發(fā)生。但是，如果所有公司的設立都采用這種原則，仍會妨礙某些急需設立公司的及時開辦。所以，當今許多國家僅對設立與國計民生有密切關系的公司適用許可設立原則。4．準則設立原則又稱單純準則設立原則，也叫準則主義，是指公司設立的必要條件，由法律作出規(guī)定，凡具備法定條件的，不必經(jīng)過國家主管機關批準，就可以設立公司。5．嚴格準則設立原則嚴格準則設立原則是相對上述單純淮則設立原則而言的，是對單純準則設立原則的進一步完善化。單純準則設立原則雖然便于公司及時設立，迅速開展經(jīng)營活動，但不能避免濫設公司的后果。。(二)我國公司設立的原則總的是采取準則設立原則。我國公司法第8條第1款就規(guī)定：“設立有限責任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。另一方面在公司法中又規(guī)定，“法律、行政法規(guī)對設立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)(中公8條2款)?！狈?、行政法規(guī)規(guī)定設立有限責任公司需要經(jīng)有關部門審批的，應當在申請設立登記時提交批準文件(參見中公27條2款)。“股份有限公司的設立，必須經(jīng)過國務院授權的部門或者省級人民政府批準”(中公77條)。，我國是；一般有限責任公司的設立，采用嚴格準則設立原則，股份有限公司的設立，采用許可設立原則。第四節(jié)公司章程一、公司章程的概念及其特征公司章程是規(guī)范公司的組織和活動的基本規(guī)則，對公司經(jīng)營中有著重要的意義。其主要特征是；(一)公司章程是公司的根本準則公司章程是公司最基本的規(guī)范性文件，它規(guī)定公司組織與經(jīng)營的最根本的事項，如經(jīng)營范圍、注冊資本、組織機構、股東的權利和義務、利潤分配、解散事由以及清算辦法等。公司章程處于主導地位的，最基本的規(guī)章，它所確認的準則為其它內部規(guī)章提供根據(jù)，在公司其它內部規(guī)章的規(guī)定不得與公司章程相抵觸。(三)公司章程是公司的自治規(guī)范其一，公司章程作為一種行為規(guī)范不是由國家，而是由公司依法自行制訂的。公司法只能就公司的普遍性問題作出規(guī)定，它不可能顧及各個公司的特殊性。而每個公司依照公司法制訂的公司章程，則能反映本公司的個性，為本公司提供了行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無需國家強制力來保證實施。當出現(xiàn)違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關當事人，而不具有普通的約束力。二、公司章程的制訂、形式和內容

(一)公司章程的制訂和形式通常，公司章程是由股份有限公司的發(fā)起人或有限責任公司的設立人全體共同制定的，是由于制訂公司章程是多數(shù)人的共同行為。所以，必須經(jīng)全體制訂人一致同意，才能形成章程。公司章程應當采用書面形式。制訂人應當在公司章程上簽名、蓋章。(二)公司章程的內容公司章程的內容即指公司章程所記載的事項。公司章程的內容因公司種類的不同而不同，便是在同一種類的公司之間，也會因其具體情況不同，而致公司章程內容有所區(qū)別。一般地說，公司章程的內容，即公司章程所記載的事項，可以分為以下三類：1．絕對記載事項又稱絕對必要記載事項，是指由法律規(guī)定的，每個公司章程都必須記載的事項。絕對記載事項一般都是涉及公司根本問題的重大事項。例如；我國公司法第79條就規(guī)定股份有限公司章程的絕對記載事項為：(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營范圍，(3)公司設立方式，(4)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；(5)發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)；(6)股東的權利和義務，(7)董事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則；(8)公司法定代表人，(9)監(jiān)事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則；(10)公司利潤分配辦法；(11)公司的解散事由與清算辦法；(12)公司的通知和公告辦法。對于絕對記載事項，公司有義務必須在其章程中一一記載，沒有權利作出自由選擇。并且，在公司章程中，絕對記載事項若有缺少或記載不合法，都會導致整個章程無效。需要說明的是，法律規(guī)定的絕對記載事項的內容，因公司種類的不同而有所區(qū)別。，2．相對記載事項又稱相對必要記載事項。這些事項雖由法律列舉，但是否記載于公司章程，由公司章程制訂人抉擇。例如，我國臺灣省公司法第130條就規(guī)定了股份有限公司章程的相對記載事項，即：(1)分公司之設立；(2)分次發(fā)行股份者，定于公司設立時之發(fā)行數(shù)額；(3)解散之事由；(4)特別股之種類及其權利義務；(5)發(fā)起人所得受之特別利益及受益者之姓名；(6)公司債可轉換股份之數(shù)額。相對記載事項，非經(jīng)載明于公司章程，不生效力。如公司章程中記載的相對記載事項違法，則僅該事項無效，并不導致整個章程無效。倘若公司章程中沒有記載相對記載事項，也不影響整個章程的效力。我國現(xiàn)行公司法沒有公司章程相對記載事項的規(guī)定。3．任意記載事項是指法律并無規(guī)定，而與公司營業(yè)有關，又不違反公共秩序、善良風俗，公司章程制訂人認為需要規(guī)定的事項。例如公司的存續(xù)期限；股東會的表決程序；變更公司形式的事由等，都可以作為任意記載事項記載于公司章程中。任意記載事項在公司章程中予以記載，則將發(fā)生效力。如某事項記載違法，則僅該事項無效。如果公司章程中沒有任意事項記載，也不影響整個章程的效力。三、公司章程的效力（一)公司章程的時間效力公司章程制訂后，并不立即發(fā)生效力，而是隨著公司的成立發(fā)生效力。也就是說，設立公司時制訂的公司章程，在公司進行設立登記取得營業(yè)執(zhí)照，即公司成立之日起生效。當公司進行注銷登記，被登記機關核準時，即其章程效力終止。(二)公司章程對公司的效力：第一，公司的組織機構即公司的權力機關、業(yè)務執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機關、監(jiān)督機關都應按照公司章程規(guī)定的辦法產(chǎn)生，在其規(guī)定的權限范圍內行使職權。第二，公司應當使用公司章程上規(guī)定的名稱，在公司章程確定的經(jīng)營范圍內從事經(jīng)營活動。