《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》釋義

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》釋義招標(biāo)投標(biāo)法是國家用來規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動、調(diào)整在招標(biāo)投標(biāo)過程中產(chǎn)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。按照法律效力的不同，招標(biāo)投標(biāo)法律規(guī)范分為三個層次：第一層次是由全國人大及其常委會頒發(fā)的招標(biāo)投標(biāo)法律；第二層次是由國務(wù)院頒發(fā)的招標(biāo)投標(biāo)行政法規(guī)以及有立法權(quán)的地方人大頒發(fā)的地方性招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)；第三層次是由國務(wù)院有關(guān)部門頒發(fā)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的部門規(guī)章以及有立法權(quán)的地方人民政府頒發(fā)的地方性招標(biāo)投標(biāo)規(guī)章。本法所稱的招標(biāo)投標(biāo)法，是屬第一層次上的，即由全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和頒布的招標(biāo)投標(biāo)法律?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》是社會主義市場經(jīng)濟法律體系中非常重要的一部法律，是整個招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的基本法，一切有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件都必須與《招標(biāo)投標(biāo)法》相一致?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》共六章，六十八條。第一章為總則，規(guī)定了《招標(biāo)投標(biāo)法》的立法宗旨、適用范圍，強制招標(biāo)的范圍，以及招標(biāo)投標(biāo)活動中應(yīng)遵循的基本原則；第二至四章根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)活動的具體程序和步驟，規(guī)定了招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、評標(biāo)和中標(biāo)各階段的行為規(guī)則，第五章規(guī)定了違反上述規(guī)則應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，上述幾章構(gòu)成了本法的實體內(nèi)容；第六章為附則，規(guī)定了本法的例外適用情形以及生效日期。第一章總則總則共計七條，規(guī)定了本法的立法目的、適用范圍、強制招標(biāo)范圍，招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)遵循的基本原則，以及對招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督。第一條為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，保護國家利益、社會公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟效益，保證項目質(zhì)量，制定本法。【釋義】本條規(guī)定了招標(biāo)投標(biāo)法的立法目的。制定招標(biāo)投標(biāo)法的根本目的是完善社會主義市場經(jīng)濟體制。《國民經(jīng)濟和社會發(fā)展“九五”計劃及2010年遠景目標(biāo)綱要》提出，要在“九五”末期初步建立社會主義市場經(jīng)濟體制。市場經(jīng)濟的一個重要特點，就是要充分發(fā)揮競爭機制的作用，使市場主體在平等條件下公平競爭，優(yōu)勝劣汰，從而實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。而招標(biāo)這種擇優(yōu)競爭的采購方式完全符合市場經(jīng)濟的上述要求，它通過事先公布采購條件和要求，眾多的投標(biāo)人按照同等條件進行競爭，招標(biāo)人按照規(guī)定程序從中選擇訂約方這一系列程序，真正實現(xiàn)了“公開、公平、公正”的市場競爭原則?？v觀世界各國，凡是市場機制比較健全的國家，大多都有比較悠久的招標(biāo)歷史和比較完善的招標(biāo)法律制度。因此，招標(biāo)投標(biāo)立法的根本目的，是維護市場平等競爭秩序，完善社會主義市場經(jīng)濟體制。從上述根本目的出發(fā)，《招標(biāo)投標(biāo)法》的直接立法目的有以下四點：第一，規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動。改革開放以來，我國的招標(biāo)投標(biāo)事業(yè)得到了長足發(fā)展，推行的領(lǐng)域不斷拓寬，發(fā)揮的作用也日趨明顯。但是，當(dāng)前招投標(biāo)活動中存在一些突出問題，如：推行招標(biāo)投標(biāo)的力度不夠，不少單位不愿意招標(biāo)或想方設(shè)法規(guī)避招標(biāo)；招標(biāo)投標(biāo)程序不規(guī)范，做法不統(tǒng)一，漏洞較多，不少項目有招標(biāo)之名而無招標(biāo)之實；招標(biāo)投標(biāo)中的不正當(dāng)交易和腐敗現(xiàn)象比較嚴(yán)重，吃回扣、錢權(quán)交易等違法犯罪行為時有發(fā)生；政企不分，對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政干預(yù)過多；行政監(jiān)督體制不順，職責(zé)不清，在一定程度上助長了地方保護主義和部門保護主義。因此，依法規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，是《招標(biāo)投標(biāo)法》的主要立法宗旨之一。從這一目的出發(fā)，《招標(biāo)投標(biāo)法》用較大的篇輻（三章，41條）規(guī)定了招標(biāo)投標(biāo)程序，并在第五章規(guī)定了違反這些程序性規(guī)則應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。第二，提高經(jīng)濟效益。招標(biāo)的最大特點是通過集中采購，讓眾多的投標(biāo)人進行競爭，以最低或較低的價格獲得最優(yōu)的貨物、工程或服務(wù)。在西方市場經(jīng)濟國家，由于政府及公共部門的采購資金主要來源于企業(yè)、公民的稅款和捐贈，提高采購效率、節(jié)省開支是納稅人和捐贈人對政府和公共部門提出的必然要求。因此，這些國家普遍在政府及公共采購領(lǐng)域推行招標(biāo)投標(biāo)，招標(biāo)逐漸成為市場經(jīng)濟國家通行的一種采購制度。我國從80年代初開始引入招標(biāo)投標(biāo)制度，先后在利用國外貸款、機電設(shè)備進口、建設(shè)工程發(fā)包、科研課題分配、出口商品配額分配等領(lǐng)域推行，取得了良好的經(jīng)濟效益和社會效益。以工程建設(shè)和進口機電設(shè)備為例，據(jù)不完全統(tǒng)計，通過招標(biāo)，工程建設(shè)的節(jié)資率達1%-3%，工期縮短10%；進口機電設(shè)備的節(jié)資率達15%，節(jié)匯率10%。因此，制定《招標(biāo)投標(biāo)法》，依法推行招投標(biāo)制度，對于保障國有資金的有效使用，提高投資效益，有著極為重要的意義。從這一目的出發(fā)，《招標(biāo)投標(biāo)法》中特別規(guī)定了強制招標(biāo)制度，即規(guī)定某些類型的項目必須通過招標(biāo)進行，否則項目單位要承擔(dān)法律責(zé)任（具體見第3條，以下還將詳細論述）。第三，保證項目質(zhì)量。由于招標(biāo)的特點是公開、公平和公正，將采購活動置于透明的環(huán)境之中，有效地防止了腐敗行為的發(fā)生，也使工程、設(shè)備等采購項目的質(zhì)量得到了保證。在某種意義上說，招標(biāo)投標(biāo)制度執(zhí)行得如何，是項目質(zhì)量能否得到保證的關(guān)鍵。從我國近些年來發(fā)生的重大工程質(zhì)量事故看，大多是因為招投標(biāo)制執(zhí)行差，搞內(nèi)幕交易，違規(guī)操作，使無資質(zhì)或者資質(zhì)不夠的施工隊伍承包工程，造成建設(shè)工程質(zhì)量下降，事故不斷發(fā)生。因此，通過推行招標(biāo)投標(biāo)，選擇真正符合要求的供貨商、承包商，使項目的質(zhì)量得以保證，是制定《招標(biāo)投標(biāo)法》的主要目的之一?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第3條特別指出，大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目，使用國有資金投資、國家融資的項目，使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目，必須進行招標(biāo)。這些項目的質(zhì)量狀況，不僅關(guān)系到國家建設(shè)資金的有效使用，關(guān)系到人民群眾生命財產(chǎn)安全，而且關(guān)系到國家的對外形象。正因為如此，《招標(biāo)投標(biāo)法》中才特別強調(diào)要對這幾類項目進行招標(biāo)，并從保證項目質(zhì)量的角度出發(fā)，規(guī)定了嚴(yán)格的招標(biāo)投標(biāo)程序。第四，保護國家利益、社會公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益。這個立法目的從前三個目的引伸而來。無論是規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，還是提高經(jīng)濟效益，或保證項目質(zhì)量，最終目的都是為了保護國家利益、社會公共利益，保護招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益。也只有在招標(biāo)投標(biāo)活動得以規(guī)范，經(jīng)濟效益得以提高，項目質(zhì)量得以保證的條件下，國家利益、社會公共利益和當(dāng)事人的合法權(quán)益才能得以維護。因此，保護國家利益、社會公共利益和當(dāng)事人的合法權(quán)益，是《招標(biāo)投標(biāo)法》最直接的立法目的。從這一目的出發(fā)，《招標(biāo)投標(biāo)法》第五章對規(guī)避招標(biāo)、串通投標(biāo)、轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目等各種非法行為作出了處罰規(guī)定，并通過行政監(jiān)督部門依法實施監(jiān)督（第7條）允許當(dāng)事人提出異議或投訴（第65條），來保障國家利益、社會公共利益和當(dāng)事人的合法權(quán)益。第二條在中華人民共和國境內(nèi)進行招標(biāo)投標(biāo)活動，適用本法。【釋義】本條規(guī)定了《招標(biāo)投標(biāo)法》的適用范圍和適用對象。明確規(guī)定法律的調(diào)整范圍，即法律所調(diào)整和規(guī)范的社會關(guān)系，是立法的基本原則之一。每一部法律因調(diào)整和規(guī)范的社會關(guān)系不同，也就有各自不同的調(diào)整范圍。《招標(biāo)投標(biāo)法》的調(diào)整范圍，僅限于在中華人民共和國境內(nèi)發(fā)生的招標(biāo)投標(biāo)活動。