經(jīng)濟(jì)法5-反不當(dāng)競爭

第五章反不正當(dāng)競爭法

第五章反不正當(dāng)競爭法主要內(nèi)容：第一節(jié)反不正當(dāng)競爭法概述第二節(jié)我國對典型不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制第三節(jié)反不正當(dāng)競爭法的實施第五章反不正當(dāng)競爭法第一節(jié)反不正當(dāng)競爭法概述一、不正當(dāng)競爭二、不正當(dāng)競爭的構(gòu)成要件三、反不正當(dāng)競爭法的概念第五章反不正當(dāng)競爭法案例：利用職便盜取商業(yè)秘密

2005年4月27日，鼓樓區(qū)工商局接到福州瑞騰達(dá)電子信息有限公司（下稱瑞騰達(dá)公司）的投訴，對沈盛彬涉嫌侵犯公司商業(yè)秘密的行為立案調(diào)查。

沈盛彬原為公司員工，在瑞騰達(dá)公司工作期間負(fù)責(zé)使用和保管公司的海外客戶資料。根據(jù)公司的保密制度及他與公司簽訂的保密合同，這些客戶資料屬商業(yè)機(jī)密。但沈盛彬利用職權(quán)之便，于2005年2月4日至2005年4月29日期間，私下與資料中的五家境外客戶發(fā)生電腦還原卡的貿(mào)易往來，經(jīng)營額折合人民幣約255251元，給公司造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。第五章反不正當(dāng)競爭法該案結(jié)果

調(diào)查人員取得確鑿證據(jù)后，認(rèn)定沈盛彬的行為屬《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》中所指的侵犯商業(yè)機(jī)密的不正當(dāng)競爭行為，依法責(zé)令他停止違法行為并處罰款50000元。第五章反不正當(dāng)競爭法一、不正當(dāng)競爭（一）概念不正當(dāng)競爭（UnfairCompetition），是相對于市場競爭中的正當(dāng)手段而言的，它泛指在市場交易中，采取一切違反誠實信用原則或其他公認(rèn)的商業(yè)道德的手段，損害其他經(jīng)營者、消費者合法權(quán)益或者社會公共利益，擾亂市場競爭秩序的行為。誠實信用由一般的道德規(guī)范上升到市場經(jīng)濟(jì)的法律原則，尤其是成為反不正當(dāng)競爭的基本原則從而成為確定競爭行為正當(dāng)與否的最具實質(zhì)性的要件，這體現(xiàn)了市場經(jīng)濟(jì)對某些道德規(guī)范內(nèi)在的、更大的需求，是道德規(guī)范法律化的結(jié)果。第五章反不正當(dāng)競爭法二、不正當(dāng)競爭的構(gòu)成要件1.主體是各類市場交易活動的參加者。2.實施了與誠實信用原則或其他公認(rèn)的商業(yè)道德相悖的行為。3.行為人主觀上具有過錯。（從哪些方面進(jìn)行判斷？）4.具有某種程度的競爭要素。(1)是否具有損害競爭對手的目的和動機(jī)；（2）是否具有自己牟取利益的動機(jī)和目的；（3）是否或應(yīng)否知道損害他人利益；（4）是否違反合同或商業(yè)習(xí)慣等。第五章反不正當(dāng)競爭法三、反不正當(dāng)競爭法的概念（一）概念反不正當(dāng)競爭法是禁止以違反誠實信用或其他公認(rèn)的商業(yè)道德的手段從事市場競爭行為，維護(hù)公平競爭秩序的一類法律的通稱。

反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法共同構(gòu)成完整的競爭法。第五章反不正當(dāng)競爭法3、反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法、消法的關(guān)系第五章反不正當(dāng)競爭法第二節(jié)我國對典型不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制一、假冒仿冒行為二、商業(yè)賄賂行為三、虛假宣傳行為四、侵犯商業(yè)秘密五、不當(dāng)有獎銷售行為六、商業(yè)詆毀第五章反不正當(dāng)競爭法不正當(dāng)競爭行為1、概念——《反不正當(dāng)競爭法》特征:是一種商業(yè)行為；是一種競爭行為；是一種侵權(quán)行為；是一種經(jīng)營者違法行為；2、構(gòu)成要件（1）主體要件——經(jīng)營者（2）主觀要件——過錯（3）客觀行為要件——實施不正當(dāng)競爭行為（4）客觀損害結(jié)果——其他經(jīng)營者合法權(quán)益、公平競爭的市場關(guān)系第五章反不正當(dāng)競爭法一、假冒仿冒行為