(三)公司章程對股東的效力。股東依照公司章程的規(guī)定享有權利和承擔義務，主要有：股東享有出席股東會、行使表決權；依照規(guī)定轉讓出資；查閱公司章程和財務會計報告；獲得股息和紅利以及公司終止后依法取得剩余財產(chǎn)等項權利。同時，負有繳納所認繳的出資及公司章程規(guī)定的其他義務。(四)公司章程對董事、監(jiān)事和經(jīng)理的效力公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理應當遵守公司章程，依照法律和公司章程的規(guī)定行使職權。第五節(jié)公司設立登記公司設立登記是指公司登記申請人提出申請關核準，將公司設立的事實記載在案的過程。一、公司登記機關公司登記機關在我國是工商行政管理機關。國家工商行政管理局主管全國的公司登記工作。下級公司登記機關在上級公司登記機關的領導下開展公司登記工作。二、公司設立登記程序(一)公司名稱預先核準按照《公司登記管理條例》的規(guī)定，設立公司應當申請名稱預先核準。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報經(jīng)審批或者公司經(jīng)營范圍中有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須招經(jīng)審批項目的，應當在報送審批前辦理公司名稱預先核推。設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。設立股份有限公司，應當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。申請名稱預先核準，應當提交下列文件：1、有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書；2．股東或者發(fā)起人的法人資格證明或者自然人的身份證明；3、公司登記機關要求提交的其他文件。公司登記機關應當自收到上述文件之日起l0日內作出核準或者駁回的決定。公司登記機關決定核準的，應當發(fā)給《企業(yè)名稱預先核準通知書》。設立公司，應當以公司登記機關核準的公司名稱，辦理報送審批事宜。預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在保留期內，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉讓。關于公司的名稱的規(guī)定公司名稱應把握以下幾點：1．公司只準使用一個名稱，在登記主管機關轄區(qū)內不得與已經(jīng)登記注冊的同行業(yè)公司或企業(yè)的名稱相同或相近似。公司名稱自公司成立之日起具有法律效力。2．公司名稱的構成包括：(1)公司類型。本條規(guī)定，公司名稱中應標明公司的類型。即有限責任公司和股份有限公司必須在公司名稱中分別標明“有限責任公司”或“股份有限公司”的字祥。(2)公司的具體名稱，包括字號(商號)、行業(yè)或經(jīng)營特點。公司的具體名稱不得含有下列內容和文字：有損于國家、社會公共利益的；可能對公眾造成欺騙或誤解的；外國國家(地區(qū))名稱，國際組織名稱；政黨名稱、黨政機關名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號；漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外）數(shù)字；其他法律、法規(guī)禁止使用的內容。此外，公司的字號應當由兩個以上的字組成。(3)但全國性公司、國務院或其授權機關批準的大型進出口企業(yè)和企業(yè)集團、歷史悠久及字號馳名的公司、外商投資企業(yè)及國家工商行政管理局規(guī)定的公司，其名稱可以不包括公司所在地行政區(qū)劃的名稱。根據(jù)國務院的有關規(guī)定，自1995年5月29日起，除國務院決定設立的公司以外，其他新設立的公司一律不得在名稱中冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字祥。3．公司設立分文機構時，總公司及其分支機構的名稱應符合法律規(guī)定。只有下設3個以上分支機構時才能在公司名稱中使用“總公司”字樣；分支機構的名稱應冠以所屬總公司的名稱，并綴以“分公司”的字祥，同時標明該分公司的行業(yè)和所在行政區(qū)劃的名稱或地名?！痢潦型_電腦有限責任公司是1984年建廠的老企業(yè)，原名稱是威達電子設備廠。在1992年，威達電子設備廠改名為威達電腦有限責任公司，它生產(chǎn)的威達牌袖珍計算機在市場上有很高的信譽。1995年2月，市信托投資公司等幾家單位共同籌備成立“×

x市威達計算機有限責任公司”，并已把公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件提交市工商局申請公司登記。威達電腦有限責任公司得知這一情況后立即向市工商部門寫出報告要求駁回威達計算機有限責任公司的登記申請，理由是兩個企業(yè)在同一行政轄區(qū)，名稱極相似，很容易引起誤解。市工商局在核實后，作出駁回登記的決定，責令威達計算機有限責任公司的籌備人改變名稱后再申請登記。1994年初，某市一家有限公司開業(yè)，公司登記名稱為“紅都時裝有限責任公司”(以下簡稱甲公司)。同年11月，與該公司地理位置僅隔100多米遠的另外一條馬路上．又有一家有限公司登記注冊，名稱為“紅都制衣有限責任公司”(以下簡稱乙公司)。這兩家公司雖然相隔很近，但行政區(qū)劃』不屬于同一個區(qū)，因此均分別向各自所在的區(qū)工商機關辦理了公司名稱注冊登記。為此，甲公司與乙公司打起了名稱權官司。 甲公司主張，該公司自1994午初經(jīng)工商局批準開業(yè)以來，就一直以“紅都時裝公司”名稱營業(yè)至今，而乙公司在這之后用“紅都制衣公司”名稱，與它的名稱相似，而且乙公司也兼管時裝，并且兩公司相距不遠，在社會主造成了一定的影響。甲公司據(jù)此認為乙公司任犯了甲公司的名稱專用權，因此，請求法院判令乙公司停止使用“紅都制衣公司”這一名稱，并承擔賠禮道歉及消除影響的民事責任。 乙公司主張，本公司名稱與甲公司的名稱不相同，登記管理機關不同，并且行業(yè)不同。根據(jù)國家有關法規(guī)規(guī)定，名稱登記有行業(yè)之分，我方是屬于服裝加工業(yè)，而甲公司是屬于商品零售業(yè)，行業(yè)不同，因而字號是可以使用同一名稱的，不存在侵權問題。(二)公司設立登記1、提出申請(1)申請人一般地說，公司設立登記由設立的公司，向其所在地的工商行政管理機關提出設立登記申請?！