知識產(chǎn)權(quán)法(商標(biāo)法、著作權(quán)法、專利法)課件

IntellectualPropertyLaw蕭山廣播電視大學(xué)高燕

版權(quán)所有知識產(chǎn)權(quán)法1第一部分總論第二部分商標(biāo)法第三部分專利法第四部分著作權(quán)法第五部分其他知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度第六部分

知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)2第一部分總論一、知識產(chǎn)權(quán)法的概念：

知識產(chǎn)權(quán)（IntellectualProperty）即知識財產(chǎn)權(quán)，也就是無形財產(chǎn)權(quán)。它是法律上確認(rèn)和保護(hù)人們（包括公民和法人）在科學(xué)、技術(shù)、文學(xué)、藝術(shù)等精神領(lǐng)域創(chuàng)造的“產(chǎn)品”所具有的專有權(quán)或獨占權(quán)3<與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議>版權(quán)與鄰接權(quán)商標(biāo)權(quán)地理標(biāo)志權(quán)工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)專利權(quán)集成電路布圖設(shè)計(拓?fù)鋱D)權(quán)未公開的信息專有權(quán),主要是商業(yè)秘密權(quán)4<世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約>界定的范圍關(guān)于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的權(quán)利；關(guān)于表演藝術(shù)家的演出、錄音和廣播的權(quán)利；關(guān)于人們努力在一切領(lǐng)域的發(fā)明的權(quán)利；關(guān)于科學(xué)發(fā)現(xiàn)的權(quán)利；關(guān)于工業(yè)品式樣的權(quán)利；關(guān)于商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、廠商名稱和標(biāo)記的權(quán)利；關(guān)于制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利；以及在工業(yè)、科學(xué)、文學(xué)或藝術(shù)領(lǐng)域里一切其他來自知識活動的權(quán)利。5我國知識產(chǎn)權(quán)法立法體系

1、知識產(chǎn)權(quán)國內(nèi)立法淵源

A．知識產(chǎn)權(quán)法律。如著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法等。

B．知識產(chǎn)權(quán)行政法規(guī)。主要有著作權(quán)法實施條例、計算機(jī)軟件保護(hù)條例、專利法實施細(xì)則、商標(biāo)法實施條例、知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例、植物新品種保護(hù)條例、集成電路布圖設(shè)計保護(hù)條例等。

C．知識產(chǎn)權(quán)地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。如深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例等。

D．知識產(chǎn)權(quán)行政規(guī)章。如國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的規(guī)定等。

E．知識產(chǎn)權(quán)司法解釋。如《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》、《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》等。

2、我國參加的知識產(chǎn)權(quán)國際條約

6知識產(chǎn)權(quán)的特征專有性：也稱獨占性或壟斷性。指這些權(quán)利一經(jīng)法律確定，即具有排他性，只有權(quán)利人才能享有，其他人不經(jīng)其權(quán)利人的同意均不能使用這種受法律保護(hù)的權(quán)利，否則就是侵犯專有權(quán)的違法行為。時間性：是指知識產(chǎn)權(quán)在法定期限內(nèi)發(fā)生效力，法律規(guī)定的期限一滿，知識產(chǎn)權(quán)就自行終止而進(jìn)入公有領(lǐng)域，成為整個社會的共同財富，為全人類共同使用。7地域性：是指一國所確認(rèn)和保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)，只能在該國的范圍內(nèi)有效；除簽有國際公約或雙邊互惠協(xié)定，知識產(chǎn)權(quán)對其他國家不產(chǎn)生法律效力，因而在外國就得不到保護(hù)。即知識產(chǎn)權(quán)沒有域外效力。8

工業(yè)產(chǎn)權(quán)法◆商標(biāo)法◆專利法9“現(xiàn)代”商標(biāo)1988年章鵬飛承包了一家虧損多年的無線電元件廠門市部，將它改名為“杭州四通綜合經(jīng)營部”，經(jīng)營建材。4個月后，就扭虧為盈。到1990年的秋天，成為浙江最大的裝飾材料公司。但是，他沒有滿足，章鵬飛將其改名為“浙江現(xiàn)代裝飾材料商行”，注冊了有關(guān)“現(xiàn)代”的198個商標(biāo)，涉及汽車、電子、工藝、文化、旅游、日用品、商貿(mào)、紡織、服裝等43個類別，全國范圍內(nèi)和“現(xiàn)代”有關(guān)的98%的商標(biāo)，都被章鵬飛囊括了。10商標(biāo)的概念商標(biāo)---是生產(chǎn)經(jīng)營者在其商品或服務(wù)上使用的，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色及其組合構(gòu)成的,具有顯著特征、便于識別商品和服務(wù)的來源的標(biāo)志。商號---亦稱商業(yè)字號,是經(jīng)營者在營業(yè)上表示自己的名稱.11商標(biāo)的分類使用者：商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)結(jié)構(gòu)組成或狀態(tài)：形象商標(biāo)（文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、組合商標(biāo)、立體商標(biāo)）、非形象商標(biāo)幾類特殊的商標(biāo)：集體商標(biāo)、證明商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)12集體商標(biāo)：以團(tuán)體、協(xié)會或其他集體組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。證明商標(biāo)：指對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用于證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。聯(lián)合商標(biāo)：商標(biāo)所有人在同一種商品或類似商品上注冊的與主商標(biāo)相近似的一系列商標(biāo)。131415商標(biāo)的功能表明商品的來源：通過商標(biāo)可區(qū)別同類商品的不同生產(chǎn)者，降低尋找成本。標(biāo)示商品的質(zhì)量：相同商品因生產(chǎn)者不同其質(zhì)量不同，通過商標(biāo)便于區(qū)別。宣傳商品：通過商標(biāo)宣傳商品是最有效的促銷手段。財產(chǎn)功能16商標(biāo)權(quán)的主體在我國有資格申請商標(biāo)注冊和獲得商標(biāo)專用權(quán)的主體有：自然人、法人、其他組織

允許外國主體在我國申請商標(biāo)注冊（保護(hù)外國人在我國依法享有的商標(biāo)專用權(quán)，但外國主體向我國申請商標(biāo)注冊必須按雙邊協(xié)定或共同參加的國際公約，或按雙邊對等原則辦理。并應(yīng)委托國家認(rèn)可的具有商標(biāo)代理資格的組織代理。）17商標(biāo)權(quán)的客體注冊商標(biāo)商標(biāo)注冊的條件絕對禁止條件相對禁止條件18

絕對禁止條件

同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱圖形相同的；同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；19與表明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；同紅十字、紅新月的名稱、標(biāo)志相同或近似的;帶有民族歧視性的；夸大宣傳并帶有欺騙性的；有害于社會主義道德風(fēng)尚的或有其他不良影響的;縣級以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國地名，但地名具有其他含義或作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外，已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。20相對禁止條件僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的缺乏顯著特征的21案例討論：