對這一規(guī)定，主要應(yīng)從以下幾個方面理解：第一，《招標(biāo)投標(biāo)法》的空間效力?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》適用于中華人民共和國全部領(lǐng)域。但是，有幾點需要特別注意：一是這里的“境內(nèi)”從領(lǐng)土范圍上說包括香港、澳門，但是由于我國對香港、澳門地區(qū)實行“一國兩制”，根據(jù)《香港特別行政區(qū)基本法》第18條、《澳門特別行政區(qū)基本法》第18條之規(guī)定，全國性法律除列入“基本法”附件三者外，不在特別行政區(qū)實施?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》不在實施之列。二是《招標(biāo)投標(biāo)法》只適用于在中國境內(nèi)進行的招標(biāo)投標(biāo)活動，包括國家機關(guān)（各級權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān)及其所屬機構(gòu)）、國有企事業(yè)單位、外商投資企業(yè)、私營企業(yè)等各類主體進行的各類招標(biāo)活動，不適用于國內(nèi)企業(yè)到中華人民共和國境外投標(biāo)。國內(nèi)企業(yè)到境外投標(biāo)，要適用所在地國的法律。三是《招標(biāo)投標(biāo)法》作為規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動的基本法，在招標(biāo)立法體系中居于最高的地位，部門性和地方性的法規(guī)、規(guī)章不得與其相抵觸。第二，《招標(biāo)投標(biāo)法》的適用對象?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》的適用對象是招標(biāo)投標(biāo)活動，即招標(biāo)人對貨物、工程和服務(wù)事先公布采購條件和要求，吸引眾多投標(biāo)人參加競爭，并按規(guī)定程序選擇交易對象的行為。貨物，是指各種各樣的物品，包括原材料、產(chǎn)品、設(shè)備和固態(tài)、液態(tài)或氣態(tài)物體和電力，以及貨物供應(yīng)的附帶服務(wù)。工程，指各類房屋和土木工程建造、設(shè)備安裝、管道線路敷設(shè)、裝飾裝修等建設(shè)以及附帶的服務(wù)。服務(wù)，是指除貨物和工程以外的任何采購對象，如勘察、設(shè)計、咨詢、監(jiān)理等。另外，本法第七條對行政監(jiān)督做出了規(guī)定，因此，加強對招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督也是非常重要的一個內(nèi)容。總之，《招標(biāo)投標(biāo)法》的調(diào)整對象既包括招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)等各個環(huán)節(jié)的活動，也包括政府部門對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督、規(guī)范。第三，《招標(biāo)投標(biāo)法》的適用范圍。從本條的規(guī)定看，《招標(biāo)投標(biāo)法》適用于在中華人民共和國境內(nèi)進行的一切招標(biāo)投標(biāo)活動。不僅包括本法列出必須進行招標(biāo)的活動，而且包括必須招標(biāo)以外的所有招標(biāo)投標(biāo)活動。也就是說，凡是在中國境內(nèi)進行的招投標(biāo)活動，不論招標(biāo)主體的性質(zhì)、招標(biāo)采購的資金性質(zhì)、招標(biāo)采購項目的性質(zhì)如何，都要適用《招標(biāo)投標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定。具體而言，從主體上說，包括政府機構(gòu)、國有企事業(yè)單位、集體企業(yè)、私人企業(yè)、外商投資企業(yè)以及其他非法人組織等的招標(biāo)；從項目資金來源上說，包括利用國有資金、國際組織或外國政府貸款及援助資金，企業(yè)自有資金，商業(yè)性或政策性貸款，政府機關(guān)或事業(yè)單位列入財政預(yù)算的消費性資金進行的招標(biāo)；從采購對象上說，包括工程（建造、改建、拆除、修繕或翻新以及管線敷設(shè)、裝飾裝修等），貨物（設(shè)備、材料、產(chǎn)品、電力等），服務(wù)（咨詢、勘察、設(shè)計、監(jiān)理、維修、保險等）的招標(biāo)采購，且不論采購金額或投資額的大小。也就是說，只要是在我國境內(nèi)進行的招投標(biāo)活動，都必須遵循一套標(biāo)準(zhǔn)的程序，即《招標(biāo)投標(biāo)法》中規(guī)定的程序。但是，從本法的規(guī)定看，有許多條文是針對強制招標(biāo)而言的，不適用于當(dāng)事人自愿招標(biāo)的情況。換言之，強制招標(biāo)的程序要求比自愿招標(biāo)更為嚴(yán)格，自愿招標(biāo)的選擇余地更為靈活。第三條在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)。法律或者國務(wù)院對必須進行招標(biāo)的其他項目的范圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！踞屃x】本條規(guī)定了強制招標(biāo)制度及其范圍。這是本法的核心內(nèi)容之一，也是最能體現(xiàn)立法目的的條款之一。強制招標(biāo)，是指法律規(guī)定某些類型的采購項目，凡是達到一定數(shù)額的，必須通過招標(biāo)進行，否則采購單位要承擔(dān)法律責(zé)任。從各國的情況看，由于政府及公共部門的資金主要來源于稅收，提高資金的使用效率是納稅人對政府和公共部門提出的必然要求。因此，這些國家在政府采購領(lǐng)域、公共投資領(lǐng)域普遍推行招標(biāo)投標(biāo)制，要求政府投資項目、私人投資的基礎(chǔ)設(shè)施項目必須實行競爭性招標(biāo)，否則得不到財政資金的支持或?qū)徟块T的批準(zhǔn)。世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際金融組織的貸款資金，主要依靠在國際資本市場上籌措和各發(fā)達成員國捐款。因此，凡是使用其貸款資金進行的項目都必須招標(biāo)，以保證資金的有效使用和項目的公開進行，是這些國際組織對成員國提出的一項基本要求。世行、亞行還分別制定了專門的采購指南和采購準(zhǔn)則，將這一要求用法律形式固化下來，成為受款方的一項法定義務(wù)。基于同樣的道理，凡是利用外國政府貸款或援助資金的項目，也必須招標(biāo)。我國是以公有制為基礎(chǔ)的社會主義國家，建設(shè)資金主要來源于國有資金，必須發(fā)揮最佳經(jīng)濟效益。通過立法，把使用國有資金進行的建設(shè)項目納入強制招標(biāo)的范圍，是切實保護國有資產(chǎn)的重要措施。在《招標(biāo)投標(biāo)法》中，強制招標(biāo)的范圍著眼于“工程建設(shè)項目”，而且是工程建設(shè)項目全過程的招標(biāo)，包括從勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理到設(shè)備、材料的采購。工程勘察，指為查明工程項目建設(shè)地點的地形地貌、土層土質(zhì)、巖性、地質(zhì)構(gòu)造、水文條件和各種自然地質(zhì)現(xiàn)象而進行的測量、測繪、測試、觀察、地質(zhì)調(diào)查、勘探、試驗、鑒定、研究和綜合評價工作。工程設(shè)計，指在正式施工之前進行的初步設(shè)計和施工圖設(shè)計，以及在技術(shù)復(fù)雜而又缺乏經(jīng)驗的項目中所進行的技術(shù)設(shè)計。工程施工，指按照設(shè)計的規(guī)格和要求建造建筑物的活動。工程監(jiān)理，指業(yè)主聘請監(jiān)理單位，對項目的建設(shè)活動進行咨詢、顧問、監(jiān)督，并將業(yè)主與第三方為實施項目建設(shè)所簽訂的各類合同履行過程，交予其負(fù)責(zé)管理。法律之所以將工程建議項目作為強制招標(biāo)的重點，是因為當(dāng)前工程建設(shè)領(lǐng)域發(fā)生的問題較多，在人民群眾中產(chǎn)生了很壞的影響。其中很重要的一個原因，就是招標(biāo)投標(biāo)推行不力，程序不規(guī)范，由此滋生了大量的腐敗行為。據(jù)有關(guān)部門調(diào)查，在工程建設(shè)項目中，勘察、設(shè)計、監(jiān)理單位的選擇采取指定方式的占有相當(dāng)高的比例；設(shè)備、材料采購中只有部分進行了招標(biāo)，其余均由業(yè)主或承包商直接采購；施工環(huán)節(jié)雖然大部分采取了招投標(biāo)的形式，但許多未嚴(yán)格按“公開、公平、公正”原則進行。因此，實行規(guī)范化的招標(biāo)投標(biāo)制度，是十分迫切的。從1998年開始，國家加大投資力度，加快基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，以此拉動國民經(jīng)濟持續(xù)增長。在這種形勢下，提高資金使用效益，確保工程質(zhì)量，更成為當(dāng)務(wù)之急。因此，制定《招標(biāo)投標(biāo)法》，將工程建設(shè)項目納入必須進行招標(biāo)的范圍，是大勢之所趨?；谫Y金來源和項目性質(zhì)方面的考慮，本法將強制招標(biāo)的項目界定為以下幾項：第一，大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目。這是針對項目性質(zhì)作出的規(guī)定。通常來說，所謂基礎(chǔ)設(shè)施，是指為國民經(jīng)濟生產(chǎn)過程提供基本條件，可分為生產(chǎn)性基礎(chǔ)設(shè)施和社會性基礎(chǔ)設(shè)施。前者指直接為國民經(jīng)濟生產(chǎn)過程提供的設(shè)施，后者指間接為國民經(jīng)濟生產(chǎn)過程提供的設(shè)施。基礎(chǔ)設(shè)施通常包括能源、交通運輸、郵電通訊、水利、城市設(shè)施、環(huán)境與資源保護設(shè)施等。所謂公用事業(yè)，是指為適應(yīng)生產(chǎn)和生活需要而提供的具有公共用途的服務(wù)，如供水、供電、供熱、供氣、科技、教育、文化、體育、衛(wèi)生、社會福利等。從世界各國的情況看，由于大型基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目投資金額大、建設(shè)周期長，基本上以國家投資為主，特別是公用事業(yè)項目，國家投資更是占了絕對比重。從項目性?上說，基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目大多關(guān)系社會公共利益和公眾安全，為了保證項目質(zhì)量，保護公民的生命財產(chǎn)安全，各國政府普遍要求進行招標(biāo)，并制定了相關(guān)的法律。即使是私人投資于這些領(lǐng)域，也不例外。第二，全部或部分使用國有資金投資或者國家融資的項目。這是針對資金來源做出的規(guī)定。國有資金，是指國家財政性資金（包括預(yù)算內(nèi)資金和預(yù)算外資金），國家機關(guān)、國有企事業(yè)單位和社會團體的自有資金及借貸資金。其中，國有企業(yè)是指全民所有制企業(yè)、國有獨資公司及國有控股企業(yè)，國有控股企業(yè)包括國有資本占企業(yè)資本總額50%以上的企業(yè)以及雖不足50%，但國有資產(chǎn)投資者實?上擁有控制權(quán)的企業(yè)。全部或部分使用國有資金投資的項目，是指一切使用國有資金（不論其在總投資中所占比例大小）進行的建設(shè)項目。國家融資的建設(shè)項目，是指使用國家通過對內(nèi)發(fā)行政府債券或向外國政府及國際金融機構(gòu)舉借主權(quán)外債所籌資金進行的建設(shè)項目。這些以國家信用為擔(dān)?；I集，由政府統(tǒng)一籌措、安排、使用、償還的資金也應(yīng)視為國有資金。