（一）含義

指在市場交易中，經(jīng)營者擅自使用與他人商業(yè)標(biāo)識相同或者近似的標(biāo)識，以致與他人的商品或者營業(yè)活動產(chǎn)生混淆，減損他人商業(yè)標(biāo)識的市場價值，牟取不當(dāng)利益的行為。假冒和仿冒在擅自使用他人商業(yè)標(biāo)識的程度上有不同。第五章反不正當(dāng)競爭法（二）假冒仿冒的主要類型1.假冒他人注冊商標(biāo)2.仿冒他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢3.擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名4.偽造、冒用質(zhì)量標(biāo)志、偽造產(chǎn)地第五章反不正當(dāng)競爭法1.假冒他人注冊商標(biāo)（1）假冒他人注冊商標(biāo)的范圍第五十二條有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（二）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；H（三）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（五）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。第五章反不正當(dāng)競爭法（2）案例遼寧省桓仁糧食儲備庫注冊了“興桓”商標(biāo)，并被評為遼寧省著名商標(biāo)。也正因為如此，經(jīng)常有不法糧商假冒遼寧省桓仁糧食儲備庫的“興桓”大米對外銷售。2006年5月27日，遼寧省桓仁糧食儲備庫工作人員又發(fā)現(xiàn)遼寧省本溪某糧食批發(fā)市場有人出售的大米假冒“興桓”商標(biāo)，便向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T舉報。第五章反不正當(dāng)競爭法

工商部門立即前往調(diào)查，發(fā)現(xiàn)該市場某糧食批發(fā)經(jīng)營處未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可，擅自將產(chǎn)地為梅河口的大米裝入印有“興桓”注冊商標(biāo)字樣的包裝袋中對外銷售，每袋50斤，共計200袋10000斤。工商執(zhí)法人員依法對涉嫌假冒“興桓”商標(biāo)的大米予以扣留。第五章反不正當(dāng)競爭法2.仿冒他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢（1）仿冒知名商品行為要件①仿冒對象：知名商品②仿冒途徑：特有的名稱、包裝、裝潢③仿冒后果：達(dá)到混淆誤認(rèn)的程度（造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品）

提示：判定仿冒知名商品的不正當(dāng)競爭行為成立必須分別認(rèn)定以上三個要件！??！第五章反不正當(dāng)競爭法①仿冒對象：知名商品A.《解釋》對“知名商品”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的細(xì)化《解釋》第1條第1款將“知名商品”解釋為“在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品”。思考一：如果在國外具有較高知名度而在中國境內(nèi)不具有知名度，是否受中國法律保護(hù)？思考二：是否要求在所有的市場內(nèi)或者人群中都達(dá)到知名的程度才構(gòu)成知名商品？第五章反不正當(dāng)競爭法首先，商品特有的名稱、包裝和裝潢只有在中國境內(nèi)具有知名度，才可能受法律保護(hù)。其次，商品的知名度只是在相關(guān)公眾中的知名度。再次，就地域范圍而言，只要在特定的地域內(nèi)知名就可以達(dá)到知名的要求，無需全國知名。第五章反不正當(dāng)競爭法B.《解釋》對“知名商品”舉證責(zé)任的細(xì)化一種意見主張推定知名，即只要商品特有的名稱、包裝和裝潢被他人擅自使用，就推定其具有知名度。另一種意見主張舉證證明，即知名商品既然是此類不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成要件，按照“誰主張、誰舉證”的原則，是否知名仍然要通過舉證證明。第五章反不正當(dāng)競爭法司法實踐中大多數(shù)法院采取的是第二種意見。《解釋》就采納了第二種意見，明確規(guī)定“原告應(yīng)當(dāng)對其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任”。第五章反不正當(dāng)競爭法C.《解釋》對“知名商品”考量因素的細(xì)化《解釋》第1條第1款：“認(rèn)定知名商品，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素，進(jìn)行綜合判斷”。第五章反不正當(dāng)競爭法②仿冒途徑：特有的名稱、包裝、裝潢A.正面標(biāo)準(zhǔn)：具有區(qū)別商品來源的顯著特征的商品的名稱、包裝、裝潢。一般來說，商品的“裝潢”通常是指為識別和美化商品而在商品或者其包裝上附加的文字、圖案、色彩及其排列組合。第五章反不正當(dāng)競爭法思考：某知名火鍋店工作人員身著的統(tǒng)一服飾，以及特制的印有該火鍋店名稱和商標(biāo)的銅鍋與裝香油的油碟等所形成的整體形象，是否構(gòu)成該火鍋店特有的裝潢？第五章反不正當(dāng)競爭法解答：“裝潢”的進(jìn)一步認(rèn)定

《解釋》第三條：由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（二）項規(guī)定的“裝潢”。第五章反不正當(dāng)競爭法B.反面標(biāo)準(zhǔn)反面標(biāo)準(zhǔn)1有下列情形之一的，人民法院不認(rèn)定為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢：（一）商品的通用名稱、圖形、型號；（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的商品名稱；（三）僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀以及使商品具有實質(zhì)性價值的形狀；（四）其他缺乏顯著特征的商品名稱、包裝、裝潢。前款第（一）、（二）、（四）項規(guī)定的情形經(jīng)過使用取得顯著特征的，可以認(rèn)定為特有的名稱、包裝、裝潢。第五章反不正當(dāng)競爭法反面標(biāo)準(zhǔn)2：禁用標(biāo)識《解釋》第五條商品的名稱、包裝、裝潢屬于商標(biāo)法第十條第一款規(guī)定的不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志，當(dāng)事人請求依照反不正當(dāng)競爭法第五條第（二）項規(guī)定予以保護(hù)的，人民法院不予支持。第五章反不正當(dāng)競爭法《商標(biāo)法》第十條下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：