某電視機(jī)廠甲廠生產(chǎn)的“菊花”牌電視機(jī),質(zhì)量優(yōu)良,價格適中,售后服務(wù)好,深受廣大用戶歡迎。后該廠的一名技術(shù)人員受聘于鄰省一家生產(chǎn)“中意”牌電視機(jī)的工廠,擔(dān)任了乙廠的技術(shù)副廠長,為扭轉(zhuǎn)乙廠虧損落后的生產(chǎn)局面,乙廠一方面在技術(shù)上加大力度進(jìn)行革新改造;另一方面希望通過改變產(chǎn)品名稱打開銷路。當(dāng)?shù)弥讖S的商標(biāo)還未注冊的情況下,便向商標(biāo)局申請注冊了“菊花”牌商標(biāo)。此后,產(chǎn)品銷路大有好轉(zhuǎn)。甲廠得知這一情況后,以該品牌是自己首先創(chuàng)出,先使用為由,要求乙廠停止使用該商標(biāo)。而乙廠則認(rèn)為該產(chǎn)標(biāo)自己已經(jīng)注冊,事有商標(biāo)專用權(quán),要求甲廠停止使用。為此,雙方發(fā)生糾紛。

[問題]本案中誰是侵權(quán)人?22答案與分析：

甲廠是侵權(quán)人,侵犯了乙廠的商標(biāo)專用權(quán)。理由如下：本案中,甲廠雖然使用“菊花”牌商標(biāo)在先,但未注冊,所以不享有專用權(quán),其他廠家亦可使用,而乙廠將其注冊后,即取得了該商標(biāo)的專用權(quán),未經(jīng)其同意,其他任何人不得使用該注冊商標(biāo),否則即構(gòu)成侵權(quán)。我國《商標(biāo)法》第38條第1款規(guī)定:未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可,在同一種商品或類似的商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的,為侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。因此,在乙廠將“菊花”牌商標(biāo)注冊后,甲廠雖使用自己首創(chuàng)的品牌,也構(gòu)成對乙廠注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。應(yīng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。23商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容商標(biāo)權(quán)人的主要權(quán)利：專用權(quán)續(xù)展權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)許可權(quán)投資權(quán)法律訴訟權(quán)商標(biāo)權(quán)人的主要義務(wù)24商標(biāo)權(quán)的保護(hù)保護(hù)期限：10年糾紛解決方式：和解、行政處理、訴訟法律責(zé)任：民事責(zé)任行政責(zé)任刑事責(zé)任25練習(xí)１下列可以成為商標(biāo)使用的包括（）A大上海B紅十字C天壇牌服裝D紅心牌手表答案：CD26練習(xí)２注冊商標(biāo)的有效期起算是（）A申請注冊之日B核準(zhǔn)登記之日C公告日D登記日答案：B27練習(xí)３

甲卷煙公司使用“藍(lán)鳥牌”注冊商標(biāo)生產(chǎn)卷煙。一年后發(fā)現(xiàn)乙廠未注冊也生產(chǎn)“藍(lán)鳥牌”卷煙，其香煙質(zhì)量較甲廠為低。甲委托丙律師擬訴請法院求償。乙得知后找甲，申明本廠使用該商標(biāo)已有2年之久，并無假冒侵權(quán)之意，并希望協(xié)商取得甲的注冊商標(biāo)的使用權(quán)。甲方同意訂立注冊商標(biāo)使用許可協(xié)議，但堅持要求乙先行賠償。雙方找丙律師咨詢。問：1、如果情況屬實，乙的行為屬于何種性質(zhì)？違反了我國商標(biāo)管理的哪些規(guī)定？其法律后果如何？2、如甲乙雙方達(dá)成使用許可協(xié)議，應(yīng)遵循商標(biāo)法哪些規(guī)定？

28分析：(1)乙的行為，首先違反了商標(biāo)注冊的強制性法律規(guī)定，煙草制品必須使用注冊商標(biāo)，其次未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人甲的同意，在同類商品上使用與其注冊商標(biāo)相類似的商標(biāo)，是侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)行為，賠償甲的損失。(2)如甲乙雙方達(dá)成使用許可協(xié)議，應(yīng)采取書面形式，并經(jīng)商標(biāo)局登記備案公告。乙方必須用中文注明其廠名和廠址，甲方必須監(jiān)督保證乙方的產(chǎn)品質(zhì)量。

29商標(biāo)權(quán)的取得商標(biāo)權(quán)的取得方式商標(biāo)權(quán)取得的原則商標(biāo)注冊的申請30取得原則第一，自愿注冊與強制注冊相結(jié)合原則。第二，申請在先原則。第三，優(yōu)先權(quán)原則（在國外首次申請6個月內(nèi)又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出申請的，依雙邊協(xié)議或共同參加的國際公約，或?qū)Φ仍瓌t，享有優(yōu)先權(quán)）第四，一申請一商標(biāo)原則

31商標(biāo)注冊申請的審查與批準(zhǔn)

申請注冊的商標(biāo)，經(jīng)商標(biāo)局初步審定，符合商標(biāo)法規(guī)定的，由商標(biāo)局公告。自商標(biāo)局公告日起3個月內(nèi)，任何人均可提出異議，無異議或者異議不成立的，核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證并予公告。

32

2005年10月，杭州市工商局下城分局在申報著名商標(biāo)的過程中，對浙江現(xiàn)代控股集團(tuán)申報的“現(xiàn)代”商標(biāo)進(jìn)行審核，發(fā)現(xiàn)在該公司注冊的129個商標(biāo)的注冊證上，注冊人均為該公司的前身即原浙江現(xiàn)代實業(yè)公司，注冊地址也為原實業(yè)公司所在地。

下城工商分局立即上中國商標(biāo)查詢網(wǎng)查詢，發(fā)現(xiàn)第4類808241號“現(xiàn)代”商標(biāo)已被國家商標(biāo)局以“連續(xù)三年停止使用”為由依法予以撤銷，第6類、19類、35類商標(biāo)因為在規(guī)定的時間內(nèi)，注冊人未提供有關(guān)變更手續(xù)也面臨被撤銷，而杭州市中級人民法院因為該企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，對第9類、16類商標(biāo)予以了封凍。33

如果這些商標(biāo)權(quán)被國家商標(biāo)局撤銷，浙江“現(xiàn)代”將面臨巨大損失，但當(dāng)事人卻一直蒙在鼓里。

工商部門查明，造成這種情況可能有兩種原因。一是該公司兩次變更企業(yè)名稱和地址時，未對其商標(biāo)辦理注冊人和注冊地址的變更手續(xù)，國家商標(biāo)局多次郵寄的信函無法寄達(dá)；二是該公司無專人管理商標(biāo)，絕大部分商標(biāo)多年不使用，使部分商標(biāo)有了權(quán)屬之爭。

4個商標(biāo)的專用權(quán)即將飛走，獲悉此消息的“現(xiàn)代”急了，請求工商部門為之爭取回來。一朝獲悉如夢初醒

34一番奔走商標(biāo)歸來

根據(jù)國家商標(biāo)局的規(guī)定，要拿回商標(biāo)所有權(quán)，需由當(dāng)?shù)毓ど滩块T出面為商標(biāo)注冊人證明其身份。下城工商分局認(rèn)為，“現(xiàn)代”、“鵬飛”等129件商標(biāo)應(yīng)當(dāng)歸屬浙江現(xiàn)代控股集團(tuán)，只因企業(yè)對商標(biāo)的忽視，錯過了法定的變更時間，才面臨被撤銷的險境。

依據(jù)《商標(biāo)法》第49條的規(guī)定：對商標(biāo)局撤銷注冊商標(biāo)的決定，當(dāng)事人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審。而如果失去了15天的復(fù)審期機(jī)會，他人就可以依法進(jìn)行該商標(biāo)的注冊。為了贏得15天的復(fù)審時間，下城工商部門與代理機(jī)構(gòu)連日趕赴北京匯報，得到了商標(biāo)局各部門的支持與幫助，浙江“現(xiàn)代”終于領(lǐng)到了商標(biāo)局的一紙撤銷決定書；此后又經(jīng)過周折，終于使法院同意將兩個商標(biāo)解凍。