豆镜怯浌芾項l例》規(guī)定公司設立登記的申請人分別為：設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理入作為申請人，設立國有獨資公司，應當由國家授權投資的機構或者國家授權的部門作為申請人；設立股份有限公司，應當由董事會作為申請人。(2)申請期限公司申請設立登記的期限分別為：設立一般的有限責任公司，應當在股東的全部出資經(jīng)法定的驗資機構驗資后，向公司登記機關申請設立登記；法律、行政法規(guī)規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)審批的，應當自批準之日起90日內向公司登記機關申請設立登記；逾期申請設立登記的，申請人應當報審批機關確認原批準文件的效力或者另行報批；設立股份有限公司，應當于創(chuàng)立大會結束后30日內向公司登記機關申請設立登記。(3)申請應提交的文件有限責任公司A、公司董事長簽署的設立登記申請書；B、全體股東在指定代表或者共同委托代理人的證明；C、公司章程；D、具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明；E、股東的法人資格證明或者自然人身份證明；F、載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；G、公司法定代表人任職文件和身份證明；H、企業(yè)名稱預先核準通知書；I、公司住所證明。②申請設立股份有限公司，A．公司董事長簽署的設立登記申請書；B、國務院授權部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準文件，募集設立的股份有限公司還應當提交國務院證券管理部門的批準文件；C、創(chuàng)立大會的會議記錄；D、公司章程；E．籌辦公司的財務審計報告；F．具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明；G．發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；H．載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明，I．公司法定代表人任職文件和身份證明；J．企業(yè)名稱預先核準通知書：K．公司住所證明。這里需要說明的是，無論申請設立有限責任公司還是申請設立股份有限公司，如果其申請登記的經(jīng)營范圍中有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)審批的項目的，應當在申請登記前報經(jīng)國家有關部門審批。如：1．經(jīng)營煙、雪茄姻、煙絲須經(jīng)煙草專賣局批準；2．經(jīng)銷汽槍須經(jīng)公安部門、商業(yè)管理部門批準3．制作節(jié)目、錄像帶須經(jīng)廣播電影電視部批準在申請設立登記時，應向公司登記機關提交該項目的批準文件。4)公司設立登記事項公司設立登記事項包括：名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。公司設立登記事項應當符合國家有關規(guī)定。(5)設立登記費用的繳納公司設立登記費按公司注冊資本總額的l‰繳納；注冊資本超過1000萬元的，超過部分按0.5‰.繳納；注冊資本超過l億元的，超過部分不再繳納。2．公司登記機關審查核準公司登記機關收到申請人提交的符合《公司登記管理條例》規(guī)定的全部文件后，依照公司法和有關規(guī)定進行審查，并發(fā)給申請人《公司登記受理通知書》。公司登記機關自發(fā)出《公司登記受理通知書》之日起30日內，作出核準登記或者不予登記的決定。公司登記機關核準登記的，應當自核準登記之日起15日內通知申請人，發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，同時，應當將核準登記的公司登記事項記載于公司登記簿上，供社會公眾查閱、復制。公司登記機關不予登記的，應當自作出決定之日起15日內通知申請人，發(fā)給《公司登記駁回通知書》。3、公告股份有限公司應當在其設立登記核核準后的30日內發(fā)布設立公告，其內容應當與公司登記機關核準登記的內容一致。在設立公告發(fā)布之日起30日內，股份有限公司應當將發(fā)布的公告報送公司登記機關備案。三、公司設立登記的法律效力(一)公司取礙從事經(jīng)營活動的合法憑證公司的設立申請，經(jīng)公司登記機關核準登記注冊，發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立。企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司憑據(jù)此執(zhí)照刻制印章，開立銀行帳戶，申請納稅登記。公司在登記注冊的范圍內從事經(jīng)營活動，受到國家法律的保護。(二)公司取得法人資格公司的設立申請，經(jīng)公司登記機關核準設立登記，法人營業(yè)執(zhí)照后，即具有了企業(yè)法人資格。(三)公司取得名稱專用權申請設立登記的公司，其名稱經(jīng)公司登記機關核準登記后，公司可以便用該名稱并以其名義從事經(jīng)營活動，享有權利、承擔義務，該公司享有名稱專用權，受到法律保護。經(jīng)公司登記機關核準登記的公司名稱，可以有償轉讓。這種轉讓，應和營業(yè)轉讓一起進行，或者在廢止營業(yè)的情況下轉讓。公司名稱的轉讓，要由轉讓方與受讓方簽定書面轉讓協(xié)議，報公司登記機關核準．轉讓人應停止使用該名稱，而由受讓人使用。有限責任公司P72第一節(jié)有限責任公司的特征有限責任公司是股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。一般是適合于中小企業(yè)的一種組織形式。它具有以下特征；一、股東人數(shù)有最高數(shù)額限制有限責任公司由2個以上50個以下股東共同出資設立。有限責任公司股東人數(shù)有最高數(shù)額限制，這是與其他各類公司的不同之處。其他各類公司一般只有股東最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制。二、股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任包括：其一，股東僅以其出資額為限對公司承擔責任，即股東只對公司承擔有限責任，且不對公司債僅人直接負責。其二，有限責任公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。當公司的債務超過其全部資產(chǎn)時，有限責任公司對超過其全部資產(chǎn)的那部分債務不予清償，即不承擔責任。王成是一個經(jīng)營服裝百貨的個體戶，兩年前，他欠一家服裝廠10多萬元貨款，無力償還，債主向法院起訴。