第三，使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。如前所述，這類項目必須招標(biāo)，是世行等國際金融組織和外國政府所普遍要求的。我國在與這些國際組織或外國政府簽訂的雙邊協(xié)議中，也對這一要求給予了認(rèn)可。另外，這些貸款大多屬于國家的主權(quán)債務(wù)，由政府統(tǒng)借統(tǒng)還，在性質(zhì)上應(yīng)視同為國有資金投資。從我國目前的情況看，使用國際組織或外國政府貸款進行的項目主要有世界銀行、亞洲開發(fā)銀行、日本海外經(jīng)濟協(xié)力基金、科威特阿拉伯經(jīng)濟發(fā)展基金等四類，基本上用于基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目?；谏鲜鲈?，《招標(biāo)投標(biāo)法》將這類項目列入強制招標(biāo)的范圍。需要指出的是，上述三類項目只是一個大的、概括的范圍。項目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，即投資額多大的項目需要招標(biāo)，何種性質(zhì)的工程需要招標(biāo)，采購額多大的設(shè)備、材料需要招標(biāo)，什么品種的設(shè)備、材料需要招標(biāo)，由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)后發(fā)文公布施行。第四，法律或者國務(wù)院規(guī)定的其他必須招標(biāo)的項目。隨著招標(biāo)投標(biāo)制度的逐步建立和推行，我國實行招投標(biāo)的領(lǐng)域不斷拓寬，強制招標(biāo)的范圍還將根據(jù)實際需要進行調(diào)整。因此，除《招標(biāo)投標(biāo)法》外，其他法律和國務(wù)院對必須招標(biāo)的項目有規(guī)定的，也應(yīng)納入強制招標(biāo)的范圍。第四條任何單位和個人不得將依法必須進行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)?！踞屃x】本條從第三條規(guī)定中衍生而來，目的是保障強制招標(biāo)制度的執(zhí)行，同時也為法律責(zé)任的追究提供了依據(jù)。本條規(guī)定，對于依照《招標(biāo)投標(biāo)法》及其他法律、法規(guī)規(guī)定必須進行招標(biāo)的項目，任何單位和個人不得通過化整為零或任何其他方式規(guī)避招標(biāo)。所謂化整為零，即把達到法定強制招標(biāo)限額的項目切割為幾個小項目，每個小項目的金額均在法定招標(biāo)限額以下，以此來達到逃避招標(biāo)的目的。對于這種行為，世界各國和各主要國際組織均持反對態(tài)度，并在本國法律或國際協(xié)議中明確地做出了規(guī)定。如在適用于歐盟15國的“歐盟采購指令”中規(guī)定，締約機構(gòu)不得為逃避執(zhí)行“指令”而分割采購合同，因此，當(dāng)一項合同被分成若干塊時，必須將每塊的價值都考慮在內(nèi)以決定該合同是否達到了“指令”規(guī)定的限額。世界貿(mào)易組織“政府采購協(xié)議”中也規(guī)定，采購實體不得為逃避適用“協(xié)議”而分割合同。除將項目化整為零以規(guī)避招標(biāo)外，還有其他方式，如故意拖長合同的執(zhí)行期，并采取分期付款的方式，從而很難確定合同的總金額；先簽一個小數(shù)額的合同，執(zhí)行完畢后再續(xù)簽若干次，既滿足了采購需求，也達到了規(guī)避招標(biāo)的目的。諸如此類的方法還很多，實際生活中還會不斷產(chǎn)生新的方式方法，法律無法一一列舉，故用“其他任何方式”一詞來表述。需要指出的是，無論是什么方式，只要目的在于規(guī)避強制招標(biāo)制度，都是法律所禁止的。第五條招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則?！踞屃x】本條規(guī)定了招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)遵循的基本原則之一——“三公”原則和誠信原則。招標(biāo)投標(biāo)行為是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，并隨著市場的發(fā)展而發(fā)展，必須遵循市場經(jīng)濟活動的基本原則。各國立法及國際慣例普遍確定，招標(biāo)投標(biāo)活動必須遵循“公開、公平、公正”的“三公”原則。例如，《世界銀行貸款項目國內(nèi)競爭性招標(biāo)采購指南》中規(guī)定：“本指南的原則是充分競爭，程序公開，機會均等，公平一律地對待所有投標(biāo)人，并根據(jù)事先公布的標(biāo)準(zhǔn)將合同授予最低評標(biāo)價的投標(biāo)人?！薄堵?lián)合國貿(mào)易法委員會貨物、工程和服務(wù)采購示范法》在立法宗旨中寫道：“促進供應(yīng)商和承包商為供應(yīng)擬采購的貨物、工程或服務(wù)進行競爭，規(guī)定給予所有供應(yīng)商和承包商以公平和平等的待遇，促使采購過程誠實、公平，提高公眾對采購過程的信任?！彼^“公開”原則，就是要求招標(biāo)投標(biāo)活動具有高的透明度，實行招標(biāo)信息、招標(biāo)程序公開，即發(fā)布招標(biāo)通告，公開開標(biāo)，公開中標(biāo)結(jié)果，使每一個投標(biāo)人獲得同等的信息，知悉招標(biāo)的一切條件和要求?！肮健痹瓌t，就是要求給予所有投標(biāo)人平等的機會，使其享有同等的權(quán)利并履行相應(yīng)的義務(wù)，不歧視任何一方?！肮痹瓌t，就是要求評標(biāo)時按事先公布的標(biāo)準(zhǔn)對待所有的投標(biāo)人。鑒于“三公”原則在招標(biāo)投標(biāo)活動中的重要性，《招標(biāo)投標(biāo)法》始終以其為主線，在總則及各章的各個條款中予以具體體現(xiàn)。所謂誠實信用原則，也稱誠信原則，是民事活動的基本原則之一?！吨腥A人民共和國民法通則》第4條規(guī)定，“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則?！边@條原則的含義是，招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人應(yīng)以誠實、善意的態(tài)度行使權(quán)利，履行義務(wù)，以維持雙方的利益平衡，以及自身利益與社會利益的平衡。在當(dāng)事人之間的利益關(guān)系中，誠信原則要求尊重他人利益，以對待自己事務(wù)的注意對待他人事務(wù)，保證彼此都能得到自己應(yīng)得的利益。在當(dāng)事人與社會的利益關(guān)系中，誠信原則要求當(dāng)事人不得通過自己的活動損害第三人和社會的利益，必須在法律范圍內(nèi)以符合其社會經(jīng)濟目的的方式行使自己的權(quán)利。從這一原則出發(fā)，《招標(biāo)標(biāo)活動》規(guī)定了不得規(guī)避招標(biāo)、串通投標(biāo)、泄露標(biāo)底、騙取中標(biāo)、轉(zhuǎn)包合同等諸多義務(wù)，要求當(dāng)事人遵守，并規(guī)定了相應(yīng)的罰則（第五章）。第六條依法必須進行招標(biāo)的項目，其招標(biāo)投標(biāo)活動不受地區(qū)或者部門的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)，不得以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動?！踞屃x】本條規(guī)定了招標(biāo)投標(biāo)活動的另一項基本原則──不得進行部門或地方保護，不得非法干涉。第一，招標(biāo)投標(biāo)活動不受地區(qū)或部門限制。在市場經(jīng)濟體制下，經(jīng)濟活動要遵循價值規(guī)律的要求，通過價格杠桿和競爭機制的功能，把資源配置到效益好的環(huán)節(jié)中去。招標(biāo)作為市場經(jīng)濟體制的產(chǎn)物，其最大的特點就是通過充分競爭，使生產(chǎn)要素得以在不同部門、地區(qū)之間自由流動和組合，從而滿足招標(biāo)人獲得質(zhì)優(yōu)價廉貨物、工程和服務(wù)的要求。因此，一個統(tǒng)一、開放、競爭的市場，不存在任何形式的限制、壟斷或干涉，是招標(biāo)發(fā)揮作用的外部環(huán)境和前提條件?；谶@一考慮，本條第一句特別規(guī)定：依法必須進行招標(biāo)的項目，其招標(biāo)投標(biāo)活動不受地區(qū)或者部門的限制。須要指出，這條要求針對的是“依法必須進行招標(biāo)的項目”，也就是《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條所列的強制招標(biāo)項目，不適用于其他招標(biāo)項目。第二，任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)。這是對招標(biāo)投標(biāo)活動進行限制的主要形式。從我國近些年的招標(biāo)情況看，這種現(xiàn)象比較普遍，也比較嚴(yán)重。有些地方的項目建設(shè)，從指揮長到設(shè)計院、監(jiān)理所、施工隊基本上都是自家人，“一條龍”作業(yè)，外地企業(yè)不能參與競爭。有些省市還發(fā)文，只有本省內(nèi)的施工企業(yè)才有資格參加投標(biāo)。這種部門壟斷、地方保護、畫地為牢、近親繁殖造成的后果相當(dāng)嚴(yán)重，成為一些重大惡性工程質(zhì)量事故的災(zāi)難性根源。但是，須要強調(diào)一點，這里禁止的是違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)，不排除由于一些特殊情況（如招標(biāo)項目技術(shù)復(fù)雜，專業(yè)性強，或受自然區(qū)域和地理環(huán)境限制等），使得招標(biāo)項目只適于由本地區(qū)或本系統(tǒng)企業(yè)承擔(dān)。第三，任何單位和個人不得以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動。除限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)外，有些單位或個人還以其他方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動。如：向項目業(yè)主或招標(biāo)委員會打招呼，或者暗示推薦本地企業(yè)；為使自己下屬單位能承攬工程，采取一對一定向議標(biāo)方式；在資質(zhì)審查上網(wǎng)開一面，暗中保護本地企業(yè)；人為地將標(biāo)段劃分得很小，使外地大型企業(yè)無法競標(biāo)；隨意改變中標(biāo)結(jié)果或指定中標(biāo)單位，讓不夠資格的企業(yè)中標(biāo)；招標(biāo)后又重新劃出標(biāo)段指定分包給本地和本系統(tǒng)企業(yè)；強制招標(biāo)單位委托代理或為招標(biāo)單位指定代理機構(gòu)；雖不限制外地或外系統(tǒng)的企業(yè)參加投標(biāo)，但強制其與本地企業(yè)組成聯(lián)合體投標(biāo)，或在評標(biāo)時給予本地企業(yè)以相當(dāng)幅度的優(yōu)惠，以使其中標(biāo)；等等。類似的情形還有許多，無法一一列舉。因此，本條作了原則規(guī)定，“不得以任何方式非法干涉招標(biāo)投標(biāo)活動?！表氁赋龅氖牵颂幗沟氖恰胺欠ǜ缮妗?，不包括有關(guān)行政部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動進行監(jiān)督。第七條招標(biāo)投標(biāo)活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為。對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定?！