35注冊商標(biāo)的終止(P296)注冊商標(biāo)的撤銷注冊商標(biāo)的注銷★注冊商標(biāo)無效36商標(biāo)的使用管理注冊商標(biāo)未注冊商標(biāo)37注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)權(quán)利范圍侵犯商標(biāo)權(quán)的表現(xiàn)形式侵犯商標(biāo)權(quán)認(rèn)定的幾個問題38馳名商標(biāo)含義認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定方式保護(hù)39保護(hù)措施就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。40專利法“專利”一詞是從英文Patent翻譯過來的，意即“打開”、“公開”的意思。Patent源自LettersPatent，是英國歷史上國王封爵、任命官員或授予某人某種特權(quán)時所常用的一種文書。這種文書據(jù)說沒有封口，任何人都可以打開來看，所以LettersPatent被認(rèn)為是一種公開的文件。41

專利權(quán)概述一、專利的含義：1.是指專利權(quán)，即專利為專利權(quán)的簡稱，是指專利權(quán)人依法獲得的一種壟斷性權(quán)力。2.是指依法獲得專利權(quán)法保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造本身。3.是指記載專利技術(shù)的公開的專利文獻(xiàn)的總和。42專利制度始于17世紀(jì)的英國。國際社會對專利等知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)是19世紀(jì)下半葉開始的標(biāo)志是1883年簽定的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》目前有150多個國家建立了專利制度。我國1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第4次會議通過了《中華人民共和國專利法》自1985年4月1日起施行。43專利權(quán)是指法律賦予公民、法人和其他組織對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨占權(quán)。專利法是調(diào)整在確認(rèn)和保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造的專有權(quán)以及在利用專有的發(fā)明創(chuàng)造過程中產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。44主要體現(xiàn)在兩個方面：一方面是公開新技術(shù)，使得技術(shù)的傳播更為迅捷，并且避免人們在科學(xué)技術(shù)上重復(fù)開發(fā)研究，降低科研成本；另一方面充分保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造者在一定期限內(nèi)享有的壟斷權(quán)，并從中獲取收益。專利制度的作用45專利權(quán)的客體（保護(hù)的對象）發(fā)明專利：指對產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明、改進(jìn)發(fā)明。實用新型專利：指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。

外觀設(shè)計指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。其不采用技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，而采用美學(xué)標(biāo)準(zhǔn)。46不能獲得專利保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造（1）違法的發(fā)明創(chuàng)造（2）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（3）智力活動的規(guī)則和方法；（4）疾病的診斷和治療方法；（5）動物和植物品種；（6）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。(7)其他不授予專利的技術(shù)領(lǐng)域47專利權(quán)的主體發(fā)明人申請人專利權(quán)人48專利權(quán)的歸屬自由發(fā)明共同發(fā)明委托發(fā)明職務(wù)發(fā)明49職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明人或設(shè)計人執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。（專利法第6條）

1、“執(zhí)行本單位任務(wù)”的立法解釋

我國專利法實施細(xì)則第10條規(guī)定，具備下列情形之一的，視為執(zhí)行本單位的任務(wù)：

1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。如負(fù)責(zé)研究開發(fā)照明工具的工程師作出了一種新型的電燈。

2）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。這主要是指根據(jù)單位的要求，工作人員所承擔(dān)的短期或臨時的職務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。

3）退職、退休或者調(diào)動工作后一年內(nèi)作出的，與其原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。2、“主要利用本單位的物質(zhì)條件”的立法解釋。根據(jù)專利法實施細(xì)則第10條第2款規(guī)定，應(yīng)解釋為主要利用了“本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料”。對“主要利用”的理解應(yīng)注意從質(zhì)和量上把握。

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周某為甲單位工程師，1993年2月調(diào)到乙單位工作。甲、乙兩單位商定，周某在甲單位承擔(dān)的未完成的研究任務(wù)，由周在乙單位繼續(xù)完成。1993年底，該項研究取得了成果，該項成果應(yīng)由誰享有？

A．甲單位獨立享有B．乙單位獨立享有

C．周某獨立享有D．甲乙兩單位分享

51答案：D本題很容易出錯，要注意考慮清楚，很容易誤認(rèn)為選A，但是，甲乙兩單位商定，周某到乙單位承擔(dān)為完成的任務(wù)，所以認(rèn)定為兩個單位的協(xié)作完成的發(fā)明創(chuàng)造。52取得專利的原則在我國取得專利實行以下三個原則：一件專利申請適用一項發(fā)明創(chuàng)造的原則；申請在先原則；優(yōu)先權(quán)原則指申請人就一項發(fā)明創(chuàng)造在一個公約國申請專利后，在一定期限（發(fā)明實用新型12個月，外觀設(shè)計6個月）內(nèi)又向中國提出申請時，申請人有權(quán)要求以第一次提出申請日為后次申請的日期。53專利申請及審批專利權(quán)的獲得必須由發(fā)明人或代理人向?qū)＠痔岢鰰嫔暾?，?jīng)專利局依法定程序?qū)徟笫谟鑼＠暾埲藢＠麢?quán)。54專利申請的審批我國對三種專利申請規(guī)定兩種不同的審批制度。對發(fā)明專利申請采用早期公開遲延審查制度；對實用新型和外觀設(shè)計申請采用形式審查制。形式審查對三種專利申請均進(jìn)行。目的是查明申請是否符合法定形式要求。實質(zhì)審查發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，專利局可根據(jù)申請人要求對其發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行實質(zhì)性審查。自申請日起滿18個月后即行公布申請。55我國《專利法》規(guī)定：授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)具備新穎性。專利權(quán)取得的必要條件56新穎性標(biāo)準(zhǔn)“新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮趪鴥?nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向?qū)＠痔岢鲞^申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。57喪失新穎性的例外申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