法院判決王成敗訴，并將王成商店里的少量財產(chǎn)和他個人的摩托車以及部分生活用品變賣后用來償還債務。兩年來王成瞄準服裝新潮流，積極組織貨源，推銷商品，起早摸黑．終于東山再起，商店又恢復了生氣?？墒前肽昵埃患矣邢挢熑喂緩乃@里批了一批新潮工作服，欠下20萬元貸款后遲遲沒有歸還。小小個體商店怎禁得起這樣的損失，王成幾次討債未果，即向法院提起訴訟。法院判決王成勝訴，但遲遲未執(zhí)行判決，原來該有限責任公司因經(jīng)營不善，嚴重虧損．已瀕臨破產(chǎn)，無力償還債務。王成要求法院將該公司法人代表的私房變賣后抵償．法院不同意。王成很想不通，為什么他欠債時要用家產(chǎn)來抵債，別人欠他的債則不必用家產(chǎn)抵償三、設立手續(xù)和公司機關簡易化有限責任公司的設立只用相當于股份有限公司發(fā)起設立的方法，即由全體設立人制定公司章程，每人一次足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認領的出資額。有限責任公司的機關也較為簡單。雖然公司法規(guī)定有限責任公司設股東會、董事會和監(jiān)事會，但我國公司法也規(guī)定，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司可以不設董事會和監(jiān)事會。四、股東對外轉讓出資受到嚴格限制股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。五、公司具有非公眾和非公開的性質有限責任公司股東人數(shù)有限，其經(jīng)營狀況基本不涉及社會上其他公眾的利益；股東對外轉讓出資受到上述嚴格限制；加之，有限責任公司不得發(fā)行股票公開募集股份。因此，有限責任公司不可能有很多公眾加入，其經(jīng)營狀況也無需公開。第二節(jié)有限責任公司的設立一、有限資任公司設立的條件(一)股東符合法定人數(shù)；(二)股東出資達到法定資本最低限額；(三)股東共同制定公司章程；(四)有公司名稱、建立符合有限責任公司要求的組織機構；(五)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。(一)股東的人數(shù)和資格1．股東的人數(shù)我國公司法規(guī)定，有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同設立(參見中公20條)這表明，在我國設立有限責任公司，除國有獨資公司以外至少要有2個股東，最多不得超過50個股東。2．股東的資格股東的資格是指設立有限責任公司設立人的資格。公司法對設立有限責任公司設立人的資格，除規(guī)定國有獨資有限責任公司設立人，必須是國家授權投資的機構或者國家授權的部門外，沒有作出其他規(guī)定。這表明，除國有獨資有限責任公司外，其他有限責任公司的設立人，可以是法律不禁止的任何法人和自然人，包括國家授權投資的機構或部門、企業(yè)法人、事業(yè)和社會團體法人、公民個人以及外商投資者。當然，作為有限責任公司設立人的自然人應為完全行為能力人。(二)股東的出資P741、股東的出資數(shù)額股東出資必須達到法定資本最低限額，這是設立公司必備的物的條件，是對債權人的保護，依公司經(jīng)營范圍的不同，分別為：(1)以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元，(2)以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元；(3)以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元；(4)科技開發(fā)、咨詢、服務性公司人民幣10萬元。特定行業(yè)的有限責任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定(1993年6月28日和1994年1月，原告冶金總公司與被告南寧供應站簽訂了兩份協(xié)議書，協(xié)議約定冶金總公司以每噸人民幣390元的代理費(包括進口稅、報檢費、御船費、港什費等)委托南寧供應站進口20182噸鋼材。同時冶金總公司又委托南寧供應站代銷該批鋼材，由冶金總公司支付給南寧供應站每噸10元的代銷手續(xù)費。代銷價格隨市場變化由冶金總公司與南寧供應站商定。協(xié)議簽訂后，冶金總公司付給了南寧供應站680萬元；南寧供應站亦履行了協(xié)議規(guī)定的義務及代銷了部分鋼材并付給了冶金總公司代銷鋼材款300萬元。l994年2月，南寧供應站出具了一份結算表給冶金總公司，但冶金總公司不同意該結算表。1994午6月22日，南寧供應站因管理不縣．虧損嚴重，經(jīng)南寧市工商局同意，予以注銷，其債權債務由其主管部門負責清理。冶金總公司眼見部分代銷鋼材款未追回，南寧供應站又已被注銷，遂以南寧供應站的開辦單位物資總公司及物資局為被告，向人民法院起拆，請求判個兩被告支付南寧供應站尚欠的貨款及利息。被告物資總公司和物資局答辯稱；南寧供應站經(jīng)登記為企業(yè)法人，其注銷后的債務應由清算組進行清理，以剩余財產(chǎn)抵債債務，不應由開辦單位承擔民事責住。經(jīng)審理查明：冶金總公司尚久南寧供應站1896230元代理費未付，南寧供應站尚欠冶金總公司代銷鋼材款2287032元未付，雙方尚應支付的款項經(jīng)相互抵銷后，南寧供應站尚欠冶金總公司代銷款390802元。南寧供應站的注冊資金只有32．3萬元．其經(jīng)營范圍卻是商品批發(fā)，南寧供應站的開辦單位物資總公司與其主管部門物資局實為一套人馬兩塊牌子。人民法院經(jīng)審理認為，南寧供應站的工商執(zhí)照注明其經(jīng)營范圍包括商品批發(fā)，在實際經(jīng)營中亦從事鋼材批發(fā)業(yè)務，品其注冊資金只有32．3萬元，不符合公司注冊資金要求，故其實際上不具備法人資格，根據(jù)有關法律規(guī)定，南寧供應站被注銷后的債務應由其開辦單位負責清償。同時，其開辦單位物資總公司與物資局實為一套人馬兩塊牌子，應視為同一法人，應負有共同清償債務的責任。據(jù)此，人民法院判決：南寧供應站欠冶金總公司的貨款390802元及利息．由物資總公司和物資局先從清理南寧供應站的財產(chǎn)中清償，不足部分由兩被告共同承擔。2、股東的出資方式(1)貨幣；(2)實物(3)工業(yè)產(chǎn)權，(4)非專利技術，(5)土地使用權。這意味著，股東不得以信用或勞務作為對有限責任公司的出資。注意點對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20％(國家對采用高新技術成果有待別規(guī)定的除外)。股東出資的實物，應當為公司生產(chǎn)經(jīng)營所需的建筑物、設備或其他物資。