踞屃x】本條是關(guān)于對招標(biāo)投標(biāo)活動實施行政監(jiān)督的規(guī)定。第一，招標(biāo)投標(biāo)活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實施的監(jiān)督。本法規(guī)定了強制招標(biāo)制度，主要針對關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目，利用國有資金或國際組織、外國政府貸款及援助資金進行的項目等。由于這些項目關(guān)系國計民生，政府必須對其進行必要的監(jiān)控，招標(biāo)投標(biāo)活動便是其中重要的一個環(huán)節(jié)。同時，強制招標(biāo)制度的建立，使當(dāng)事人在招標(biāo)與不招標(biāo)之間沒有意思自治的權(quán)利，也就是說，賦予了當(dāng)事人一項強制性的義務(wù)，必須主動、自覺接受監(jiān)督。這就使《招標(biāo)投標(biāo)法》帶有一定的行政色彩。第二，行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為。具體監(jiān)督內(nèi)容包括：依照《招標(biāo)投標(biāo)法》及其他法律、國務(wù)院規(guī)定，必須招標(biāo)的那些項目是否進行了招標(biāo)；是否按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，選擇了有利于競爭的招標(biāo)方式；在已招標(biāo)的項目中，是否嚴(yán)格執(zhí)行了《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的程序、規(guī)則，是否體現(xiàn)了公開、公平、公正和誠實信用原則；等等。同時，行政監(jiān)督部門可根據(jù)監(jiān)督檢查的結(jié)果或當(dāng)事人的投訴（第65條），依法查處違反《招標(biāo)投標(biāo)法》的行為。須要指出的是，這里的監(jiān)督必須“依法實施”，不能成為變相的行政干預(yù)；處罰也必須“依法進行”，不能沒有法定依據(jù)或不遵守法定程序。招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人有權(quán)拒絕行政部門違法實施的監(jiān)督，或者違法給予的行政處罰，并可依照《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》和《國家賠償法》的有關(guān)規(guī)定獲得救濟。第三，對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定。由于實行招標(biāo)投標(biāo)的領(lǐng)域較廣，有的專業(yè)性較強，涉及不少部門，不可能由一個部門統(tǒng)一進行監(jiān)督，只能根據(jù)不同項目的不同特點，由有關(guān)部門在各自的職權(quán)范圍內(nèi)分別負(fù)責(zé)監(jiān)督。根據(jù)憲法和國務(wù)院組織法的規(guī)定，劃分國務(wù)院各部門職責(zé)的權(quán)力屬于國務(wù)院。另外，由于各個部門的管理權(quán)限劃分會隨著政府機構(gòu)改革的深化而有所調(diào)整，在法中規(guī)定各個部門的具體管理職責(zé)會影響法律的穩(wěn)定性?；谝陨峡紤]，本條最后一款中規(guī)定，“對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定?！钡诙抡袠?biāo)本章是關(guān)于招標(biāo)投標(biāo)活動的第一個環(huán)節(jié)──招標(biāo)的程序性規(guī)定。招標(biāo)采購是最富有競爭的一種采購方式。與其他采購方式相比，招標(biāo)采購至少應(yīng)具備以下要素：（1）程序規(guī)范。在招標(biāo)投標(biāo)活動中，從招標(biāo)、投標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)到簽訂合同，每個環(huán)節(jié)都有嚴(yán)格的程序、規(guī)則。這些程序和規(guī)則具有法律拘束力，當(dāng)事人不能隨意改變。（2）編制招標(biāo)、投標(biāo)文件。在招標(biāo)投標(biāo)活動中，招標(biāo)人必須編制招標(biāo)文件，投標(biāo)人據(jù)此編制投標(biāo)文件參加投標(biāo)，招標(biāo)人組織評標(biāo)委員會對投標(biāo)文件進行評審和比較，從中選出中標(biāo)人。因此，是否編制招標(biāo)、投標(biāo)文件，是區(qū)別招標(biāo)與其他采購方式的最主要特征之一。（3）公開性。招標(biāo)投標(biāo)的基本原則是“公開、公平、公正”，將采購行為置于透明的環(huán)境中，防止腐敗行為的發(fā)生。招標(biāo)投標(biāo)活動的各個環(huán)節(jié)均體現(xiàn)了這一原則：招標(biāo)人首先要在指定的報刊或其他媒體上發(fā)布招標(biāo)通告，邀請所有潛在的投標(biāo)人參加投標(biāo)；在招標(biāo)文件中詳細說明擬采購的貨物、工程或服務(wù)的技術(shù)規(guī)格，評價和比較投標(biāo)文件以及選定中標(biāo)者的標(biāo)準(zhǔn)；在提交投標(biāo)文件截止時間的同一時間公開開標(biāo)；在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。這樣，招標(biāo)投標(biāo)活動被完全置于社會的公開監(jiān)督之下，可以防止不正當(dāng)?shù)慕灰仔袨?。?）一次成交。在一般的交易活動中，買賣雙方往往要經(jīng)過多次談判后才能成交。招標(biāo)則不同。在投標(biāo)人遞交投標(biāo)文件后到確定中標(biāo)人之前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。也就是說，投標(biāo)人只能一次報價，不能與招標(biāo)人討價還價，并以此報價作為簽訂合同的基礎(chǔ)。以上四要素，基本反映了招標(biāo)采購的本質(zhì)，也是判斷一項采購活動是否屬招標(biāo)采購的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)。一個完整的招標(biāo)投標(biāo)過程，包括招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、評標(biāo)和定標(biāo)五個環(huán)節(jié)。招標(biāo)作為啟始步驟，其程序規(guī)范與否，直接關(guān)系到以后各個環(huán)節(jié)能否順利進行，對于整個招投標(biāo)過程有著非常重要的意義。本章共十七條，主要規(guī)定了招標(biāo)人的定義，招標(biāo)項目的條件，招標(biāo)方式，招標(biāo)代理機構(gòu)的地位、成立條件及資格認(rèn)定，招標(biāo)公告和投標(biāo)邀請書的發(fā)布，對潛在投標(biāo)人的資格審查，招標(biāo)文件的編制、澄清或修改等。第八條招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項目、進行招標(biāo)的法人或者其他組織。【釋義】本條對“招標(biāo)人”這個概念進行了解釋，即依照《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，提出招標(biāo)項目、進行招標(biāo)的法人或者其他組織。正確理解這個概念，須把握以下幾點：第一，招標(biāo)人必須是法人或者其他組織。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第17條的規(guī)定，法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，并依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，包括企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。法人必須具備以下條件：（1）必須依法成立。這一條件有二重含義，一是其設(shè)立必須合法，設(shè)立目的和宗旨要符合國家和社會公共利益的要求，組織機構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式等要符合法律的要求。二是法人成立的審核和登記程序必須合乎法律的要求，即法人的設(shè)立程序必須合法。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，企業(yè)經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，方可取得法人資格。有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。事業(yè)單位、社會團體依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記后取得法人資格。（2）必須具有必要的財產(chǎn)（企業(yè)法人）或經(jīng)費（機關(guān)、社會團體、事業(yè)單位法人）。這是作為法人的社會組織能夠獨立參加經(jīng)濟活動，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是其承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)保障。除法律另有規(guī)定外，全民所有制企業(yè)法人以國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，集體所有制企業(yè)法人、中外合資（合作）經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。有限責(zé)任公司、股份有限公司均以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（3）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。法人的名稱是其擁有獨立于其成員的人格之人格的標(biāo)志，也是其商譽的載體，應(yīng)包括所在地、責(zé)任形式、經(jīng)營范圍等內(nèi)容，以便于交易相對人聯(lián)系和識別。法人組織機構(gòu)的健全是其開展正?；顒拥谋匾獥l件，應(yīng)包括權(quán)力機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)察機關(guān)等，互相制約、互相配合，使法人的意思能夠產(chǎn)生并得到正確執(zhí)行。為確立一個活動中心地同各方面進行聯(lián)系，開展業(yè)務(wù)活動，法人必須擁有自己的場所，包括住所（主要辦事機構(gòu)所在地），從事經(jīng)營活動的其他地點以及分支機構(gòu)所在地。（4）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。在經(jīng)濟活動中發(fā)生糾紛或爭議時，法人能以自己的名義起訴或應(yīng)訴，并以自己的財產(chǎn)作為自己債務(wù)的擔(dān)保手段。其他組織，指不具備法人條件的組織。主要包括：法人的分支機構(gòu)；企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，不具備法人條件的組織；合伙組織；個體工商戶；農(nóng)村承包經(jīng)營戶等。第二，招標(biāo)人必須提出招標(biāo)項目、進行招標(biāo)。所謂“提出招標(biāo)項目”，即根據(jù)實際情況和《招標(biāo)投標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，提出和確定擬招標(biāo)的項目，辦理有關(guān)審批手續(xù)，落實項目的資金來源等?！