①在中國政府主辦或者承辦的國際展覽會上首次展出的；

②在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；③他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。58創(chuàng)造性標(biāo)準(zhǔn)創(chuàng)造性是指同申請日前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步；該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。59實用性標(biāo)準(zhǔn)是指該發(fā)明創(chuàng)造或者實用新型能夠在工業(yè)上重復(fù)制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。這一條件要求申請專利的發(fā)明創(chuàng)造必須具備可實施性和再現(xiàn)性。60發(fā)明專利申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，視為撤回申請。實用新型和外觀設(shè)計申請經(jīng)初審沒有駁回理由的，專利局發(fā)給專利證書，并公告。發(fā)明專利申請經(jīng)實審沒有駁回理由的，專利局發(fā)給專利證書，并公告。專利權(quán)自頒發(fā)專利證書日起生效。61專利權(quán)人的權(quán)利實施其專利的權(quán)利；（銷售、使用、制造、禁止進(jìn)口）有償許可他人實施其專利的權(quán)利；轉(zhuǎn)讓其專利的權(quán)利；投資的權(quán)利，將其專利作價投資；標(biāo)明專利標(biāo)記的權(quán)利；署名權(quán)；請求保護(hù)權(quán)；放棄專利的權(quán)利。62我國發(fā)明專利的期限是20年，實用新型和外觀設(shè)計專利的期限是10年，均自申請日起計算。有下列情形之一的，專利權(quán)在期滿前終止：（1）專利權(quán)人沒有按規(guī)定繳納年費的；（2）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。專利權(quán)的限制63首次銷售先行實施臨時過境非營利實施善意侵權(quán)64專利侵權(quán)及處罰專利侵權(quán)是指在專利有效期內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人許可，以營利為目的，實施了受法律保護(hù)的有效專利的行為。例如，制造、銷售、使用專利產(chǎn)品，使用其專利方法，或者制造、銷售其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為。對侵權(quán)行為，專權(quán)權(quán)人或利害關(guān)系人可以請求專利管理機(jī)關(guān)處理，或直接向法院起訴。專利管理機(jī)關(guān)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)，賠償損失，消除影響。65商標(biāo)法商標(biāo):是指在商品或者服務(wù)項目上所使用的,用以識別不同生產(chǎn)、經(jīng)營者所生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者提供的服務(wù)，由顯著的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合或者上述要素的組合構(gòu)成的可視性標(biāo)志。66商標(biāo)的作用主要有三方面表明商品的來源（區(qū)別）：通過商標(biāo)可區(qū)別同類商品的不同生產(chǎn)者，降低尋找成本。標(biāo)示商品的質(zhì)量：相同商品因生產(chǎn)者不同其質(zhì)量不同，通過商標(biāo)便于區(qū)別。宣傳商品：通過商標(biāo)宣傳商品是最有效的促消手段。財產(chǎn)功能△67第二部分著作權(quán)法第一章概述著作權(quán)的概念：指作者對其創(chuàng)作的文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的權(quán)利。68第二章著作權(quán)的客體——作品一、作品的概念：指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形

式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。注：只要作者的思想觀點等內(nèi)容通過一定方式獨創(chuàng)性的表達(dá)出來，不論是何種形式，均受著作權(quán)法的保護(hù)。

69二、作品的分類：1.文字作品；2.口述作品；3.音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品等；4.美術(shù)、建筑作品；5.攝影制品；

706.電影作品及以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；7.工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；8.計算機(jī)軟件；9.法律、行政法規(guī)規(guī)定的作品。71三、不受著作權(quán)保護(hù)的領(lǐng)域：1.依法禁止出版、傳播的作品；2.法律、法規(guī)及官方文件；3.時事新聞；4.立法、通用數(shù)表、通用表格和公式。721.著作權(quán)的保護(hù)不延伸到作品的思想、程序、操作方法、原理或者數(shù)字概念等因素，一般不受著作權(quán)法的保護(hù)；2.歷史資料不屬于著作權(quán)法保護(hù)對象；3.商品裝潢可以作為著作權(quán)的客體，對于只要是作者獨立完成的商品裝潢屬于美術(shù)作品范疇，受法律保護(hù)；4.廣告語也應(yīng)當(dāng)作為作品受著作權(quán)法的保護(hù)，但是仍然要求具備獨創(chuàng)性。

注意73第三章著作權(quán)的主體（多選）著作權(quán)法第2條第2款規(guī)定：“外國人的作品首先在國境內(nèi)發(fā)表的，依照本法享有著作權(quán)”。以下各項中，哪些屬于這一規(guī)定的范圍？A．外國人未發(fā)表的作品以合法方式首先在中國境內(nèi)出版的

B．外國人作品在中國境外首先出版后，三十天內(nèi)在中國境內(nèi)出版的

C．外國人已發(fā)表的作品經(jīng)授權(quán)注釋、整理后首先在中國境內(nèi)出版的

D．外國人未發(fā)表的作品經(jīng)授權(quán)改編、翻譯后首先在中國境內(nèi)出版的

相關(guān)知識點答案

74一、著作權(quán)主體的概念：是指依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品享有著作權(quán)的人。二、分類：

原始主體：指在作品創(chuàng)作完成后，直接根據(jù)法律的規(guī)定或者合同的約定對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品享有著作權(quán)的人。

繼受主體：指通過受讓、繼承、受贈或法律的其他方式取得全部或一部分著作權(quán)的人。75原始主體和繼受主體的區(qū)別：1.產(chǎn)生資格的前提條件不同原始主體的資格基于創(chuàng)作行為或法律規(guī)定直接產(chǎn)生。繼受主體的資格基于他人原有著作權(quán)的的合法存在。762.享受著作權(quán)的完整與否原始主體可能享有全部的著作財產(chǎn)權(quán)和全部的著作人身權(quán)。繼受主體不可能享有完整著作權(quán)，只能取得著作財產(chǎn)權(quán)的部分或全部，不可取得著作人身權(quán)。77完整的著作權(quán)主體：是指擁有作品的全部財產(chǎn)權(quán)及全部人身權(quán)利的主體。

部分的著作權(quán)主題：是指僅擁有作品中的部分財產(chǎn)權(quán)利的主體，它不能享有全部的著作權(quán)。78內(nèi)國主體：包括中國公民、法人或其他組織。

外國主體：包括外國公民、法人或其他組織。79注意1.著作權(quán)主體包括三類：即公民、法人和其他組織。在原來的《著作權(quán)法》基礎(chǔ)上擴(kuò)大了范圍，以前是“非法人組織”。2.著作權(quán)主體在外國人的基礎(chǔ)上增加了“無國籍人”。

80答案：ABD本題直接考《著作權(quán)法實施條例》第25條，也即我們課本的第314頁。要特別掌握我國對外國主體去的著作權(quán)的規(guī)定，相關(guān)法條要掌握《著作權(quán)法》第2條的規(guī)定，以及《著作權(quán)法實施條例》第25條對《著作權(quán)法》第2條的解釋。81三、著作權(quán)的原始主體——作者1.作者《著作權(quán)法》11條規(guī)定：創(chuàng)作作品的公民是作者。取得方式：采取創(chuàng)作主義的保護(hù)方法。2.視為作者的法人或其他組織《著作權(quán)法》11條規(guī)定，教材第313頁

82四、著作權(quán)的繼受主體——其他著作權(quán)人1.其他著作權(quán)人，制作者以外的其他依法享有著作權(quán)的公民、法人或其他組織、國家。2.取得方式：因繼承、遺贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議或法律規(guī)定取得著作權(quán)；因合同取得著作權(quán)；特殊的著作權(quán)主體——國家。83五、特殊作品的著作權(quán)主體職務(wù)作品題目

知識點委托作品題目

知識點合作作品題目

知識點演繹作品題目

知識點匯編作品知識點影視作品知識點美術(shù)作品題目

知識點匿名作品知識點84（單選）某廠技術(shù)員張某利用工作之便，編寫了一本《機(jī)床修理與調(diào)試》。為該書的著作權(quán)歸屬問題張某與工廠發(fā)生爭議。依照法律，該書的著作權(quán)：

A．歸張某享有，與該廠無關(guān)

B．該書是職務(wù)作品，著作權(quán)由張某享有，但該廠在兩年內(nèi)可以使用

C．該書著作權(quán)由張某享有，該廠有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用

D．該書是職務(wù)作品，但未經(jīng)張某同意，該廠不得許可第三人優(yōu)先使用

答案

851.概念：職務(wù)作品是指員工在受雇期間和受雇范圍內(nèi)所創(chuàng)作的作品。2.歸屬：（1）一般作品的著作權(quán)歸作者所有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。（2）由法律規(guī)定的某些特殊的職務(wù)作品，作者只享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或其他組織享有，可以給予作者適當(dāng)獎勵。86答案：C本題考察職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬問題，《著作權(quán)法》第16條做了規(guī)定，一般的職務(wù)作品屬于作者享有，但是單位有優(yōu)先權(quán)。我們應(yīng)當(dāng)特別注意那些作品屬于特殊的職務(wù)作品。（課本第336頁）