用國有資產(chǎn)出資的，國有資產(chǎn)評估結果應由國有資產(chǎn)管理部門核資、確認。百貨公司、紡織廠和科技服務中心系三個國有企業(yè)，為了轉換經(jīng)營機制，三個國有企業(yè)決定共同出資設立L有限責任公司。L有限責任公司是以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司．其注冊資本為500萬元人民幣。三個國有企業(yè)經(jīng)過清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權，清理債權債務，評估資產(chǎn)．最后確定各自的出資額如下：紡織廠以其機囂、廠房出資，作價280萬元；百貨公司以商業(yè)大廈出資，作價170萬元；科技服務中心以配置工人的勞務以及其服務中心掛靠科學技術委員會的名謄入股出資．作價為50萬元。三股東共同制定了公司章程，在公司章程中規(guī)定了股東在將其產(chǎn)權手續(xù)辦完并經(jīng)法定的驗資機構驗資出具證明之后，按照出資比例分取紅利，并可以優(yōu)先認繳公司新增資本。并約定如某一單位覺得該有限責任公司效益不好的話，可以抽回其出資或者可將其出資轉讓給其他的人。L有限責任公司經(jīng)登記機關批準，領取營業(yè)執(zhí)照以后，以其廠房作為抵押向銀行申記貸款150萬元作為流動資金購買原料進行生產(chǎn)經(jīng)營。產(chǎn)品生產(chǎn)出來之后，由于公司對市場估計不足，導致產(chǎn)品積壓，效益不是很好，于是三個股東之間出現(xiàn)分歧，紡織廠認為科技服務中心的出資不符合法律規(guī)定，要求其補交貨幣50萬元；百貨公司想將其出資轉讓給一服裝制衣有限公司，紡織廠和科技服務中心不同意，百貨公司拿出公司章程與他們爭論，并依據(jù)公司章程自行將其投資170萬元轉讓給了某服裝制衣有限公司。為此，三股東在出資和轉讓出資上產(chǎn)生糾紛，并訴諸法院。法院經(jīng)過審理認為：紡織廠提出的科技服務中心出資不符合法律規(guī)定的異議成立；百貨公司依據(jù)公司章程擅自轉讓出資行為無效。根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，作出如下判決：1．科技服務中心以配置工人的勞務以及其服務中心掛靠科學技術委員會的名譽入股出資行為無效，其應以其他合法出資方式補交出資50萬元；2．百貨公司依據(jù)公司章程擅自轉讓其出資170萬元行為無效。3．股東出資的繳納有限責任公司采用資本確定原則，即由各股東一次全部繳足出資，不得分期繳納。（泉州工商局規(guī)定：自然人投資的注冊資本在50萬元以下的，可以分3年實繳到位，設立時30%、1年后50%、其他2年50%）公司法第25條就規(guī)定：“股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時帳戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)。”股東如果不按其規(guī)定繳納所認繳的出資，則應當向己足額繳納出資的股東承擔違約責任。股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構驗資井出具證明。通常，這種法定的驗資機構應為依法登記注冊的會計事務所和審計事務所，它們應對其驗資相出具的證明承擔責任。被告實業(yè)公司于1992年4月經(jīng)某鎮(zhèn)經(jīng)委批準，在工商行政管理部門注冊登記，注冊資金80萬元，其中股份資金60萬元。該公司的一個經(jīng)銷部為擴大生產(chǎn)經(jīng)營，籌集社會資金，于1993年1月開始在該市等地以收取押金的形式，將日光燈支架散件交給居民組裝，每套加工費0.70元，收取押金20元，部分居民實際沒有加工，其“加工費”照付月利率，有的高達8%0，至1994年度共收取押金1110萬元，所給付“加工費”及高額利息達400余萬元。1994年實業(yè)公司嚴重虧損，負債虧損達210萬元，在資不抵債的猾況下，為收取更多的押金，繼續(xù)獲取社會公眾和企事業(yè)單位對其資信能力的信任。實業(yè)公司向工商部門申請，并提供被告銀行辦事處在1994午4月2日為某實業(yè)公司出具的驗資證明書，該驗資證明書載明：“實業(yè)公司，根據(jù)如單位提供的申請驗資的有關資料，經(jīng)本行所審驗，截至1994年4月2日止你單位實有資金為1000萬元?！蓖?月，實業(yè)公司獲得了省級鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的資格，其注冊資金為1000萬元。事實上，銀行辦事處在出具驗資證明時，實業(yè)公司的實有資金為80萬元。1994年11月，實業(yè)公司由于管理混亂，資金流失，不能按時清退到期押金，償還借款，債權人于同年12月向該地中級人民法院申請實業(yè)公司破產(chǎn)還債。1995年11月債權人以銀行辦事處出具虛假驗資證明，應承擔過錯責任為由，訴至人民法院，請求判令銀行辦事處承擔出具不實驗資證明的責任，明確將所補足的920萬元用于清償本案原告的債權。人民法院經(jīng)審理認為，實業(yè)公司1000萬元的資產(chǎn)的驗資證明書上加蓋有銀行辦事處的印章，該銀行辦事處又不能舉證證明該印鑒是他人盜蓋，故應當認定這份驗資證明書是銀行辦事處出具的，銀行辦事處依法應當承擔相應的民事責任。實業(yè)公司利用欺詐手段騙取客戶交納押金，造成組裝戶的巨大經(jīng)濟損失．也應承擔民事責任。遂判決：“實業(yè)公司負責償還組裝戶債權人的債務，銀行辦事處對實業(yè)公司的財產(chǎn)償還所有債權人的債務不足部分在920萬元范圍內負連帶賠償責任?！蹦硨崢I(yè)有限公司與某化工廠，在某地共同發(fā)起設立某某化工有限責任公司。雙方經(jīng)多次協(xié)商，達成如下協(xié)議：1、某化工廠投入價值20萬元人民幣的廠房及生產(chǎn)必需設備，另以非專利技術作價15萬元作為出資；實業(yè)有限公司投入流動資金25萬元。2、公司設立股東會、董事會；董事會為公司決策和業(yè)務執(zhí)行機構。3、出資各方按照各自出資比例分享利潤，分擔風險。4、實業(yè)有限公司于某月某日以前將25萬元匯入化工廠賬戶，用于公司的設立。5、公司設立3年后．雙方可抽回出資的30％。6、公司籌備具體事宜及辦理注冊登記由化工廠負責。實業(yè)有限公司依協(xié)議約定將25萬元出資款匯入化工廠賬戶。此后，雙方制定了公司章程，確定了公司的董事會人員，并且舉行了兩次董事會議，制定生產(chǎn)經(jīng)營計劃。然而在這以后，化工廠遲遲沒有辦理公司注冊登記。實業(yè)有限公司在經(jīng)多次催問仍未有結果的情況下，要求抽回投資。