斑M行招標(biāo)”，指提出招標(biāo)方案，擬定或決定招標(biāo)方式，編制招標(biāo)文件，發(fā)布招標(biāo)公告，審查潛在投標(biāo)人資格，主持開標(biāo)，組建評標(biāo)委員會，確定中標(biāo)人，訂立書面合同等。這些工作既可由招標(biāo)人自行辦理，也可委托招標(biāo)代理機構(gòu)代而行之。即使由招標(biāo)代理機構(gòu)辦理，也是代表了招標(biāo)人的意志，并在其授權(quán)范圍內(nèi)行事，仍被視為是招標(biāo)人“進行招標(biāo)”。第九條招標(biāo)項目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)，取得批準(zhǔn)。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進行招標(biāo)項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實載明?！踞屃x】本條規(guī)定了在招標(biāo)程序開始前應(yīng)完成的準(zhǔn)備工作和應(yīng)滿足的有關(guān)條件。主要有兩項：一是履行審批手續(xù)，二是落實資金來源。第一，按照國家規(guī)定需履行審批手續(xù)的招標(biāo)項目，應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)。從本法第三條規(guī)定看，強制招標(biāo)的范圍包括大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)項目，全部或部分使用國有資金投資或國家融資的項目，使用國際組織或外國政府貸款、援助資金的項目，以及法律、國務(wù)院規(guī)定必須招標(biāo)的其他項目。根據(jù)現(xiàn)行的投融資管理體制，這些項目大多需要經(jīng)過國務(wù)院、國務(wù)院有關(guān)部門或省市有關(guān)部門的審批。只有經(jīng)有關(guān)部門審核批準(zhǔn)后，而且建設(shè)資金或資金來源已經(jīng)落實，才能進行招標(biāo)。對開工條件有要求的，還必須履行開工手續(xù)。此外，對于那些不屬于強制招標(biāo)項目的范圍，但需要政府平衡建設(shè)和生產(chǎn)條件的項目，或者國家限制發(fā)展的項目，或者臺港澳和外商投資的項目，也要按有關(guān)規(guī)定進行審批。這些項目也需經(jīng)履行審批手續(xù)并獲批準(zhǔn)后，才能進行招標(biāo)。需要指出的是，并不是所有的招標(biāo)項目都需要審批，只有那些“按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行審批手續(xù)的”，才應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)，取得批準(zhǔn)，否則不得招標(biāo)。從我國推行招標(biāo)投標(biāo)的情況看，一些地方或部門在未履行報批手續(xù)或報批后尚未獲準(zhǔn)的情況下，即開始發(fā)售標(biāo)書；或者先施工后招標(biāo)。這是違反程序的作法，一旦項目未被批準(zhǔn)，會造成不必要的損失。根據(jù)《民法通則》“無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力”的規(guī)定，投標(biāo)企業(yè)和中標(biāo)企業(yè)的利益根本得不到保障。因此，企業(yè)在參加要求履行審批手續(xù)的項目投標(biāo)時，須特別注意招標(biāo)項目是否已經(jīng)有關(guān)部門審核批準(zhǔn)。第二，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進行招標(biāo)項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實，并在招標(biāo)文件中如實載明。由于一些項目的建設(shè)周期比較長，中標(biāo)合同的履行期限也比較長。在實際中經(jīng)常發(fā)生這樣的情況：合同正在執(zhí)行過程中，由于種種原因資金無法到位，項目單位無法給付施工企業(yè)或供貨企業(yè)以價款，甚至要求企業(yè)先行墊款，致使合同無法順利履行，工程也成為“胡子工程”。有的項目單位利用“買方市場”條件下自身的優(yōu)勢地位，在根本沒有建設(shè)資金或建設(shè)資金尚未落實的情況下，發(fā)布招標(biāo)公告，要求投標(biāo)企業(yè)帶資投標(biāo)，損害了投標(biāo)企業(yè)的利益，也造成了許多糾紛。為了杜絕這種現(xiàn)象，依法保護投標(biāo)企業(yè)的合法權(quán)益，本條第二款規(guī)定，“招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進行招標(biāo)項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實”，并要求“在招標(biāo)文件中載明”，以便投標(biāo)企業(yè)了解和掌握，作為是否投標(biāo)的決策依據(jù)。所謂“具有進行招標(biāo)項目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實”，是指進行某一單項建設(shè)項目、貨物或服務(wù)采購所需的資金已經(jīng)到位，或者盡管資金沒有到位，但來源已經(jīng)落實，如銀行已承諾貸款。比如，某一建設(shè)項目用于設(shè)計的資金已經(jīng)落實，即可進行設(shè)計招標(biāo)。第十條招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。邀請招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)?！踞屃x】本條規(guī)定了招標(biāo)的兩種方式──公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。從世界各國的情況看，招標(biāo)主要有公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)兩種方式。公開招標(biāo)，是招標(biāo)人在指定的報刊、電子網(wǎng)絡(luò)或其他媒體上發(fā)布招標(biāo)公告，吸引眾多的投標(biāo)人參加投標(biāo)競爭，招標(biāo)人從中擇優(yōu)選擇中標(biāo)單位的招標(biāo)方式。邀請招標(biāo)，也稱選擇性招標(biāo)，由招標(biāo)人根據(jù)自己的經(jīng)驗和有關(guān)供應(yīng)商、承包商資料，如企業(yè)信譽、設(shè)備性能、技術(shù)力量、以往業(yè)績等情況，選擇一定數(shù)目的企業(yè)(一般應(yīng)邀請5-10家為宜，不能少于3家)，向其發(fā)出投標(biāo)邀請書，邀請他們參加投標(biāo)競爭。這兩種方式的區(qū)別主要在于：（1）發(fā)布信息的方式不同。公開招標(biāo)采用公告的形式發(fā)布，邀請招標(biāo)采用投標(biāo)邀請書的形式發(fā)布。（2）選擇的范圍不同。公開招標(biāo)因使用招標(biāo)公告的形式，針對的是一切潛在的對招標(biāo)項目感興趣的法人或其他組織，招標(biāo)人事先不知道投標(biāo)人的數(shù)量；邀請招標(biāo)針對已經(jīng)了解的法人或其他組織，而且事先已經(jīng)知道投標(biāo)者的數(shù)量。（3）競爭的范圍不同。由于公開招標(biāo)使所有符合條件的法人或其他組織都有機會參加投標(biāo)，競爭的范圍較廣，競爭性體現(xiàn)得也比較充分，招標(biāo)人擁有絕對的選擇余地，容易獲得最佳招標(biāo)效果；邀請招標(biāo)中投標(biāo)人的數(shù)目有限，競爭的范圍有限，招標(biāo)人擁有的選擇余地相對較小，有可能提高中標(biāo)的合同價，也有可能將某些在技術(shù)上或報價上更有競爭力的承包商漏掉。（4）公開的程度不同。公開招標(biāo)中，所有的活動都必須嚴(yán)格按照預(yù)先指定并為大家所知的程序和標(biāo)準(zhǔn)公開進行，大大減少了作弊的可能；相比而言，邀請招標(biāo)的公開程度遜色一些，產(chǎn)生不法行為的機會也就多一些。（5）時間和費用不同。由于邀請招標(biāo)不發(fā)公告，招標(biāo)文件只送幾家，使整個招投標(biāo)的時間大大縮短，招標(biāo)費用也相應(yīng)減少。公開招標(biāo)的程序比較復(fù)雜，從發(fā)布公告，投標(biāo)人作出反應(yīng)，評標(biāo)，到簽訂合同，有許多時間上的要求，要準(zhǔn)備許多文件，因而耗時較長，費用也比較高。由此可見，兩種招標(biāo)方式各有千秋，從不同的角度比較，會得出不同的結(jié)論。在實際中，各國或國際組織的做法也不盡一致。有的未給出傾向性的意見，而是把自由裁量權(quán)交給了招標(biāo)人，由招標(biāo)人根據(jù)項目的特點，自主決定采用公開或邀請方式，只要不違反法律規(guī)定，最大限度地實現(xiàn)了“公開、公平、公正”即可。例如，“歐盟采購指令”規(guī)定，如果采購金額達到法定招標(biāo)限額，采購單位有權(quán)在公開和邀請招標(biāo)中自由選擇。實際上，邀請招標(biāo)在歐盟各國運用得非常廣。世界貿(mào)易組織“政府采購協(xié)議”也對這兩種方式孰優(yōu)孰劣采取了未置可否的態(tài)度。但是，“世行采購指南”卻把國際競爭性招標(biāo)（公開招標(biāo)）作為最能充分實現(xiàn)資金的經(jīng)濟和效率要求的方式，要求借款國以此作為最基本的采購方式。只有在國際競爭性招標(biāo)不是最經(jīng)濟和有效的情況下，才可采用其他方式。第十一條國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以進行邀請招標(biāo)?！踞屃x】本條實?上規(guī)定的是重點項目必須進行公開招標(biāo)。第一，國家重點項目和地方重點項目應(yīng)當(dāng)進行公開招標(biāo)。國家重點建設(shè)項目，是指從國家大中型基本建設(shè)項目中確定的對國民經(jīng)濟和社會發(fā)展有重大影響的骨干項目，由國務(wù)院發(fā)展計劃部門商國務(wù)院有關(guān)主管部門確定。地方重點建設(shè)項目，指從地方確定的大中型基本建設(shè)項目中確定的對本地區(qū)經(jīng)濟和社會發(fā)展有重大影響的骨干項目，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定。由此可以看出，重點建設(shè)項目至少應(yīng)具備兩個標(biāo)準(zhǔn)：一是在投資規(guī)模上達到國家規(guī)定的大型或中型標(biāo)準(zhǔn)；二是在實際作用上對國民經(jīng)濟或本地區(qū)經(jīng)濟和社會發(fā)展有重大影響。這類項目大多屬于基礎(chǔ)設(shè)施、基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和支柱產(chǎn)業(yè)項目，或是高科技并能帶動行業(yè)技術(shù)進步的項目。為保證對重點建設(shè)項目的管理，保證重點建設(shè)項目的工程質(zhì)量和按期峻工，必須采用公開招標(biāo)方式。因為公開招標(biāo)在透明度和競爭性上更具優(yōu)勢，更能體現(xiàn)招投標(biāo)制度的目的和宗旨。1996年發(fā)布施行的《國家重點建設(shè)項目管理辦法》規(guī)定，國家重點建設(shè)項目主體工程的設(shè)計、施工、監(jiān)理、設(shè)備采購，由建設(shè)項目法人依法公開進行招標(biāo)，擇優(yōu)選定中標(biāo)單位?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》進一步確認(rèn)了這項制度。第二，不適宜公開招標(biāo)的重點項目，經(jīng)批準(zhǔn)可進行邀請招標(biāo)。