返回87（單選）甲乙兩人系同事，甲曾委托乙創(chuàng)作一劇本，乙礙于情面答應(yīng)為其創(chuàng)作，但雙方?jīng)]有訂立任何書面合同，也未作出明確的口頭約定。乙按時完稿交甲審閱，甲看后讓乙再作修改。后甲因工作關(guān)系調(diào)到他省工作，乙修改完作品即以自己的名義對外發(fā)表。甲知悉后，提出著作權(quán)屬于自己。依法律規(guī)定，此劇本的著作權(quán)屬于誰？

A．甲、乙均不享有B．甲、乙共同享有C．甲一人享有D．乙一人享有

答案881.概念：委托作品是指委托人向作者支付約定的創(chuàng)作報酬，由作者按照他人的意志和具體要求而創(chuàng)作的特定作品。2.歸屬：（1）由委托人和受托人通過合同約定。（2）合同沒有明確規(guī)定的或者沒有訂立合同的，歸受托人所有。89答案：D本題考察委托作品的著作權(quán)歸屬問題，很顯然甲乙雙方?jīng)]有訂立任何書面合同，所以，此委托作品完全是受托人自己創(chuàng)作而成，著作權(quán)屬于受托人享有。

返回90（單選）甲、乙、丙合作創(chuàng)作一首歌曲。甲欲將該作品交某音樂期刊發(fā)表。乙以該期刊發(fā)表過批評其作品的文章為由表示反對。丙未置可否。下列有關(guān)該事件的表達(dá)中正確的是：

A．如果乙堅持反對則甲不能將作品交該期刊發(fā)表

B．甲有權(quán)不顧乙的反對而將作品交該期刊發(fā)表

C．在丙同意的情況下，甲可以不顧乙的反對而將作品交該期刊發(fā)表

D．如果丙以同樣的理由表示反對，則甲不能將作品交該期刊發(fā)表

答案

知識點

911.概念：合作作品是指兩人以上共同創(chuàng)作的作品。2.歸屬：（1）一般有合作作者共同享有。（2）不可分割使用的合作作品，合作作者對著作權(quán)的形式不能協(xié)商一致，任何一方無正當(dāng)理由不得阻止他方行使。（3）可分割使用的合作作品，除作品的整體著作權(quán)外，每個合作者對其創(chuàng)作部分享有獨立的著作權(quán)。92答案：B本題考察合作作品的著作權(quán)歸屬問題，此歌曲為不可分割的合作作品，乙所作出的反對的理由不能成為正當(dāng)?shù)睦碛?，所以甲可以不?jīng)乙的同意而交該期刊發(fā)表。

返回93（單選）中學(xué)英語教師甲積數(shù)十年教學(xué)經(jīng)驗，總結(jié)出一套提高英語水平的學(xué)習(xí)方法。學(xué)校指派青年教師乙將甲的學(xué)習(xí)方法總結(jié)成書面材料以便推廣，乙在跟班聽課和向甲請教的基礎(chǔ)上，根據(jù)自己的構(gòu)思編寫了介紹甲的學(xué)習(xí)方法的材料。以后，乙應(yīng)出版社的要求，對該材料作進(jìn)一步加工，寫成《英語學(xué)習(xí)妙法》一書，署自己一人的名。該書出版后，甲提出異議，認(rèn)為該書的作者應(yīng)是自己而不是乙。學(xué)校也提出異議，認(rèn)為乙的出書行為侵犯了學(xué)校對總結(jié)材料的著作權(quán)。該書的著作權(quán)應(yīng)歸誰享有？

A．應(yīng)歸甲享有B．應(yīng)歸乙享有C．應(yīng)歸甲乙共同享有D．應(yīng)歸學(xué)校享有

答案

知識點

941.概念：是指改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品。2.歸屬：（1）著作權(quán)由演繹者享有。（2）演繹作品著作權(quán)人行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。（3）第三人要使用演繹作品，須征得原作品作者和演繹作品作者的雙重同意。95答案：B該書并非合作作品、職務(wù)作品，乙是根據(jù)自己的構(gòu)思編寫的，屬于對甲口頭作品的改編，改編作品的著作權(quán)屬于改編者。

返回961.概念：是指匯編若干作品、作品的片斷或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品。2.歸屬：（1）由匯編人享有。（2）行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。

返回971.概念：是指攝制在一定物體上，由一系列有伴音或無伴音的畫面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映、播放的作品。2.歸屬：（1）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制作人享有。（2）編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)。（3）電影作品和以類是攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權(quán)單獨行事其著作權(quán)。

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98

畫家吳忠經(jīng)常即興作畫，贈送好友謝某，幾年后謝某已收藏吳忠畫30多幅。謝某從中選出25幅，以《吳忠畫冊》為名出版了署名吳忠的25幅畫，吳忠得知后十分氣憤，認(rèn)為謝某及出版社侵犯了自己的權(quán)利。依照法律，謝某侵犯了

A．吳忠所贈畫的財產(chǎn)所有權(quán)B．吳忠對贈畫的發(fā)表權(quán)

C．吳忠對贈畫的展覽權(quán)D．吳忠的姓名權(quán)、作品使用權(quán)和獲得報酬權(quán)

答案

知識點

99

美術(shù)作品的性質(zhì)：美術(shù)作品的性質(zhì)包括原件所有權(quán)和著作權(quán)。美術(shù)作品的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移不代表著作權(quán)也發(fā)生轉(zhuǎn)移。美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。

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100答案：BD本題考察美術(shù)作品原件所有人權(quán)利和著作權(quán)人權(quán)利的界限。著作權(quán)人享有出展覽權(quán)以外的所有著作權(quán)，所有人享有所有權(quán)及展覽權(quán)。

返回1011.概念：是指作者不具名或不寫明其真實姓名的作品。2.歸屬：（1）由作品原件的合法持有人行使署名權(quán)以外的著作權(quán)。（2）作者身份確定后，由作者或其繼承人行使著作權(quán)。102六、著作權(quán)的內(nèi)容

發(fā)表權(quán)

署名權(quán)1.著作人身權(quán)修改權(quán)

保護(hù)作品完整權(quán)

1031.概念：是指決定將作品公之于眾的權(quán)利。2.注意：（1）發(fā)表權(quán)從作者創(chuàng)作完成作品時開始享有。（2）發(fā)表權(quán)是一次性權(quán)利，只能行使一次。（3）作者應(yīng)采取口述、表演、出版等方式使公眾感知到作品的內(nèi)容。（4）保護(hù)期限：作者終身加死后50年。

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1041.概念：是指標(biāo)明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。2.注意：（1）如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或其他組織為作者。（2）署名權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、繼承，也不得放棄。（3）保護(hù)期限：不受限制，作者死后依然受到保護(hù)。

返回1051.概念：是指修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利。2.注意：修改權(quán)包括兩個方面（1）積極方面：作者有權(quán)修改自己的作品。（2）消極方面：作者有權(quán)禁止他人對作品進(jìn)行歪曲或刪改。

返回106

概念：是指保護(hù)作品內(nèi)容完整，使作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。107

復(fù)制權(quán)

表演權(quán)

播放權(quán)

展覽權(quán)著作財產(chǎn)權(quán)發(fā)行權(quán)

制片權(quán)

演繹權(quán)

出租權(quán)