而化工廠認為，雙方簽訂協(xié)議，繳納出資，制定了公司章程，成立了董事會，事實上公司已經(jīng)成立，請問：某某化工有限責任公司是否成立?為什么?該協(xié)議在內容上有哪些違法之處？該公司的設立程序有哪些違法之處?(三)公司章程的制定1、制定人及其方式設立有限責任公司，其章程應由設立人共同制定。制定公司章程是多數(shù)人的共同行為，全體設立人必須同意章程的所有條款。公司章程以書面形式訂立。參加制定公司章程的設立人部應簽名、蓋章。2．公司章程的絕對記載事項P73(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營范圍；(3)公司注冊資本；(4)股東的姓名或者名稱(5)股東的權利和義務；(6)股東的出資方式和出資額，(7)股東轉讓出資的條件(8)公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權和議事規(guī)則；(9)公司法定代表人，監(jiān)事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則(10)公司的解散事由與清算辦法；(四)有公司名稱、建立符合

有限責任公司要求的組織機構；①股東會。除設立國有種資有限責任公司外，都應設立股東會，作為公司的權力機構。②董事會。除設立股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司可設一名執(zhí)行董事，不設董事會外，均應設立董事會，作為公司的業(yè)務執(zhí)行和日常經(jīng)營決策機構。②監(jiān)事會。除設立股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司，可設1名至2名監(jiān)事外，其余均應設立監(jiān)事會，作為公司的監(jiān)察機構。2．要有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所

和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。(1)設立有限責任公司，要有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所。所謂生產(chǎn)經(jīng)營場所是指公司生產(chǎn)經(jīng)營機構所在地，即公司進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的地方，或實際占用的空間。公司生產(chǎn)經(jīng)營的場所與公司的住所不同，它比住所包括的范圍廣泛。公司住所通常是指其主要辦事機構所在地。而公司的生產(chǎn)經(jīng)營場所，可以是公司主要辦事機構所在地，也可以是公司其他生產(chǎn)經(jīng)營生產(chǎn)經(jīng)營機構所在地。有限責任公司有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所，首先是它進行正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的需要。同時，生產(chǎn)經(jīng)營場所的固定，也便于國家有關部門對公司進行必要的行政管理和監(jiān)督，(2)設立有限責任公司還要

有必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件主要包括；有與其生產(chǎn)經(jīng)營范圍和規(guī)模相適應的必要的設備、設施；有符合國家規(guī)定的安全、衛(wèi)生的工作條件有與公司生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模和業(yè)務相適應的從業(yè)人員等。二、有限責任公司成立后的有關問題(一)簽發(fā)出資證明書有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。國外，有的稱為股單。1、出資證明書的內容(1)公司名稱；(2)公司登記日期；(3)公司注冊資本；(4)股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；(5)出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。需要說明的股東的姓名或者名稱記載的問題。自然人股東在出資證明書上記載的姓名應與居民身份證或護照相一致。國家授權投資的機構、部門或法人為股東的，在出資證明書上應記載機構、部門或法人的名稱，不得另立戶名或以代表人姓名記載2．出資證明書的性質出資證明書是公司簽發(fā)的，證明股東出資的憑證。第一，是表彰有限責任公司股東的股東權的證書。出資證明書持有人享有股東權。第二，是股東出資的證明文書。它不僅證明出資的主體，而且可以證明出資的金額和出資的比例。第三，出資證明書是要式證書。它的制作，必須具備法定條件。其內容必須按照法律規(guī)定的事項記載，并加蓋公司印章。第四，出資證明書與股票不同，它不是流通證券。除非有限責任公司股東出資轉讓，出資證明書不得單獨轉讓。3．出資證明書的效力(1)出資證明書具有證明股東資格的效力。出資證明書持有人就是有限責任公司的股東，理應享有股東權，即有權出席股東會，行使表決權；有權查問股東會會議記錄和公司財務會計報告，有權分取股息和紅利。股東轉讓出資須同時轉讓出資證明書，有限責任公司股東依照法定程序轉讓出資，其交付出資證明書為其要件之一，即出讓人將出資證明書交付給受讓人，受讓人將相應的價金交付給出讓人。(2)、出資證明書具有證明

股東權利、義務范圍的效力。有限責任公司股東的權利、義務是依照股東出資比例而定的。而出資證明書中載明了股東繳納的出資額和公司注冊資本。因此，股東持有出資證明書，即可按照出資比例分取紅利；在出席股東會時、可按出資比例行使表決權。同時，股東也以其出資額為限對公司承擔責任。(二)備置股東名冊股東名冊是有限責任公司記載股東及其出資事項而設置的簿冊。有限責任公司成立后，應當將股東名冊備置于本公司。1、股東名冊的內容(1)股東的姓名或者名稱及住所；(2)股東的出資額；(3)出資證明書編號。2．股東名冊的作用(1)股東名冊是公司向股東發(fā)出通知和送交財務會計報告的依據(jù)。由于股東名冊上記載著股東的姓名或者名稱和股東的住所，公司便可以依據(jù)股東名冊的記載，向股東發(fā)出通知和送交財務會計報告。(2)股東名冊可以確認股東轉讓出資。當有限責任公司股東依法轉讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊。如果股東轉讓出資后，受讓人的姓名或名稱、住所沒有記載于股東名冊，則不得對抗公司。這包括公司不承認受讓人出資受益權、股東會出席權及表決權等。