在某些特定情況下，如由于項目技術(shù)復(fù)雜或有特殊要求，涉及專利權(quán)保護，受自然資源或環(huán)境限制，新技術(shù)或技術(shù)規(guī)格事先難以確定等原因，可供選擇的具備資格的投標(biāo)單位數(shù)量有限，實行公開招標(biāo)不適宜或不可行。在這種情況下，招標(biāo)人可選用本法第十條規(guī)定的另一種招標(biāo)方式──邀請招標(biāo)。邀請招標(biāo)中投標(biāo)人的數(shù)目有限，公開性、競爭性都遠遠不及公開招標(biāo)，容易產(chǎn)生違規(guī)操作和內(nèi)幕交易，如果不進行嚴(yán)格的監(jiān)管，會給重點工程建設(shè)帶來不可彌補的損失。考慮到國家重點項目和地方重點項目分別由國務(wù)院發(fā)展計劃部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定，由項目確定部門行使對邀請招標(biāo)的監(jiān)督權(quán)比較適宜。因此，本條規(guī)定：不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以進行邀請招標(biāo)。第十二條招標(biāo)人有權(quán)自行選擇招標(biāo)代理機構(gòu)，委托其辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)。招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標(biāo)代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案?！踞屃x】本條是關(guān)于委托代理招標(biāo)和招標(biāo)人自行招標(biāo)的規(guī)定。第一，招標(biāo)人可委托招標(biāo)代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。招標(biāo)代理機構(gòu)是指受招標(biāo)人委托，代為從事招標(biāo)組織活動的中介機構(gòu)。我國是從80年代初開始進行招標(biāo)投標(biāo)活動的，最初主要是利用世界銀行貸款進行的項目招標(biāo)。由于一些項目單位對招標(biāo)投標(biāo)知之甚少，缺乏專門人才和技能，一批專門從事招標(biāo)業(yè)務(wù)的機構(gòu)產(chǎn)生了。1984年成立的中國技術(shù)進出口總公司國際招標(biāo)公司（后改為中技國際招標(biāo)公司）是我國第一家招標(biāo)代理機構(gòu)。隨著招標(biāo)投標(biāo)事業(yè)的不斷發(fā)展，國際金融組織和外國政府貸款項目招標(biāo)、進口機電設(shè)備招標(biāo)、國內(nèi)成套設(shè)備招標(biāo)等行業(yè)都成立了專職的招標(biāo)機構(gòu)，在招標(biāo)投標(biāo)活動中發(fā)揮了積極的作用。目前全國共有專門從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的機構(gòu)數(shù)百家。這些招標(biāo)代理機構(gòu)擁有專門的人才和豐富的經(jīng)驗，對于那些初次接觸招標(biāo)、招標(biāo)項目不多或自身力量缺乏的項目單位來說，具有很大的吸引力。為充分發(fā)揮代理機構(gòu)在招標(biāo)投標(biāo)中的作用，促進其健康快速發(fā)展，本條第一款規(guī)定，“招標(biāo)人有權(quán)自行選擇招標(biāo)代理機構(gòu)，委托其辦理招標(biāo)事宜?！表氁獜娬{(diào)的是，“自行選擇”是指招標(biāo)人在代理機構(gòu)的選擇問題上有絕對的自主權(quán)，不受其他組織或個人的影響、干預(yù)。任何單位和個人以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)的，招標(biāo)人有權(quán)拒絕。為此，本款最后一句特別強調(diào)：“任何單位和個人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)。”第二，招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。近些年來，隨著市場主體的不斷成熟和市場規(guī)則的不斷完善，以及招標(biāo)在節(jié)約資金、保證質(zhì)量方面作用的日益顯現(xiàn)，一些日常大宗物資采購任務(wù)多的大型企業(yè)集團組建了自己的招標(biāo)機構(gòu)和隊伍，通過招標(biāo)采購企業(yè)日常生產(chǎn)所需的原材料、設(shè)備等，取得了良好的經(jīng)濟效益。可以說，目前我國招投標(biāo)事業(yè)中呈現(xiàn)的是代理機構(gòu)組織招標(biāo)和企業(yè)自行組織招標(biāo)并存的格局。從這一現(xiàn)實情況出發(fā)，《招標(biāo)投標(biāo)法》對企業(yè)自主招標(biāo)也給予了肯定，并對企業(yè)自主招標(biāo)的條件進行了限定。即本條第2款所規(guī)定的，“招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜?！边@里指出了招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)必須具備的兩個條件，一是有編制招標(biāo)文件的能力，二是有組織評標(biāo)的能力。這兩項條件不能滿足，必須委托代理機構(gòu)辦理。之所以這樣規(guī)定，是因為如果讓那些對招標(biāo)程序不熟悉、自身也不具備招標(biāo)能力的項目單位組織招標(biāo)，會影響招標(biāo)工作的規(guī)范化、程序化，進而影響到招標(biāo)質(zhì)量和項目的順利實施。另外，也可防止項目單位借自行招標(biāo)之機，行招標(biāo)之名而無招標(biāo)之實。針對現(xiàn)實生活中一些地方和部門對招標(biāo)投標(biāo)活動非法干預(yù)，強制招標(biāo)單位委托招標(biāo)代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜的情況，本款特別強調(diào)：“任何單位和個人不得強制其委托招標(biāo)代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜?！钡谌?，依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。“依法必須進行招標(biāo)的項目”，即《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條所列的強制招標(biāo)項目。為確保這類招標(biāo)項目取得良好的效果，必須嚴(yán)把招標(biāo)人自行招標(biāo)這道關(guān)口。因此，本條第3款要求，“依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。”這條規(guī)定的含義是，在強制招標(biāo)項目中，如果招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜，必須向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。行政監(jiān)督部門根據(jù)本條第2款的規(guī)定，對招標(biāo)人是否具備自行招標(biāo)的條件進行審查。符合條件的，準(zhǔn)許其自行辦理招標(biāo)事宜；不符合條件的，要求其委托代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。第十三條招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金；（二）有能夠編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力量；（三）有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評標(biāo)委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)?。【釋義】本條規(guī)定了招標(biāo)代理機構(gòu)的性質(zhì)和條件。隨著招標(biāo)投標(biāo)工作在我國的開展，招標(biāo)代理機構(gòu)發(fā)展很快，數(shù)量呈不斷上升趨勢，發(fā)揮的作用也日漸明顯。但是，由于缺乏法律的規(guī)范和約束，在一些招標(biāo)代理機構(gòu)中存在性質(zhì)不明確、地位不清楚的問題。有的既充當(dāng)管理者角色，又充當(dāng)經(jīng)營者角色。如有的系統(tǒng)下設(shè)了招投標(biāo)辦公室，作為自收自支的事業(yè)單位，一方面行使行業(yè)管理職能，另一方面又代替業(yè)主從事具體招投標(biāo)事務(wù)。性?上的五花八門，法律地位的模糊不清，直接影響到招標(biāo)代理行為的統(tǒng)一化、規(guī)范化，也使各類代理機構(gòu)無法在同一起跑線上公平競爭，違反了市場經(jīng)濟條件下平等競爭的原則。為此，本條第一款明確規(guī)定，招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。正確理解這一規(guī)定，須明確以下幾點：第一，招標(biāo)代理機構(gòu)須依法設(shè)立。依法設(shè)立，是任何社會組織成立的形式要件。由于社會組織的性質(zhì)、業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍的不同，其成立的程序亦有區(qū)別，但都必須依法成立。依法成立的含義是：機構(gòu)的設(shè)立目的和宗旨要符合國家和社會公共利益的要求；組織機構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式要符合法律的要求；依照法律規(guī)定的審核和登記程序辦理有關(guān)成立手續(xù)。第二，招標(biāo)代理機構(gòu)須從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)。這是招標(biāo)代理機構(gòu)的實質(zhì)要件。招標(biāo)代理機構(gòu)的主要業(yè)務(wù)包括：為招標(biāo)人編制招標(biāo)文件，審查投標(biāo)人的資格，按程序組織評標(biāo)，協(xié)調(diào)招標(biāo)人與中標(biāo)人的關(guān)系，監(jiān)督合同的履行，對招標(biāo)人進行購后服務(wù)等。這些業(yè)務(wù)有的屬于嚴(yán)格意義上的招標(biāo)代理，有的是與招標(biāo)代理相關(guān)的其他服務(wù)。凡是提供了上述服務(wù)的組織，并經(jīng)依法設(shè)立，均可成為招標(biāo)代理機構(gòu)。招標(biāo)代理機構(gòu)可根據(jù)自己提供服務(wù)量的大小，向招標(biāo)人收取一定的費用。第三，招標(biāo)代理機構(gòu)是社會中介組織。這是對招標(biāo)代理機構(gòu)性質(zhì)的界定。中介組織，是那些本身不從事生產(chǎn)經(jīng)營和商品流通活動，而為專門從事生產(chǎn)經(jīng)營和商品流通活動的市場主體提供各種服務(wù)的組織，如律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、咨詢機構(gòu)、拍賣行等。市場經(jīng)濟的發(fā)展，離不開市場中介組織。中介組織作為政府、市場、企業(yè)聯(lián)系的紐帶，具有政府行政管理不可替代的作用。發(fā)達的市場中介組織又是市場成熟和市場經(jīng)濟發(fā)達的重要表現(xiàn)。中介組織主要有四大作用：為市場主體提供服務(wù)，溝通市場主體之間的聯(lián)系，為保證市場公平競爭、公正交易進行公證，監(jiān)督市場交易行為。招標(biāo)代理機構(gòu)是獨立于政府和企業(yè)之外，為市場主體提供招標(biāo)服務(wù)的專業(yè)機構(gòu)，屬于社會中介組織。