1081.復(fù)制權(quán)：是指印刷、復(fù)印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻版等方式將作品制成一份或多份的權(quán)利。2.表演權(quán)：是指著作權(quán)人表演自己創(chuàng)作的作品或者許可他人表演其創(chuàng)作的作品的權(quán)利。3.播放權(quán)：是指著作權(quán)人許可或禁止他人播放其作品的權(quán)利。

返回1094.展覽權(quán)：是指公開陳列展出美術(shù)作品、攝制作品的原件或復(fù)制件。展覽美術(shù)作品原件，必須經(jīng)原件所有人同意，其他作品原件的展覽權(quán)仍有著作權(quán)人享有。行使展覽權(quán)時，涉及肖像權(quán)的問題，一般情況下，攝制人、畫家對自己的作品享有著作權(quán)；被攝制人、被畫人對于自己的相貌擁有肖像權(quán)。

返回1105.發(fā)行權(quán)：是指公開發(fā)行創(chuàng)作的作品或者復(fù)制品的權(quán)利。6.制片權(quán)：著作權(quán)人許可他人將自己的作品拍攝成電影、電視、錄像的權(quán)利。7.演繹權(quán)：是指根據(jù)原件而創(chuàng)作另一部新的作品。8.出租權(quán)：是指著作權(quán)人依法所享有的出租或許可他人出租其作品的權(quán)利，可以獲取報酬。111

注意

署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)不受限制。著作人身權(quán)發(fā)表權(quán)與著作財產(chǎn)權(quán)相同，為作者終身加死后50年。112著作財產(chǎn)權(quán)：

一般作品：有三層含義：作者終身；加上死后50年；截止于作者死后的第50年的12月31日。

特殊作品：匿名作品的起始日為作者首次發(fā)表日；外國作品的起始日自首次在中國境內(nèi)發(fā)表之日起計算；計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)期限為25年，截止與軟件首次發(fā)表后第25年的12月31日，保護(hù)期限屆滿前，可以續(xù)展25年，最長50年。113例題：（單選）獨立制片人甲自籌資金于1993年11月15日首次出版《敖江威龍》電視劇錄像帶。甲于l996年10月21日去世。甲對該錄像帶享有的許可他人復(fù)制權(quán)和報酬請求權(quán)的保護(hù)期應(yīng)于何時截止？

A．2043年11月15日B．2043年12月31日

C．2046年10月21日D．2046年12月31日

答案114答案：B本題考察保護(hù)期限，電影、電視、錄像和攝影作品的發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日

。115七、鄰接權(quán)（指與著作權(quán)人有關(guān)的權(quán)利，即作品傳播者所享有的專有權(quán)利）1.表演者的權(quán)利注意掌握《著作權(quán)法實施條例》第5條對表演者的定義；《著作權(quán)法》第35條規(guī)定的表演者的義務(wù)；《著作權(quán)法》第36條規(guī)定的表演者的權(quán)利。

保護(hù)期限116關(guān)于表演者權(quán)利的保護(hù)期限，著作權(quán)法實施條例中作了規(guī)定，即：表演者的保護(hù)表演形象不受歪曲的權(quán)利和表明表演者身份的權(quán)利的保護(hù)不受時間限制，許可他人從現(xiàn)場直播的權(quán)利和許可他人為營利目的錄像并獲得報酬的權(quán)利的保護(hù)期限為50年，分別從首次播放日和錄音錄像制作日起算。1172.音像制作者的權(quán)利注意掌握《著作權(quán)法》第39條的規(guī)定。保護(hù)期限：為50年，從錄音錄像制品首次出版時起計算，截止于出版后第50年的12月31日。3.廣播組織的權(quán)利注意掌握《著作權(quán)法》第40、41、43、44的規(guī)定。保護(hù)期限：廣播電臺、電視臺的權(quán)利的保護(hù)期為50年，從該節(jié)目首次播放時起算，截止于該節(jié)目播放后的第50年12月31日。1184.出版者的權(quán)利此為重點，注意《著作權(quán)法》第30條、32條、33條，《著作權(quán)實施條例》38條的規(guī)定。

119八、著作權(quán)的限制1.概念：是指法律規(guī)定著作權(quán)人對某部作品享有充分的權(quán)利時，在作品的利用方面對社會必須履行一些應(yīng)盡的義務(wù)。2.限制的主要內(nèi)容：著作財產(chǎn)權(quán)。3.限制措施：合理使用；法定許可；強制許可。1201.合理使用的概念：是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權(quán)的作品，而不必征得權(quán)利人的許可。2.12種合理使用的情形：課本P3583.注意：對象必須是別人已發(fā)表的作品；有一定尺度和范圍的限制；必須尊重他人享有的著作人身權(quán)。

題目121（多選）以下哪些行為可以不經(jīng)著作人許可且不向其支付報酬？

A．某劇團(tuán)為捐助殘疾人福利事業(yè)舉行義演，表演他人已發(fā)表的劇本

B．某大學(xué)為教學(xué)需要，將他人編寫的教材復(fù)制后發(fā)給學(xué)生，收取工本費

C．某作家將他人的漢字小說翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)出版發(fā)行

D．某公司將公共廣場的雕塑作品攝影后，制作成圖片發(fā)行

答案122答案：BC本題主要考察合理使用的情形，即《著作權(quán)法》第22條的規(guī)定。

返回1231.法定許可的概念：是指依照著作權(quán)法的規(guī)定，行為人使用他人已發(fā)表的作品，可不必征得權(quán)利人的同意，但應(yīng)向其支付報酬并尊重其權(quán)力的一種法律制度。2.注意法定許可的四種情形：P363

返回1241.概念：強制許可：是指在著作權(quán)人無正當(dāng)理由而拒絕與使用者達(dá)成使用作品協(xié)議情況下，使用者經(jīng)向著作權(quán)行政管理部門申請并獲得授權(quán)而使用該作品。2.注意強制許可和法定許可的區(qū)別：P365125序言商標(biāo)權(quán)法第二次修改的內(nèi)容：一、關(guān)于商標(biāo)權(quán)主體――規(guī)定自然人可以申請商標(biāo)注冊（自然人、法人和其他民事權(quán)利主體均可以提出商標(biāo)申請）

――商標(biāo)權(quán)的共有。兩個或兩個以上的自然人、法人和其他民事權(quán)利主體可以就同一商標(biāo)共同提出申請。

126二、關(guān)于商標(biāo)權(quán)客體1.商標(biāo)的定義。將一民事權(quán)利主體的商品與服務(wù)與其他民事權(quán)利主體的商品與服務(wù)相互區(qū)別的標(biāo)志。2.商標(biāo)構(gòu)成要素。文字、圖形、字母、數(shù)字、顏色、商品獨特的包裝形狀、多維標(biāo)志以及上述要素的組合構(gòu)成的可視性標(biāo)志。

127三、明確馳名商標(biāo)、集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的保護(hù)

馳名商標(biāo)：定義及認(rèn)定的考慮因素及保護(hù)范圍。（非類似的相關(guān)類別；造成混淆；權(quán)利人受到損失。）

集體商標(biāo)：是指由工商業(yè)團(tuán)體、協(xié)會或其他集體組織的成員所使用的商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)，用以標(biāo)明商品的經(jīng)營者或服務(wù)的提供者屬于同一組織。

證明商標(biāo)：是指對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)測和監(jiān)督能力的組織所控制，而尤其以外的人使用在商品或服務(wù)上，用以證明該商品或服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量、精確度或其他特定品質(zhì)的商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)。