（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；

（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；

（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；

（四）與表明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；

（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；

（六）帶有民族歧視性的；

（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；

（八）有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。第五章反不正當(dāng)競爭法反面標(biāo)準(zhǔn)3：知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中含有本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點，或者含有地名，他人因客觀敘述商品而正當(dāng)使用的，不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。第五章反不正當(dāng)競爭法③仿冒后果：達(dá)到混淆誤認(rèn)的程度A.理論上混淆誤認(rèn)的情形a將甲、乙商品魚目混珠，混為一談;b將甲、乙商品誤認(rèn)為來源于同一經(jīng)營者;c誤認(rèn)為甲、乙商品來源于具有商業(yè)標(biāo)識許可使用、參股控股等特定聯(lián)系的不同經(jīng)營者;d將甲、乙商品產(chǎn)生聯(lián)想第五章反不正當(dāng)競爭法B.最高院解釋《解釋》第4條第1款：足以使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，包括誤認(rèn)為與知名商品的經(jīng)營者具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（二）項規(guī)定的“造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”。其本意是包括上述前三種混淆誤認(rèn)關(guān)系。而且，其中的“足以”是指具有較高的混淆誤認(rèn)蓋然性，而不是一般的可能性。第五章反不正當(dāng)競爭法（2）關(guān)于“使用”的界定《解釋》第7條對“使用”進(jìn)行了界定，即“在中國境內(nèi)進(jìn)行商業(yè)使用，包括將知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或者企業(yè)名稱、姓名用于商品、商品包裝以及商品交易文書上，或者用于廣告宜傳、展覽以及其他商業(yè)活動中”。這里的“使用”包括了在商業(yè)活動中的所有使用，其含義是比較寬泛的。第五章反不正當(dāng)競爭法3.擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名問題一：民法中有無關(guān)于保護(hù)名稱和姓名的規(guī)定？如果有，其與反不正當(dāng)競爭法中的相應(yīng)規(guī)定有何區(qū)別？問題二：國外企業(yè)名稱是否受到我國反不正當(dāng)競爭法保護(hù)？國內(nèi)企業(yè)名稱與國外企業(yè)名稱獲得法律保護(hù)的要件有何不同？問題三：自然人的筆名和藝名是否受到反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)？第五章反不正當(dāng)競爭法（1）《解釋》第六條的規(guī)定企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)依法登記注冊的企業(yè)名稱，以及在中國境內(nèi)進(jìn)行商業(yè)使用的外國（地區(qū)）企業(yè)名稱，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（三）項規(guī)定的“企業(yè)名稱”。具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（三）項規(guī)定的“企業(yè)名稱”。在商品經(jīng)營中使用的自然人的姓名，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（三）項規(guī)定的“姓名”。具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第五條第（三）項規(guī)定的“姓名”。

第五章反不正當(dāng)競爭法（2）兩法對名稱權(quán)、姓名權(quán)保護(hù)的區(qū)別《民法通則》的規(guī)定除具有確認(rèn)基本民事權(quán)利的意義外，主要是立足于保護(hù)人身權(quán)的角度保護(hù)企業(yè)名稱和姓名的。

《反不正當(dāng)競爭法》的目的則是制止造成市場混淆的不正當(dāng)競爭行為。第五章反不正當(dāng)競爭法（3）名稱受保護(hù)的條件國內(nèi)企業(yè)名稱受保護(hù)要件：依法登記注冊國外企業(yè)名稱受保護(hù)要件：在中國境內(nèi)使用第五章反不正當(dāng)競爭法（4）筆名、藝名受保護(hù)的條件具有一定的市場知名度為相關(guān)公眾所知悉第五章反不正當(dāng)競爭法二、商業(yè)賄賂賄賂對公職人員的賄賂私營商業(yè)人士的賄賂——狹義的商業(yè)賄賂廣義的商業(yè)賄賂——為謀取商業(yè)利益而賄賂，受賄對象包括公職人員隱蔽性商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。第五章反不正當(dāng)競爭法⒉商業(yè)賄賂行為經(jīng)營者在市場交易活動中，為爭取交易機(jī)會，特別是為爭得相對于競爭對手的市場優(yōu)勢，通過秘密給付財物或其它有價報償?shù)炔徽?dāng)競爭手段收買客戶的負(fù)責(zé)人、雇員、合伙人、代理人和政府有關(guān)部門人員等能影響市場交易的有關(guān)人員的行為。特征回扣：在商品購銷中，暗中向買方退還錢財及其他報償，以爭取交易機(jī)會和交易條件的行為主體主觀方面客觀方面形式經(jīng)營者故意、自愿違反法律規(guī)定，秘密給付報酬及其他財物回扣等第五章反不正當(dāng)競爭法回扣、折扣、傭金回扣——經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或其他方式退給對方單位或個人一定比例的商品價款——非法（回扣款本身是商品價款的一部分）折扣——經(jīng)營者在銷售商品時以明示并如實入賬的方式給予對方的價格優(yōu)惠傭金——經(jīng)營者在交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務(wù)報酬（明示并如實入賬）第五章反不正當(dāng)競爭法商業(yè)賄賂的反競爭性扭曲公平競爭機(jī)制損害消費者利益，商品質(zhì)次價高敗壞社會風(fēng)氣商業(yè)行賄與商業(yè)受賄互相依存，互為條件商業(yè)行賄是不正當(dāng)競爭行為商業(yè)受賄不直接具有不正當(dāng)競爭行為性質(zhì)第五章反不正當(dāng)競爭法商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件商業(yè)行賄主體要件——經(jīng)營者（經(jīng)營者的職工采用商業(yè)賄賂手段為經(jīng)營者銷售或購買產(chǎn)品的，認(rèn)定為經(jīng)營者的行為）商業(yè)行賄手段要件——給付財物或其他“財物”：現(xiàn)金和實物，包括借促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、咨詢費等，報銷各種費用的方式給付；“其他利益手段”：各種名義的旅游、考察商業(yè)行賄主觀要件——故意，獲取競爭中的有利地位第五章反不正當(dāng)競爭法商業(yè)賄賂與附贈附贈：商品交易中附帶向交易相對方無償提供一定數(shù)量的現(xiàn)金以及實物的行為。（附隨性、公開性、競爭策略）《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第8條“經(jīng)營者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换騻€人附贈現(xiàn)金或物品。但按照商業(yè)慣例贈送小額廣告禮品的除外。違反前款規(guī)定的，視為商業(yè)賄賂行為”該規(guī)定只規(guī)制了經(jīng)營者之間的附贈行為，而不包括經(jīng)營者與消費者之間的附贈行為