在組織招標(biāo)的過程中，招標(biāo)代理機構(gòu)不僅要接受招標(biāo)人和投標(biāo)人的監(jiān)督，還要接受政府和社會的監(jiān)督，以及執(zhí)業(yè)資質(zhì)考核和職業(yè)道德的約束。同時，招標(biāo)代理機構(gòu)還是招標(biāo)人與投標(biāo)人之間聯(lián)系的橋梁，是政府管理招標(biāo)人的招標(biāo)行為的紐帶。因此，招標(biāo)代理機構(gòu)是典型意義上的社會中介組織。上述幾項規(guī)定，既可以說是對招標(biāo)代理機構(gòu)給出的定義，也可以說是招標(biāo)代理機構(gòu)的通用條件。除此之外，招標(biāo)代理機構(gòu)還須具備一些特定的條件，這就是本條第2款所規(guī)定的營業(yè)場所和相應(yīng)資金；編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的專業(yè)能力；專家?guī)斓热棗l件。第一，具有營業(yè)場所和相應(yīng)資金。這是開展業(yè)務(wù)所必須的物質(zhì)條件，也是招標(biāo)代理機構(gòu)成立的外部條件。營業(yè)場所，是提供代理服務(wù)的固定地點。相應(yīng)資金，是開展代理業(yè)務(wù)所必要的資金。對于具備企業(yè)法人資格的招標(biāo)代理機構(gòu)而言，《公司法》規(guī)定，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于10萬元；《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》規(guī)定，咨詢服務(wù)性公司的注冊資金不得少于10萬元。第二，具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的專業(yè)力量。本條從第12條第2款中衍生而來，是否能夠編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)，既是衡量招標(biāo)人能否自行辦理招標(biāo)事宜的標(biāo)準(zhǔn)，也是招標(biāo)代理機構(gòu)必須具備的實質(zhì)要件。從整個招標(biāo)投標(biāo)程序看，編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)是其中最重要的兩個環(huán)節(jié)。招標(biāo)文件是整個招標(biāo)過程所遵循的基礎(chǔ)性文件，是投標(biāo)和評標(biāo)的依據(jù)，也是合同的重要組成部分。一般情況下，招標(biāo)人與投標(biāo)人之間不進行或進行有限的面對面交流，投標(biāo)人只能根據(jù)招標(biāo)文件的要求編寫投標(biāo)文件。因此，招標(biāo)文件是聯(lián)系、溝通招標(biāo)人與投標(biāo)人的橋梁。能否編制出完整、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼袠?biāo)文件，直接影響到招標(biāo)的質(zhì)量，也是招標(biāo)成敗的關(guān)鍵。組織評標(biāo)，即組織評標(biāo)委員會，嚴(yán)格按照招標(biāo)文件所確定的標(biāo)準(zhǔn)和方法，對所有投標(biāo)文件進行評審和比較，從中確定中標(biāo)人。能否順利地組織評標(biāo)，直接影響到招標(biāo)的效果，也是體現(xiàn)招標(biāo)公正性的重要保證。因此，編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)是招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)具備的最基本的業(yè)務(wù)能力。第三，具有符合第37條第3款規(guī)定條件、可以作為評標(biāo)委員會成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第37條規(guī)定了評標(biāo)委員會的組成辦法，并對能進入評標(biāo)委員會的專家的條件進行了限定（第3款）：應(yīng)當(dāng)從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平，由招標(biāo)人從國務(wù)院有關(guān)部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標(biāo)代理機構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定。可以看出，該款共提及三類專家?guī)旎驅(qū)＜颐麅裕簢鴦?wù)院有關(guān)部門提供的專家名冊，省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊，招標(biāo)代理機構(gòu)的專家?guī)?。與本條有關(guān)的就是招標(biāo)代理機構(gòu)的專家?guī)?。也就是說，招標(biāo)代理機構(gòu)必須有自己的專家?guī)欤脒x的專家必須符合第37條規(guī)定的條件（從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平），并可作為評標(biāo)委員會成員人選。第十四條從事工程建設(shè)項目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu)，其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。從事其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu)，其資格認(rèn)定的主管部門由國務(wù)院規(guī)定。招標(biāo)代理機構(gòu)與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系?！踞屃x】本條規(guī)定了招標(biāo)代理機構(gòu)的資格認(rèn)定和行政機關(guān)的關(guān)系。資格，是從事某種活動應(yīng)具備的條件。由于本法第3條規(guī)定的強制招標(biāo)項目關(guān)系國計民生，為這些項目提供服務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu)必須具備相當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)素質(zhì)和專業(yè)水平，不能良莠不齊、魚龍混雜。因此，除在第13條對招標(biāo)代理機構(gòu)必須具備的一些條件作出規(guī)定外，本條又對招標(biāo)代理機構(gòu)的從業(yè)資格提出了要求，并賦予行政部門資格認(rèn)定的職權(quán)。通過對招標(biāo)代理機構(gòu)設(shè)立條件和從業(yè)資格的雙重限定，一是可以在數(shù)量上進行控制，以防止代理機構(gòu)一哄而上，過度膨脹，導(dǎo)致惡性競爭、擾亂市場等不良后果的出現(xiàn)，二是可以規(guī)范代理行為，提高業(yè)務(wù)水平，為招標(biāo)投標(biāo)業(yè)務(wù)提供更加優(yōu)質(zhì)、高效的服務(wù)。目前，我國的招標(biāo)代理業(yè)務(wù)主要集中在工程建設(shè)、進口機電設(shè)備、利用國際金融組織和外國政府貸款項目等領(lǐng)域。近些年來，在政府采購招標(biāo)、科研課題招標(biāo)等領(lǐng)域也出現(xiàn)了一些招標(biāo)代理機構(gòu)。招標(biāo)項目的性質(zhì)不同，決定了招標(biāo)代理機構(gòu)業(yè)務(wù)范圍的不同，以及資格認(rèn)定部門的不同。針對這一現(xiàn)實，本條規(guī)定：（1）工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)的資格，由國務(wù)院或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。至于資格認(rèn)定的具體辦法，如認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)、條件，認(rèn)定的程序，從業(yè)范圍，考核與獎懲，以及國務(wù)院建設(shè)行政主管部門與地方建設(shè)行政主管部門之間，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門與國務(wù)院其他部門之間的分工等，由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。（2）從事其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu)，其資格認(rèn)定的主管部門由國務(wù)院規(guī)定。此處的“其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)”，指工程建設(shè)項目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)以外的其他代理業(yè)務(wù)，如設(shè)備、材料的招標(biāo)等。其他代理機構(gòu)的資格由哪個部門來認(rèn)定，也就是說，屬于哪個部門的職權(quán)范圍，涉及到國務(wù)院各部門職責(zé)的劃分。根據(jù)國務(wù)院組織法的有關(guān)規(guī)定，這只能由國務(wù)院來決定。因此，本條規(guī)定：“其資格認(rèn)定的主管部門由國務(wù)院規(guī)定”。招標(biāo)代理機構(gòu)作為社會中介組織，應(yīng)獨立于政府和當(dāng)事人之外，客觀、公正地履行職責(zé)，提供各項服務(wù)。在現(xiàn)實生活中，由于一些歷史上的原因，一些招標(biāo)代理機構(gòu)直接隸屬于某一行政機關(guān)，在與其他招標(biāo)代理機構(gòu)開展業(yè)務(wù)競爭的同時，還行使行業(yè)管理者的職能，為其他代理機構(gòu)確定行為規(guī)范。這種政企（事）不分的狀況，根本違背了市場經(jīng)濟條件下“建立辦事高效、運轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、行為規(guī)范的行政管理體系”的基本原則。此外，由于這些代理機構(gòu)與主管行政機關(guān)之間有著千絲萬縷的關(guān)系，在競爭中處于絕對的優(yōu)勢地位，給其他代理機構(gòu)造成不公平的待遇。為此，本條規(guī)定：招標(biāo)代理機構(gòu)不得隸屬于任何行政機關(guān)或國家機關(guān)，或者與其有利益關(guān)系?！半`屬”，即受管轄或從屬；隸屬于行政機關(guān)或國家機關(guān)，即受行政機關(guān)或國家機關(guān)管轄，主要負(fù)責(zé)人由行政機關(guān)任命，以行政機關(guān)名義發(fā)布文件等?！袄骊P(guān)系”，即雖不直接隸屬于行政機關(guān)，但與行政機關(guān)之間有著經(jīng)濟上的聯(lián)系，受行政機關(guān)的影響，如掛靠在行政機關(guān)名下，成為“聯(lián)系單位”；按業(yè)務(wù)額向行政機關(guān)繳納管理費，接受其管理；依據(jù)行政機關(guān)發(fā)布的文件，對行政機關(guān)審批的項目實行壟斷招標(biāo)代理，等等。從這個意義上講，任何政府部門及所屬機構(gòu)以及行政、事業(yè)單位，均不得成為招標(biāo)代理機構(gòu)。第十五條招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)辦理招標(biāo)事宜，并遵守本法關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定?！踞屃x】本條在法理上規(guī)定了招標(biāo)代理機構(gòu)的代理權(quán)限范圍。代理成為一種獨立的法律制度，是商品經(jīng)濟發(fā)展的結(jié)果。