128四、增加地理標(biāo)志的規(guī)定

五、增加保護(hù)力度（工商行政管理部門的力度）

六、明確商標(biāo)確權(quán)的司法終審

七、“善意使用”侵權(quán)產(chǎn)品能證明合法來源的不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

八、關(guān)于商標(biāo)注冊與在先權(quán)利沖突問題

姓名權(quán)、肖像權(quán)、著作權(quán)、外觀設(shè)計、商業(yè)名稱權(quán)、商號權(quán)等其他在先民事權(quán)利

129第二部分商標(biāo)權(quán)法

第一章商標(biāo)的概述一、商標(biāo)的概念：是指商品的經(jīng)營者和服務(wù)項目的提供者在其經(jīng)營的商品和提供的服務(wù)項目上使用的專用標(biāo)記。（使用商品的主體為某種商品的經(jīng)營者、服務(wù)項目的提供者。）130二、商標(biāo)與相鄰標(biāo)記的區(qū)別：1.商標(biāo)與商品裝潢課本P26注意商品裝潢的概念及兩者的區(qū)別2.商號與商標(biāo)課本P27注意商號的概念及兩者的區(qū)別

131三、商標(biāo)的種類（重要的分類）1.平面商標(biāo)（文字、圖形、組合）和立體商標(biāo)。2.注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)。未注冊商標(biāo)在市場上受到假冒可能得不到保護(hù)。3.商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。4.

集體商標(biāo)、證明商標(biāo)、等級商標(biāo)、防衛(wèi)商標(biāo)。5.

馳名商標(biāo)。受特別保護(hù)，無論是否注冊。132第二章商標(biāo)的構(gòu)成條件

一、商標(biāo)的構(gòu)成要素指文字、數(shù)字、圖形、顏色或者其組合。現(xiàn)行的《商標(biāo)法》增加了三維標(biāo)志，將會增加立體商標(biāo)。我國現(xiàn)行的《商標(biāo)法》除氣味商標(biāo)外，商標(biāo)的基本特點是可視性，而顯著性是基本特征。133二、商標(biāo)構(gòu)成的積極條件1.固有的顯著性，主要包括以下幾種情況：（1）無含義商標(biāo)：由文字和詞匯構(gòu)成（2）隨意商標(biāo)：由常用詞構(gòu)成，但與商品或服務(wù)特點沒有關(guān)系。（3）暗示性商標(biāo)：隱喻、暗示的手法提示商品的屬性或某一特點。1342.通過使用獲得顯著性對于通過長期連續(xù)地使用而產(chǎn)生了識別商品的能力的商標(biāo)，有可能被視為具備了顯著特征，可以取得商標(biāo)注冊和獲得法律保護(hù)。但是在我國的商標(biāo)法中未明確規(guī)定。

135三、商標(biāo)構(gòu)成的禁止性規(guī)定商標(biāo)除了顯著要求外還有兩個條件：即不得違反公共秩序和道德，不得帶有欺騙性，另外要注意《商標(biāo)法》第8條所采用的列舉式規(guī)定商標(biāo)不得使用的文字和圖形，此條在原來基礎(chǔ)上進(jìn)行了修改，請注意?，F(xiàn)行的第10條。136第三章商標(biāo)權(quán)的取得一、原始取得：1.通過使用取得商標(biāo)權(quán)的制度，少數(shù)國家采用；2.注冊取得商標(biāo)權(quán)的制度，如我國；3.使用取得和注冊取得并行的商標(biāo)權(quán)取得制度，如英國、美國。137二、繼受取得：1.商標(biāo)轉(zhuǎn)讓：我國商標(biāo)法規(guī)定，注冊商標(biāo)可以轉(zhuǎn)讓，但受讓人必須保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。2.商標(biāo)繼承：由法定繼承人和遺囑繼承人繼承已死亡的被繼承人的商標(biāo)權(quán)。138第四章商標(biāo)注冊制度一、商標(biāo)注冊的原則

1.一般商標(biāo)自愿注冊2.必須注冊的商標(biāo)(1)國家規(guī)定并由國家工商行政管理局公布的人用藥品和煙草制品，必須使用注冊商標(biāo)。(2)國家規(guī)定必須使用注冊商標(biāo)的其他商品，由國家工商行政管理局公布。未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的，不得在市場銷售。139（單選）商品使用未經(jīng)核準(zhǔn)注冊商標(biāo)的，根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)如何處理？

A．一律不得在市場上銷售，違者應(yīng)受行政處罰

B．原則上不許在市場上銷售，但商標(biāo)法另有規(guī)定的除外

C．一律可以在市場上銷售，但其商標(biāo)不受法律保護(hù)

D．原則上可以在市場上銷售，但商標(biāo)法另有規(guī)定的除外

答案

140答案：D此題考查自愿注冊原則的例外的規(guī)定，即并非所有商標(biāo)都要注冊。法律規(guī)定必須注冊的商品，沒有注冊不得在市場上銷售。商標(biāo)法第6條。

返回141二、商標(biāo)注冊的申請1.方式：商標(biāo)注冊申請、重新申請、變更申請。2.商標(biāo)注冊申請人的條件：此為重點，課本P65。注：修改后規(guī)定，凡是從事商品經(jīng)營和提供服務(wù)項目提供者，認(rèn)為有必要的自然人、法人或其他組織均可提出申請。142商標(biāo)注冊申請，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交：1.商標(biāo)注冊申請書2.商標(biāo)圖樣3.證明文件4.申請費用

返回143商標(biāo)注冊變更申請第23條注冊商標(biāo)需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請。

144三、商標(biāo)注冊的審查和核準(zhǔn)1.商標(biāo)注冊的審核原則（1）“一商標(biāo)一專用權(quán)”原則（2）申請在先原則和使用在先原則（3）申請日的確定和優(yōu)先權(quán)原則145（多選）有關(guān)商標(biāo)注冊申請的如下表述中，哪些符合我國商標(biāo)法的規(guī)定？

A．同一申請人在兩個不同類別的商品上使用同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提出兩份注冊申請

B．同一申請人在同一類別的兩個不同品種的商品上使用同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提出兩份注冊商標(biāo)

C．同一申請人在兩個不同類別的商品上使用兩個不同商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提出兩份注冊申請

D．同一申請人在同一類別的商品上使用兩個不同商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提出兩份注冊申請

答案146答案：ACD本題考查商標(biāo)申請的原則，參見《商標(biāo)法》第20、21條，《商標(biāo)法實施細(xì)則》第9條。

返回147申請在先原則和使用在先原則1.兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標(biāo)。2.同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予以告。3.同一天使用或均未使用，申請人進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成由申請人抽簽決定。4.申請日是指商標(biāo)局收到申請書件的日。

返回148（單選）商標(biāo)注冊的申請日期以下列選項中的何者為準(zhǔn)？

A．申請人寄出申請書件的日期B．商標(biāo)局收到申請書件的日期

C．商標(biāo)局編定申請?zhí)柕娜掌贒．商標(biāo)局發(fā)出《受理通知書》的日期

答案149答案：B《商標(biāo)法實施細(xì)則》第12條，也即教材P79。

返回150（單選）甲國國民在我國進(jìn)行商標(biāo)注冊時要求優(yōu)先權(quán)，為此必須符合以下哪一條件？

A．甲國為《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的成員國

B．甲國為《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》的成員國

C．甲國為《商標(biāo)注冊用商品與服務(wù)分類尼斯協(xié)定》的成員國

D．甲國為《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》和《商標(biāo)注冊用商品與服務(wù)分類尼斯協(xié)定》的成員國