第五章反不正當(dāng)競爭法（五）商業(yè)賄賂的法律責(zé)任經(jīng)營者采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。第五章反不正當(dāng)競爭法（六）案例2006年4月，某市工商局（以下簡稱工商局）對某醫(yī)藥有限公司（以下簡稱醫(yī)藥公司）在藥品購銷中存在的商業(yè)賄賂行為進(jìn)行了立案調(diào)查。醫(yī)藥公司為打開衛(wèi)生院藥品銷售市場，在與江陰市某些衛(wèi)生院接觸聯(lián)系藥品銷售業(yè)務(wù)時，許諾贊助衛(wèi)生院改造費用和辦公經(jīng)費、提供辦公、醫(yī)療設(shè)備和外出考察機(jī)會，以及答應(yīng)賬外暗中退還一定比例的藥款等作為互惠條件，上述衛(wèi)生院大部分藥品從該醫(yī)藥公司采購，該醫(yī)藥公司通過上述手段獲得交易機(jī)會，取得交易特權(quán)，牟取了不法利潤數(shù)十萬元。

第五章反不正當(dāng)競爭法三、虛假宣傳從郭德綱代言減肥茶廣告說起郭德綱：“我說藏秘排油好，因為我瘦了”“老婆整日逼我減肚子，我狂喝藏秘排油！神！半個月我肚子平了”第五章反不正當(dāng)競爭法（一）虛假宣傳的概念1.概念虛假宣傳，是指在市場交易中，經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對其商品或者服務(wù)作與實際情況不符的公開宣傳，導(dǎo)致或足以導(dǎo)致購買者產(chǎn)生誤解的行為。第五章反不正當(dāng)競爭法2.法條鏈接《反不正當(dāng)競爭法》第九條：經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。第五章反不正當(dāng)競爭法（二）虛假宣傳的一般構(gòu)成要件1.主體是經(jīng)營者。2.宣傳行為虛偽不實。3.宣傳后果引人誤解。第五章反不正當(dāng)競爭法1.主體是經(jīng)營者（1）主體包括廣告主、廣告制作者、發(fā)布者以及與廣告宣傳行為相關(guān)的社會團(tuán)體等。（2）主觀目的是為了在商業(yè)競爭中取得競爭優(yōu)勢，通過不正當(dāng)手段排擠競爭對手。第五章反不正當(dāng)競爭法2.宣傳行為虛偽不實法條鏈接《解釋》第八條經(jīng)營者具有下列行為之一，足以造成相關(guān)公眾誤解的，可以認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第九條第一款規(guī)定的引人誤解的虛假宣傳行為：

（一）對商品作片面的宣傳或者對比的；

（二）將科學(xué)上未定論的觀點、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實用于商品宣傳的；