(三)股東出資的補交和轉讓1、股東出資的補交股東在有限責任公司成立后，如發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權的實際價額，顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補交其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任：2．股東出資的轉讓有限責任公司成立后，股東之間可以自由相互轉讓其全部出資或者部分出資。股東要向股東以外的人轉讓其出資．必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。并且，經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下、其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(中公35公)。福建省某公司與香港某公司于1980年底雙方投資建立某飯店，共投資150萬元，港方占50％股權。1981年底，港方因其在香港的公司破產(chǎn)，擬轉讓股權以抵債務。港方先向中方出讓其擁有的50％股權，作價為l00萬元，中方認為要價太高，不能接受。后經(jīng)人介紹，港方與廣東某開發(fā)公司商討出讓股權之事，經(jīng)反復磋商，遂達成以原投資額(即75萬元)為價轉讓50％股權的決議，不附加任何條件。雙方擬定了股權轉讓協(xié)議，并上報了市政府。福建省某公司得知此事后，認為港方無權以低價向第三者轉讓出資，并與港方和廣東某開發(fā)公司交涉，要求解除轉讓協(xié)議，由自己以同樣條件承讓港方的股權。港方認為轉讓股權事先已征求過中方的意見．是在中方不能接受的情況下才尋找其他受讓人的。轉讓協(xié)議達成后中方又要求承讓．簡直是無理取鬧，不能接受。第三節(jié)有限責任公司的組織機構P75股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司，其組織機構為：股東會、執(zhí)行董事和監(jiān)事。國有獨資有限責任公司，其組織機構為：唯一股東、董事會和監(jiān)事會。二、股東會(一)股東會的性質及其組成1、股東會的性質股東會是有限責任公司必設的非常設力機關(即最高意思決定機關)。首先，股東會是有限責任公司必設機關。除公司法有持別規(guī)定的以外，有限責任公司必須設立股東會。其次，股東會是非常設機關。它僅以會議形式存在。只有在召開股東會會議時，股東會才作為公司機關存在。再次，股東會是有限責任公司權力機關。公司法規(guī)定須由股東會決定的公司重大事項，均應由股東會決定。2．股東會的組成股東會由全體股東組成。股東是按其所認繳出資額向有限責任公司繳納出資的人。股東基于股東資格享有權利和承擔義務。(1)股東的權利(1)參加股東會并按照出資比例行使表決權。這是股東享有的一項基本權利。股東通過出席股東會并行使表決權，參加對公司重大事項的決定(2)選舉和被選舉為董事會成員、監(jiān)事會成員。既所有股東都有權選舉董事、監(jiān)事，也都有資格被選舉為董事和監(jiān)事。當然，這不意味著股東都能被選為董事或監(jiān)事，也不意味著非股東人員不能被選為董事。但是，除公司職工外，股東以外的人不能被選為監(jiān)事。（3)查閱股東會會議記錄和公司財務會計報告了解公司經(jīng)營狀況和財務狀況，以便監(jiān)督公司的運營。(4)按照出資比例分取紅利。這是股東享有受益權的體現(xiàn)。股東享有平等的出資受益權，其含義是：一，每個股東都享有出資受益權；二，同樣的出資比例，其受益額是相等的。因此股東平等的出資受益權并不意味著股東分取的紅利是等額的。(5)依法轉讓出資。包括；一、股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資；二、股東依照公司法的規(guī)定，可以向股東以外的人轉讓其出資。(6)優(yōu)先購買其他股東轉讓的出資。經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等件下(主要是指轉讓出資的價格、繳納價款的時間等條件)，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。(7)優(yōu)先認購公司新增的資本。當有限責任公司新增加資本時，該公司的股東有優(yōu)先認繳出資的權利。(8)公司終止后，依法分得公司剩余財產(chǎn)。當有限責任公司終止進行清算時、股東對按照法定順序清償后的剩余財產(chǎn)，有依照出資比例進行分取的權利。(9)公司章程規(guī)定的其他權利。上述8項為公司法規(guī)定股東享有的權利，除此之外，公司章程在同公司法不抵觸的情況下，還可以規(guī)定股東享有其他的權利。(2)股東的義務(1)繳納所認繳的出資。包括：其一，股東應當依認繳的出資類別繳納出資。如：認繳實物出資的，應繳納所認繳的實物等。其二，股東的出資應一次繳足，不得分期繳納。(2)以其出資頗為限對公司承擔責任(3)公司設立登記后，不得抽回出資。公司辦理設立登記手續(xù)后，有限責任公司全體股東實繳的出資額，已在公司登記機關登記，即為注冊資本。這是公司從事經(jīng)營和保護債權人利益的物質基礎。(4)公司章程規(guī)定的其他義務。(二)股東會的職權P75

1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃：2．選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；3．選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；4．審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告5、審議批準董事會的報告；6．審議批準公司的年度財務須算方案、決算方案，7．審議批準公司的利潤分配方案和禰補虧損方案；8．對公司增加或者減少注冊資本作出決議；9．對發(fā)行公司債券作出決議；10．對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議11．對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議12、修改公司章程