答案

151

答案：A此題考察優(yōu)先權(quán)的問題，請參照課本P80的規(guī)定。1522.商標(biāo)注冊的形式審查和實質(zhì)審查（1）形式審查課本P83（2）實質(zhì)審查課本P843.商標(biāo)注冊的審核程序（1）商標(biāo)注冊的初步審定和公告，注意商標(biāo)法第33條的規(guī)定。（2）商標(biāo)注冊申請的駁回和復(fù)審，課本P84。（3）商標(biāo)異議，課本P85。（4）商標(biāo)核準(zhǔn)注冊，課本P86。153第五章商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容一、商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容1.專有使用權(quán)：是指商標(biāo)權(quán)人對其注冊商標(biāo)專有專用的權(quán)利。具體見《商標(biāo)法》第51條之規(guī)定。2.禁用權(quán)：是指商標(biāo)注冊人禁止他人未經(jīng)許可使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利。

禁止權(quán)的效力涉及四種情形：在同一商品上使用相同商標(biāo)；在類似商品上使用相同商標(biāo)；在相同商品上使用近似商標(biāo)；在類似商品上使用近似商標(biāo)。154二、商標(biāo)權(quán)的期限、續(xù)展和終止1.商標(biāo)權(quán)的期限：我國《商標(biāo)法》37條規(guī)定：注冊商標(biāo)的有效期為十年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。（核準(zhǔn)注冊之日是指核準(zhǔn)注冊公告之日，而不是商標(biāo)初步審定公告之日）1552.商標(biāo)權(quán)的續(xù)展：是指通過一定程序，延續(xù)原注冊商標(biāo)的有效期限，是商標(biāo)注冊人繼續(xù)保持對其注冊商標(biāo)的專用權(quán)。請見《商標(biāo)法》第38條的規(guī)定。商標(biāo)所有人申請續(xù)展注冊，應(yīng)當(dāng)在注冊商標(biāo)有效期屆滿前6個月內(nèi)辦理，這6個月的期限稱為續(xù)展期。如果在續(xù)展期內(nèi)，商標(biāo)所有人未能提出續(xù)展申請的，商標(biāo)法規(guī)定可再給予6個月的期限，這6個月稱為寬限期。156甲公司于1997年8月1日以“滿福春”申請注冊食品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。經(jīng)查，乙食品廠曾于1986年3月1日取得“滿福春”食品注冊商標(biāo)，但迄今未提出該注冊商標(biāo)的續(xù)展申請。在此情況下，商標(biāo)局應(yīng)如何處理？

A．可以核準(zhǔn)該食品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)B．不應(yīng)核準(zhǔn)該食品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)

C．可以核準(zhǔn)該服務(wù)商標(biāo)，但不核準(zhǔn)該食品商標(biāo)

D．可以核準(zhǔn)該服務(wù)商標(biāo)，但延遲核準(zhǔn)該食品商標(biāo)

答案157答案：D請參照《商標(biāo)法》第38條之規(guī)定。

返回1583.商標(biāo)權(quán)的終止：是指因法定事由的發(fā)生，注冊商標(biāo)所有人喪失其商標(biāo)專用權(quán)。要掌握課本上列舉的情形，P60。159第六章商標(biāo)權(quán)無效的補正與注冊商標(biāo)爭議的裁定一、商標(biāo)注冊無效的事由現(xiàn)行《商標(biāo)法》第41條對此作了規(guī)定，《商標(biāo)法實施細(xì)則》第25條對此規(guī)定的適用情形作了規(guī)定。撤銷注冊不當(dāng)商標(biāo)的原因有兩方面：一是構(gòu)成商標(biāo)的文字、圖形或者其組合違反了商標(biāo)法第8條的規(guī)定；而使注冊申請人采取了欺騙手段或其他不正當(dāng)手段取得商標(biāo)注冊。160二、注冊不當(dāng)商標(biāo)撤銷的補正程序注意《商標(biāo)法》第41條的規(guī)定，了解補正的機(jī)關(guān)一般為商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會。161三、注冊商標(biāo)的爭議1.概念：指兩個或兩個以上的注冊商標(biāo)之間發(fā)生的商標(biāo)專用權(quán)的爭議。2.條件：爭議人必須是注冊在先的商標(biāo)注冊人；爭議的對象是核準(zhǔn)之日起五年內(nèi)的商標(biāo)；爭議商標(biāo)的構(gòu)成要素和識別對象必須具有同一性；爭議商標(biāo)在注冊前為經(jīng)異議裁定。1623.注冊商標(biāo)爭議的裁定注意：商標(biāo)評審委員會是我國負(fù)責(zé)處理注冊商標(biāo)爭議是一的法定專門機(jī)構(gòu)。163第七章商標(biāo)權(quán)的行使一、注冊商標(biāo)的使用注意使用注冊商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注“注冊商標(biāo)”字樣或者表明注冊標(biāo)記?或者。164二、注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓1.概念：是指商標(biāo)注冊人以法定的條件和程序?qū)⑵渥陨虡?biāo)轉(zhuǎn)讓給他人所有的行為。2.轉(zhuǎn)讓的限制和條件（39條）（1）須采取書面形式，經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)登記，并且得到國家商標(biāo)局的核準(zhǔn)批準(zhǔn)。申請由轉(zhuǎn)讓人和受讓人共同提出。165

（2）在同一種或在類似商品上注冊的相同或者近似商標(biāo)必須一并轉(zhuǎn)讓。（3）聯(lián)合商標(biāo)須一并轉(zhuǎn)讓。（4）已經(jīng)許可他人使用的商標(biāo)不得隨意轉(zhuǎn)讓。（5）受讓人有保證注冊商標(biāo)商品質(zhì)量的義務(wù)。166三、注冊商標(biāo)的使用許可此點要掌握其概念、形式、應(yīng)注意的五點問題，見教材P113。167第八章商標(biāo)管理

此章注意教材P124，現(xiàn)行商標(biāo)法對其進(jìn)行修改，對此的規(guī)定具體表現(xiàn)在48條。

第九章商標(biāo)權(quán)的保護(hù)

此章要特別注意，現(xiàn)行商標(biāo)法對此修改較大，特別是馳名商標(biāo)的保護(hù)上，一定要注意看法條。168我國對馳名商標(biāo)的保護(hù)一、馳名商標(biāo)的概念：是指經(jīng)過長期使用，在市場上享有較高信譽并為公眾熟知的商標(biāo)。二、馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)根據(jù)我國《商標(biāo)法》第2條和《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》，馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)應(yīng)該為商標(biāo)局，現(xiàn)實中，人民法院在個案中對馳名商標(biāo)169可以作出認(rèn)定，這是國際通行做法。人民法院受理的商標(biāo)侵權(quán)糾紛中涉案商標(biāo)是否馳名，是審理和判決的基礎(chǔ)，所以，法院具有個案中馳名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)是其履行審判職能的需要。170三、馳名商標(biāo)的構(gòu)成要素我國商標(biāo)法對此進(jìn)行了規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：1.相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；2.該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；3.該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；4.該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的紀(jì)錄；5.該商標(biāo)馳名的其他因素。171四、馳名商標(biāo)的保護(hù)1.應(yīng)擴(kuò)大保護(hù)范圍：馳名商