（三）以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的。第五章反不正當(dāng)競爭法（1）“對商品作片面的宣傳或者對比的”A.含義實踐中，一些經(jīng)營者將與競爭對手的商品信息作不對稱的宣傳或者對比，其目的和結(jié)果往往是不正當(dāng)?shù)刭H低他人商品而抬高自己的商品，誤導(dǎo)購買者。如用自己產(chǎn)品的優(yōu)點與別人產(chǎn)品的缺點進(jìn)行片面的對比宣傳，不作全面宣傳。單個地看，所作的宣傳都是真實的，并無虛假，但卻引人誤解，給人的印象是他人的產(chǎn)品缺點多，自己的產(chǎn)品優(yōu)點多。第五章反不正當(dāng)競爭法B.片面宣傳或?qū)Ρ葟V告中的法律責(zé)任競合我國法律并不禁止對比廣告，但對比廣告提供的商品信息應(yīng)當(dāng)全面和充分，不能不正當(dāng)?shù)負(fù)p害競爭對手。因片面宣傳或者對比而誤導(dǎo)購買者的，可以認(rèn)定為引人誤解的虛假宣傳行為。當(dāng)然，如果因此而損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)或者商品聲譽(yù)，還會與《反不正當(dāng)競爭法》第14條規(guī)定的商業(yè)低毀行為構(gòu)成競合。第五章反不正當(dāng)競爭法（2）“將科學(xué)上未定論的觀點、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實用于商品宣傳的”將科學(xué)上未定論的觀點、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實用于商品宣傳，即使這些觀點、現(xiàn)象等確實存在，但因在商品宣傳中使相關(guān)公眾將未定論的東西誤認(rèn)為定論的東西，而對商品質(zhì)量等產(chǎn)生誤解，就可以構(gòu)成虛假宣傳行為。第五章反不正當(dāng)競爭法（3）“以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳”故意以模棱兩可、含含糊糊等歧義性詞語宣傳商品，足以使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤解的，可以構(gòu)成虛假宣傳行為。第五章反不正當(dāng)競爭法3.宣傳后果引人誤解（1）問題：對商品或服務(wù)進(jìn)行夸張性的宣傳形式是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為？

第五章反不正當(dāng)競爭法是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭關(guān)鍵看是否足以引人誤解??！在經(jīng)濟(jì)生活中，商品宣傳常常具有一定的夸張性，廣告更需要具有一定的藝術(shù)夸張成分。倘若采取的夸張性宣傳形式不足以引人誤解，就不必按照引人誤解的虛假宣傳論處。據(jù)此，《解釋》第8條第2款將“以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以使相關(guān)公眾對商品質(zhì)量等產(chǎn)生誤解”的行為，排除在“引人誤解的虛假宣傳”之外。第五章反不正當(dāng)競爭法（2）引人誤解的虛假宣傳的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)《解釋》第8條第3款規(guī)定了一般性的考量因素：人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)日常生活經(jīng)驗、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素，對引人誤解的虛假宣傳行為進(jìn)行認(rèn)定。常識、常情與常理。第五章反不正當(dāng)競爭法（3）虛假宣傳與引人誤解的虛假宣傳虛假宣傳是通過廣告等宣傳手段告知不真實的信息。如“全世界最美麗的花”；辛辣食品廣告“嘴里噴火”引人誤解的虛假宣傳是使消費者陷入錯誤認(rèn)識并誤解的宣傳信息。二者的交叉關(guān)系第五章反不正當(dāng)競爭法（三）法律責(zé)任的承擔(dān)（《廣告法》38條、2009年《食品安全法》55條）（1）廣告主發(fā)布虛假廣告，應(yīng)負(fù)民事責(zé)任；（2）廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計、制作、發(fā)布的，應(yīng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任；（3）廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實名稱、地址的應(yīng)承擔(dān)全部民事責(zé)任；（4）社會團(tuán)體、其他組織、個人在虛假廣告中向消費者推薦商品或服務(wù)，使消費者的合法權(quán)益受到損害，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。按照《消法》第39條規(guī)定：廣告的經(jīng)營者發(fā)布虛假廣告的，消費者可以請求行政主管部門予以懲處。第五章反不正當(dāng)競爭法說明廣告主是無過錯責(zé)任，并不以過錯為前提；并且完全可以適用消法49條雙罰原則

廣告經(jīng)營者（廣告公司制作商代理商）、廣告發(fā)布者（電臺電視臺報紙等傳播者）：適用過錯責(zé)任！

個人！??！以前沒有，現(xiàn)在《食品安全法》中有了規(guī)定;因此，個人的連帶責(zé)任僅僅限于食品虛假廣告，且個人只承擔(dān)民事責(zé)任，而不承擔(dān)行政責(zé)任。第五章反不正當(dāng)競爭法四、侵犯商業(yè)秘密行為（一）商業(yè)秘密的界定《反不正當(dāng)競爭法》第10條第3款將商業(yè)秘密界定為：不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。《解釋》著重對這些構(gòu)成要件的具體認(rèn)定進(jìn)行了規(guī)定。第五章反不正當(dāng)競爭法1.秘密性（1）《解釋》第九條有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定的“不為公眾所知悉”。