1990年10月，某化學工業(yè)有限公司召開董事、監(jiān)事聯(lián)席會議，商定了董事、監(jiān)事退職時酬勞金的給付方法。1992午7月，董事陳某退職，根據(jù)上述辦法，其獲得公司給竹的退職酬勞金26000元。同年l0月，公司召開股東會，股東們認為，董事、監(jiān)事的退職酬勞金應由股東會決定，不能由董事、監(jiān)事自己決定，否則，就會出現(xiàn)退職酬勞金過高，損害股東利益的情況。因此股東會重新作出關于董事、監(jiān)事退職酬勞金發(fā)放辦法，按此辦法，陳董事只能獲得13000元退職酬勞金，股東會要求陳某退出多領的13000元。陳某不同意，認為他的報酬是根據(jù)公司董事會所作出的決定給予的，并非不當?shù)美?，公司沒有理由要求其退還。本實例爭議的焦點，是董事的報酬到底應該由誰決定。就牽涉到股東會的權限問題。(三)股東會的召開1．股東會的種類我國公司法規(guī)定，股東會分為定期會議和臨時會議兩種。股東會的定期會議，由公司章程規(guī)定召開時間，并應依章程規(guī)定按時召開。一般地說，有限責任公司股東會的定期會議每年召開一次，通常在每個會計年度結束之后召開。股東會的臨時會議，經(jīng)代表1／4以上表決權的股東，或l／3以上的董事，或者監(jiān)事提議，可以召開。這表明，股東會的臨時會議，僅在必要時才召開。2．股東會的召集股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。以后的股東會，凡設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長固特殊原因不能履行職務時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持；不設董事會的股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。召開股東會會議，應當于會議召開15日以前通知全體股東。該通知應寫明股東會會議召開的日期、時間、地點和目的，以使股東對擬召開的股東會有最基本的了解。3．股東會的決議有限責任公司股東會可依職權對所議事項作出決議。出席股東會的股東，均可在會上行使表決權。依公司法規(guī)定，有限責任公司股東行使表決權，實行二元化原則。在一般情況下，股東會會議作出決議時，采取“資本多數(shù)決定”原則，即由股東按照出資比例行使表決權。但對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議時則采取“頭數(shù)主義”原則，即須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。這體現(xiàn)了有限責任公司兼具“人合”和“資合”的性質。某有限責任公司董事會曾經(jīng)于1992年8月15日召開會議，所有董事一致同意在當年12月召開股東臨時會，修改公司章程。并決定由董事長李某代表公司及董事會寄發(fā)會議通知。1992年12月5日，股東張某等9人收到了僅由李某具名沒有董事會具名的會議通知．并干12月27日參加了股東會。在12月27日的股東會上，李某宣讀了公司章程修改革草案、該草案得到部分股東贊成，也遭到部分股東反對。經(jīng)過激烈的爭論，李某等代表3／5股權的5名股東投票同意此修改案，張某等代表2／5股權的4名股東則投了反對票。最后會議主持人李某宣布，按照少數(shù)服從多數(shù)的原則，章程修改案通過。張某等股東不同意李某的意見，他們認為這次會議是以董事長的名義召開的，不是以董事會的名義召開的，不符合法律規(guī)定，會議決議沒有過2／3通過，也是無效的。股東會的議事方式和表決程序除公司法有規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。股東會的決議方法，也因決議事項的不同而不同。普通決議事項須經(jīng)代表l／2以上表決權的股東通過，特別決議事項須經(jīng)代表2／3以上表決權的股東通過方可作出。依公司法規(guī)定，特別決議事項指修改公司章程、公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式。有關這些事項的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權的股東通過。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。股東會決議不得違反法律、法規(guī)和公司章程，其決議對公司、股東、董事、經(jīng)理和監(jiān)事均有約束力。三、董事會(一)董事會的性質及其組成1、董事會的性質凡設董事會的有限責任公司，董事會為該類公司常設的業(yè)務執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機關第一，董事會是一般有限責任公司的必設機關。我國公司法明確規(guī)定，有限責任公司，除股東人數(shù)較少和公司規(guī)模較小的以外，均設董事會。第二，董事會是有限責任公司的業(yè)務執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機關。董事會享有業(yè)務執(zhí)行權和日常經(jīng)營的決策權。所謂公司業(yè)務執(zhí)行，是相對股東會的權力機關的地位而言的。股東會作出決議后。董事會應執(zhí)行其決議并對股東會負責。所謂“日常經(jīng)營決策”，是指股東會僅對公司重大和長遠的事項作出決議，公司日常經(jīng)營中的重要事項則不可能等待一年一度的股東會，而僅可由董事會決定。第三，董事會為有限責任公司的常設機關。有限責任公司的董事會不同于股東會，它不僅以會議形式存在，而且是負有使公司正常運營的工作機構。所以，應屬常設機關之列。2．董事會的組成董事會由董事組成，其成員為3人至13人，董事是否必是股東?我國公司法沒有限制非股東任董事的明確規(guī)定，可以理解為允許非股東擔任董事。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。其中，非職工代表的董事由股東會選舉產(chǎn)生。董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。董事的任期由公司章程規(guī)定，各個公司可有所不同，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可連任。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務。(二)董事會的職權

1、負責召集股東會，并向股東會報告工作；2．執(zhí)行股東會的決議；3．決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；4、制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；5．制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案，6．制訂公司增加或者減少注