第五章反不正當(dāng)競爭法具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：

（一）該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；

（二）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；

（三）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；

（四）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；

（五）該信息從其他公開渠道可以獲得；

（六）該信息無需付出一定的代價而容易獲得。第五章反不正當(dāng)競爭法（2）“不為公眾所知悉”應(yīng)當(dāng)同時具備“不為普遍知悉”和“并非容易獲得”兩個具體條件。A.“不為公眾所知悉”具有相對性，即只是在相關(guān)技術(shù)或者經(jīng)營領(lǐng)域內(nèi)不為相關(guān)人員普遍知悉即可，且允許權(quán)利人在采取保密措施的情況下讓有必要知道商業(yè)秘密的人員知悉，而不是除權(quán)利人以外的任何人都不能知道。“不為公眾知悉”不等于“權(quán)利人以外任何人都不知道”?。?！第五章反不正當(dāng)競爭法B.一項信息要構(gòu)成商業(yè)秘密，不僅要處于一般的保密狀態(tài)，而且獲得該項信息要有一定的難度，這樣才符合商業(yè)秘密的秘密性要求。例如，那些相關(guān)人員不需要創(chuàng)造性勞動，僅僅是經(jīng)過一定的聯(lián)想即能獲得的信息，就是容易獲得的信息。僅僅采取了保密措施的信息并非一定構(gòu)成商業(yè)秘密?。?！第五章反不正當(dāng)競爭法2.商業(yè)價值性《解釋》第10條將“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性”解釋為“有關(guān)信息具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢”。第五章反不正當(dāng)競爭法（1）總體上講，“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性”是對商業(yè)秘密的價值性要求。問題一：對于權(quán)利人已無應(yīng)用價值的信息是否一定不是商業(yè)秘密？問題二：如何理解商業(yè)秘密的價值性（商業(yè)秘密的價值性是針對哪個主體而言的）？第五章反不正當(dāng)競爭法A.即便就實用性而言，它也是相對的，通常而言是對于權(quán)利人有應(yīng)用價值，但并不排除于權(quán)利人已無應(yīng)用價值而對于競爭對手仍然有應(yīng)用價值。B.關(guān)于積極信息和消極信息第五章反不正當(dāng)競爭法(2)商業(yè)秘密的價值性包括現(xiàn)實的價值性和潛在的價值性。前者涉及可以現(xiàn)實地直接應(yīng)用的信息;后者涉及雖不能現(xiàn)實地應(yīng)用，但將來可以應(yīng)用的信息，如階段性研發(fā)成果等。第五章反不正當(dāng)競爭法3.保密性《解釋》第11條第1款將“保密措施”，解釋為“權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施”。第五章反不正當(dāng)競爭法（1）保密措施的程度要求《解釋》為所采取的保密措施設(shè)定了一個程度上的要求，即所采取的保密措施應(yīng)當(dāng)達(dá)到合理的程度，而合理的程度則是指“與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的”、達(dá)到足以防止信息泄漏的程度的保密措施。第五章反不正當(dāng)競爭法（2）保密措施合理性的考慮因素《解釋》第11條第2款還對認(rèn)定保密措施合理性的考慮因素進(jìn)行了規(guī)定。這些因素包括所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當(dāng)方式獲得的難易程度等。第五章反不正當(dāng)競爭法（3）保密措施的具體情形《解釋》第11條第3款對可以認(rèn)為權(quán)利人采取了保密措施的具體情形進(jìn)行了列舉，包括:1.限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容;2.對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;3.在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志;4.對于涉密信息采用密碼或者代碼;5.簽訂保密協(xié)議;6.對于涉密的機(jī)器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求;7.確保信息秘密的其他合理措施。第五章反不正當(dāng)競爭法（4）保密措施解除上述列舉的具體保密措施，都應(yīng)當(dāng)達(dá)到在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的要求，這是認(rèn)定的前提條件。當(dāng)然，司法實踐中，有些信息原屬于商業(yè)秘密，但因權(quán)利人加蓋“解密”、“作廢”等標(biāo)識而解除保密措施的，不再是商業(yè)秘密;雖未正式解除保密措施，但已以廢紙垃圾等方式進(jìn)行處理的，可以視為解除了保密措施。第五章反不正當(dāng)競爭法（5）商業(yè)秘密中的技術(shù)信息和經(jīng)營信息問題一：包括哪些？問題二：客戶名單與侵犯客戶名單商業(yè)秘密認(rèn)定的關(guān)系第五章反不正當(dāng)競爭法A.商業(yè)秘密中的技術(shù)信息和經(jīng)營信息：包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。第五章反不正當(dāng)競爭法B.客戶名單商業(yè)秘密中的客戶名單，不能是簡單的客戶名稱，而通常必須有名稱以外的深度信息。因此，應(yīng)當(dāng)包括相應(yīng)的內(nèi)容。《解釋》規(guī)定，商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。問題:職員以辭職等方式離開商業(yè)組織之后能否與原單位客戶進(jìn)行業(yè)務(wù)往來?第五章反不正當(dāng)競爭法說明鑒于諸如律師、醫(yī)生這類職業(yè)的特殊性，其客戶往往是基于對律師、醫(yī)生等個人能力和品德的信賴，而且流動性也很強(qiáng)，如果他們離開原單位，其原先的客戶不能再與其有業(yè)務(wù)往來，有失公平。《解釋》規(guī)定，客戶基于對職工個人的信賴與職工所在單位進(jìn)行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒有采用不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外。第五章反不正當(dāng)競爭法（二）侵犯商業(yè)秘密行為的認(rèn)定1.屬于侵犯商業(yè)秘密的行為（1）以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（2）披露、使用或允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（3）根據(jù)法律和合同，有義務(wù)保守商業(yè)秘密的人披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。（4）第三人明知或應(yīng)知上述違法行為，獲取、使用或披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。權(quán)利人的職工違反合同約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密也應(yīng)認(rèn)定為侵犯商業(yè)秘密的行為。問題：對上述侵犯商業(yè)秘密的行為可抽象為幾大類？第五章反不正當(dāng)競爭法兩大類：非法獲得+非法使用！第三人也可成為違法主體！但以主觀過錯為前提！第五章反不正當(dāng)競爭法2.不侵犯商業(yè)秘密的合法行為《反不正當(dāng)競爭法》第10條第1、2款規(guī)定了各類侵犯商業(yè)秘密的行為。在侵犯商業(yè)秘密案件中，被告經(jīng)常以自行開發(fā)研制或者反向工程為由進(jìn)行不侵權(quán)的抗辯。問題：商業(yè)秘密的權(quán)利人是否對該秘密享有排他性的獨占權(quán)？問題二：這種抗辯是否可以獲得法律的支持？第五章反不正當(dāng)競爭法（1）是否具有排他獨占權(quán)鑒于商業(yè)秘密是通過權(quán)利人自己保護(hù)的方式而存在的權(quán)利，權(quán)利人并不具有排他的獨占權(quán)，商業(yè)秘密保護(hù)只是禁止他人采用不正當(dāng)手段或者違反合同約定獲取、披露、使用、允許他人使用其商業(yè)秘密。他人只要沒有采用不正當(dāng)手段或者違反合同約定獲取商業(yè)秘密，都不構(gòu)成違反反不正當(dāng)競爭法的行為。第五章反不正當(dāng)競爭法（2）抗辯根據(jù)商業(yè)秘密的屬性和審判經(jīng)驗，《解釋》第12條肯定了自行開發(fā)研制和反向工程不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。同時，《解釋》還對反向工程進(jìn)行了界定，即“通過技術(shù)手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息”。當(dāng)然，當(dāng)事人通過不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。第五章反不正當(dāng)競爭法(三)侵犯商業(yè)秘密的舉證責(zé)任分配

問題一:侵犯商業(yè)秘密行為成立的條件包括哪幾個方面?問題二:侵犯商業(yè)秘密的案件中舉證責(zé)任如何分配更為合理?第五章反不正當(dāng)競爭法1.侵犯商業(yè)秘密行為成立的條件侵犯商業(yè)秘密行為成立的條件包括三個方面:一是商業(yè)秘密符合法定條件；二是被告的信息與原告的信息相同或者實質(zhì)相同；三是采用了不正當(dāng)手段，即《反不正當(dāng)競爭法》第10條第1款規(guī)定的手段。認(rèn)定符合三個要件的事實(要件事實)都要提供相應(yīng)的證據(jù)。第五章反不正當(dāng)競爭法2.舉證根據(jù)“誰主張，誰舉證”，的原則，《解釋》第14條規(guī)定，原告應(yīng)當(dāng)對其擁有商業(yè)秘密、雙方信息的相同性和被告采取的不正當(dāng)手段負(fù)舉證責(zé)任。對于是否擁有商業(yè)秘密，原告舉證出商業(yè)秘密的載體、具體內(nèi)容、商業(yè)價值和采取的具體保密措施后一般就可以認(rèn)為其完成了此項舉證責(zé)任。問題:侵犯商業(yè)秘密的舉證責(zé)任與侵犯方法專利的舉證責(zé)任有何不同?第五章反不正當(dāng)競爭法3.說明與方法專利等中的法定舉證責(zé)任倒置不同，《反不正當(dāng)競爭法》對于侵犯商業(yè)秘密的有些要件事實的舉證責(zé)任是否可以倒置并未作出規(guī)定，因此，《解釋》未采納有關(guān)設(shè)定商業(yè)秘密舉證責(zé)任倒置制度的建議。這應(yīng)當(dāng)由立法解決。應(yīng)當(dāng)說，對于侵犯商業(yè)秘密案件的舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》規(guī)定的“誰主張誰舉證”的原則和最高法院民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定的有關(guān)舉證責(zé)任的一般規(guī)定等辦理。第五章反不正當(dāng)競爭法四、侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。第五章反不正當(dāng)競爭法五、不當(dāng)有獎銷售行為（一）概念

有獎銷售是指“經(jīng)營者提供商品或者提供服務(wù)，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)上利益的行為。包括獎勵所有購買者的附贈式有獎銷售和獎勵部分購買者的抽獎式有獎銷售?！保▏夜ど绦姓芾砭帧蛾P(guān)于禁止有獎銷售活動中不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》）

第五章反不正當(dāng)競爭法（二）不正當(dāng)有獎銷售對市場秩序的危害1.有獎銷售容易形成強(qiáng)勢與弱勢企業(yè)之間的不公平競爭。2.有獎銷售可能損害消費者的利益。3.市場供求信息的失實。第五章反不正當(dāng)競爭法（三）不當(dāng)有獎銷售行為的認(rèn)定1、謊稱有獎銷售或者對所設(shè)獎的種類、中獎概率、最高獎金額、總金額、獎品種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等作虛假不實的表示；2、采取不正當(dāng)?shù)氖侄喂室庾寖?nèi)定人員中獎；3、故意將設(shè)有中獎標(biāo)志的商品、獎券不投放市場或者不與商品、獎券同時投放市場；故意將帶有不同獎金金額或者獎品標(biāo)志的商品、獎券按不同時間投放市場；4、抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。5、利用有獎銷售手段推銷質(zhì)次價高的商品。第五章反不正當(dāng)競爭法1、2、3共性：人為控制中獎概論虛假表示是在商品本身上表示的是假的虛假宣傳是通過廣告等宣傳手段告知虛假信息這里的虛假不實的表示是指獎本身是假的。第五章反不正當(dāng)競爭法思考：例題：某商廈開展有獎銷售活動，其公告中稱：本次活動分兩次抽獎：第一次一等獎8名，各獎彩電一臺（價值4500元）；第二次一等獎3名，各獎錄音機(jī)一臺（價值2300元）；第一次獲獎?wù)哌€可參加第二次抽獎。是否為不正當(dāng)競爭行為？第五章反不正當(dāng)競爭法（四）不正當(dāng)有獎銷售行為的法律責(zé)任經(jīng)營者違反本法第十三條規(guī)定進(jìn)行有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上十萬元以下的罰款。第五章反不正當(dāng)競爭法六、商業(yè)詆毀行為（一）概念商業(yè)詆毀，或稱詆毀商譽(yù)、商業(yè)誹謗，是指在市場交易中，捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)和商品信譽(yù)。商業(yè)信譽(yù)：經(jīng)營者通過公平競爭和誠實經(jīng)營所取得的良好的社會綜合評價。商品信譽(yù)：經(jīng)營者制造或者銷售的某種特定商品的良好社會評價。第五章反不正當(dāng)競爭法（二）商業(yè)詆毀行為的構(gòu)成要件“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)?！保?）有捏造、散布虛假事實的行為。（2）被詆毀者的商業(yè)形象或商品形象方面的社會評價降低或者有降低的可能性。（3）損害與詆毀行為有因果關(guān)系。（4）主觀上有過錯，而且一般是故意，一般采推定。（5）當(dāng)事人之間具有某種競爭關(guān)系。詆毀可以針對特定競爭對手，也可以針對不特定競爭者。第五章反不正當(dāng)競爭法（三）商業(yè)詆毀的表現(xiàn)形式1.在公開場合散布公開信、召開新聞發(fā)布會、在新聞媒體上刊登廣告等形式詆毀；2.利用虛假廣告或者不正當(dāng)?shù)谋容^廣告貶低別人，抬高自己；3.直接向競爭對手的固定業(yè)務(wù)客戶編造、散布虛假事實，詆毀競爭對手商譽(yù)；4.在自己的產(chǎn)品包裝或者說明書上貶低競爭對手等。第五章反不正當(dāng)競爭法（四）司考鏈接例題：甲公司為宣傳其"股神"股票交易分析軟件，高價聘請記者發(fā)表文章，稱"股神"軟件是"股民心中的神靈"，貶稱過去的同類軟件"讓多少股民欲哭無淚"，并稱乙公司的軟件"簡直是垃圾"。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？A．只有乙公司才能起訴甲公司的詆毀商譽(yù)行為B．甲公司的行為只有出于故意才能構(gòu)成詆毀商譽(yù)行為C．只有證明記者拿了甲公司的錢財，才能認(rèn)定其參與詆毀商譽(yù)行為D．只有證明甲公司捏造和散布了虛假事實，才能認(rèn)定其構(gòu)成不正當(dāng)競爭《反不正當(dāng)競爭法》第14條規(guī)定：“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)?！辈活}中，甲公司貶稱過去的同類軟件“讓多少股民欲哭無淚”的行為，侵犯了所有同類競爭對手的權(quán)益，并非僅是乙公司的合法權(quán)益，在符合法律規(guī)定的情況下，其他同類產(chǎn)品的競爭對手也可以起訴甲公司，而非只有乙公司可以起訴。因此，A項說法錯誤。詆毀商譽(yù)行為是指經(jīng)營者捏造、散布虛假事實、損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，從而削弱競爭力，為自己取得競爭優(yōu)勢的行為。詆毀商譽(yù)行為的要點包括：（1）行為的主體是市場經(jīng)營活動中的經(jīng)營者，其他經(jīng)營者如果受其指使從事詆毀商譽(yù)行為的，可構(gòu)成共同侵權(quán)人。新聞單位被利用和被唆使的，僅構(gòu)成一般的侵害他人名譽(yù)權(quán)行為，而非不正當(dāng)競爭行為。（2）經(jīng)營者實施了詆毀商譽(yù)的行為。（3）詆毀行為是針對一個或多個特定競爭對手的。（4）經(jīng)營者對其他競爭者進(jìn)行詆毀，其目的是敗壞對方的商譽(yù)，其主觀心態(tài)處于故意是顯而易見的。因此，BD項正確，C項錯誤。綜上所述，本題的正確答案是BD。第五章反不正當(dāng)競爭法提示：在以上所學(xué)習(xí)的各種不正當(dāng)競爭行為中，虛假表示行為、侵犯商業(yè)秘密的行為、詆毀他人商譽(yù)的行為不僅僅是不正當(dāng)競爭行為，還構(gòu)成民法上的一般的侵權(quán)行為，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任！其他的傾銷、商業(yè)賄賂、不正當(dāng)有獎銷售行為一般不涉及侵權(quán)。第五章反不正當(dāng)競爭法第四節(jié)反不正當(dāng)競爭法的實施一、反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)二、反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)的職權(quán)第五章反不正當(dāng)競爭法一