代理制度的產(chǎn)生，能使民事主體不僅可利用自己的能力和知識參加民事活動，而且可利用他人的能力和知識進行民事活動，從而使民事主體從事民事活動的能力得到了極大的加強。代理制度有助于打破時間、空間的限制，降低交易成本，為民事主體增強競爭能力，更好地實現(xiàn)自己的權(quán)利、參與社會經(jīng)濟活動提供了方便。代理行為具有以下特征：第一，代理人以自己的技能為被代理人的利益獨立為意思表示。換句話說，代理人的使命是代他人為法律行為，如訂立合同、履行債務(wù)、請求損害賠償?shù)?。第二，代理人必須以被代理人的名義實施法律行為，即所謂的“直接代理”。第三，代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人。代理的適用，僅限于不具有人身性質(zhì)的行為，依據(jù)法律規(guī)定或雙方約定應(yīng)由本人實施的民事法律行為不得代理。從產(chǎn)生代理權(quán)的不同根據(jù)劃分，我國《民法通則》規(guī)定了三類代理：基于被代理人的委托授權(quán)發(fā)生的委托代理，基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的法定代理，基于法院或有關(guān)機關(guān)的指定行為發(fā)生的指定代理。委托代理作為一種最常見、最廣泛適用的代理形式，受托人與委托人簽訂委托合同、以及委托人做出委托授權(quán)行為是其產(chǎn)生的前提。最根本的一點是，代理人必須在委托的權(quán)限范圍（代理權(quán)限范圍）內(nèi)實施代理行為，只有在此范圍內(nèi)進行的民事活動，才能被視為被代理人的行為，被代理人對代理行為的法律后果方承擔(dān)民事責(zé)任。從《招標(biāo)投標(biāo)法》和《民法通則》的規(guī)定看，招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。其主要職責(zé)是接受招標(biāo)人的委托，代為辦理有關(guān)招標(biāo)事宜，如編制招標(biāo)文件、組織評標(biāo)、協(xié)調(diào)合同的簽訂和履行等。因此，從法律意義上說，招標(biāo)代理屬于委托代理的一種，應(yīng)遵守法律的有關(guān)規(guī)定。基于這一考慮，本條規(guī)定：“招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)辦理招標(biāo)事宜?！闭袠?biāo)代理機構(gòu)在招標(biāo)人委托的權(quán)限范圍內(nèi)，以招標(biāo)人的名義辦理招標(biāo)事宜，為招標(biāo)人取得權(quán)利、設(shè)定義務(wù)。因此，在招標(biāo)投標(biāo)活動中，盡管投標(biāo)人是與招標(biāo)代理機構(gòu)進行聯(lián)系的，但其代表的是招標(biāo)人的利益，行為后果也由招標(biāo)人承擔(dān)。第十六條招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告。依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項。【釋義】本條規(guī)定了招標(biāo)公告的發(fā)布方式及其內(nèi)容要求。第一，公開招標(biāo)應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第10條規(guī)定，公開招標(biāo)是招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。發(fā)布招標(biāo)公告，是公開招標(biāo)最顯著的特征之一，也是公開招標(biāo)的第一個環(huán)節(jié)。招標(biāo)公告在何種媒介上發(fā)布，直接決定了招標(biāo)信息的傳播范圍，進而影響到招標(biāo)的競爭程度和招標(biāo)效果。但是無論如何，凡是采用公開招標(biāo)方式的，都必須發(fā)布公告，這是世界各國的通行作法。第二，依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)公告，應(yīng)在國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介上發(fā)布。正確理解這一規(guī)定，應(yīng)明確以下幾點：（1）招標(biāo)公告應(yīng)在報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介上發(fā)布。通過報刊發(fā)布招標(biāo)公告，是一種傳統(tǒng)的信息發(fā)布方式，在國內(nèi)外運用得比較廣。在我國，《經(jīng)濟日報》、《人民日報（海外版）》、《中國日報》等都是標(biāo)訊刊登得比較多的報刊。在新加坡，《聯(lián)合早報》是發(fā)布政府工程招標(biāo)公告的法定報刊。《聯(lián)合國發(fā)展論壇》、《歐盟官方公報》則是分別刊登世行、亞行貸款項目招標(biāo)信息、歐盟各國采購項目招標(biāo)信息的園地。隨著現(xiàn)代信息技術(shù)的發(fā)展，世界各國開始運用因特網(wǎng)服務(wù)站的方式發(fā)布招標(biāo)公告，使信息傳播更加快速、準(zhǔn)確、方便和低成本，招標(biāo)采購工作的質(zhì)量和效率也進一步提高。如歐盟的“每日電子標(biāo)訊”（TendersElectronicDaily），美國的“采購改良網(wǎng)”（AcquisitionReformNetwork）,臺灣地區(qū)的“公共工程全球資訊網(wǎng)”等。近年來，類似的招標(biāo)信息網(wǎng)也在我國出現(xiàn)，如“中國采購與招標(biāo)信息網(wǎng)”()等?？茖W(xué)技術(shù)的發(fā)展，還會涌現(xiàn)出一些新的發(fā)布渠道，為此，本條規(guī)定了“其他媒介”，作為報刊和信息網(wǎng)絡(luò)的補充。（2）上述報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介必須由國家指定。這句話的含義是：除國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介外，依法必須進行招標(biāo)的項目的招標(biāo)人不得在其他地方發(fā)布招標(biāo)公告。這樣要求的目的，是為了集中招標(biāo)信息的發(fā)布渠道，使投標(biāo)人能更迅速、方便地獲取信息?！皣抑付ā?，是指根據(jù)本法第七條的規(guī)定，由國務(wù)院確定的某一部門指定某幾類報刊、網(wǎng)絡(luò)可以發(fā)布招標(biāo)公告。為了符合公開招標(biāo)的目的，發(fā)布招標(biāo)公告的報刊、網(wǎng)絡(luò)必須在全國范圍內(nèi)發(fā)行量較大，覆蓋面較廣，影響范圍比較深遠。為了引入競爭機制，并方便信息的傳達與溝通，通常不應(yīng)僅指定一種報刊或網(wǎng)絡(luò)，而應(yīng)根據(jù)我國招標(biāo)項目的性質(zhì)，以及可供選擇的報刊、網(wǎng)絡(luò)情況，確定合適的數(shù)目。（3）這一要求僅針對依法必須進行招標(biāo)的項目，即強制招標(biāo)項目。其他項目公開招標(biāo)的，也必須發(fā)布招標(biāo)公告，但招標(biāo)人可以自由選擇發(fā)布的渠道。第三，招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)載明的內(nèi)容。招標(biāo)公告的主要目的是發(fā)布招標(biāo)信息，使那些感興趣的投標(biāo)人知悉，前來購買招標(biāo)文件，編制投標(biāo)文件并參加投標(biāo)。因此，招標(biāo)公告應(yīng)包括哪些內(nèi)容，或者至少應(yīng)包括哪些內(nèi)容，對潛在的投標(biāo)企業(yè)來說是至關(guān)重要的。一般而言，在招標(biāo)公告中，主要內(nèi)容應(yīng)為對招標(biāo)人和招標(biāo)項目的描述，使?jié)撛诘耐稑?biāo)企業(yè)在掌握這些信息的基礎(chǔ)上，根據(jù)自身情況，作出是否購買招標(biāo)文件并投標(biāo)的決定。本條第二款也體現(xiàn)了這一要求，規(guī)定招標(biāo)公告應(yīng)具備以下內(nèi)容：（1）招標(biāo)人的名稱和地址。這是對招標(biāo)人情況的簡單描述。（2）招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間。招標(biāo)項目的性質(zhì)，指項目屬于基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)項目，或使用國有資金投資的項目，或利用國際組織或外國政府貸款、援助資金的項目；是土建工程招標(biāo)，或是設(shè)備采購招標(biāo)，或勘察設(shè)計、科研課題等服務(wù)性質(zhì)的招標(biāo)。招標(biāo)項目的數(shù)量，指把招標(biāo)項目具體地加以量化，如設(shè)備供應(yīng)量、土建工程量等。招標(biāo)項目的實施地點，是指材料設(shè)備的供應(yīng)地點，土建工程的建設(shè)地點，服務(wù)項目的提供地點等。招標(biāo)項目的實施時間，指設(shè)備、材料等貨物的交貨期，工程施工期，服務(wù)項目的提供時間等。（3）獲取招標(biāo)文件的辦法。指發(fā)售招標(biāo)文件的地點，負(fù)責(zé)人，收費標(biāo)準(zhǔn)，招標(biāo)文件的郵購地址及費用，招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)的開戶銀行及帳號等。第十七條招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。投標(biāo)邀請書應(yīng)當(dāng)載明本法第十六條第二款規(guī)定的事項?！踞屃x】本條規(guī)定的是邀請招標(biāo)方式的基本要求及投標(biāo)邀請書的內(nèi)容。邀請招標(biāo)是招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織參加投標(biāo)的一種招標(biāo)方式。這種招標(biāo)方式與公開招標(biāo)方式的不同之處，在于它允許招標(biāo)人向有限數(shù)目的特定的法人或其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書，而不必發(fā)布招標(biāo)公告。因此,邀請招標(biāo)可以節(jié)約招標(biāo)投標(biāo)費用,提高效率。按照國內(nèi)外的通常做法，采用邀請招標(biāo)方式的前提條件，是對市場供給情況比較了解，對供應(yīng)商或承包商的情況比較了解。在此基礎(chǔ)上，還要考慮招標(biāo)項目的具體情況：一是招標(biāo)項目的技術(shù)新而且復(fù)雜或?qū)I(yè)性很強，只能從有限范圍的供應(yīng)商或承包商中選擇；二是招標(biāo)項目本身的價值低，招標(biāo)人只能通過限制投標(biāo)人數(shù)來達到節(jié)約和提高效率的目的。因此，邀請招標(biāo)是允許采用的，而且在實際中有其較大的適用性。但是，在邀請招標(biāo)中，招標(biāo)人有可能故意邀請一些不符合條件的法人或其他組織作為其內(nèi)定中標(biāo)人的陪襯，搞假招標(biāo)。為了防止這種現(xiàn)象的發(fā)生，應(yīng)當(dāng)對邀請招標(biāo)的對象所具備的條件作出限定，即：向其發(fā)出投標(biāo)邀請書的法人或其他組織應(yīng)不少于3家；而且該法人或其他組織資信良好，具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力。前者是對邀請投標(biāo)范圍的最低限度的要求，以保證適當(dāng)程度的競爭性；后者是對投標(biāo)人資格和能力的要求，招標(biāo)人對此還可以進行資格審查，以確定投標(biāo)人是否達到這方面的要求（詳見本法第18條）。為了保證邀請招標(biāo)適當(dāng)程度的競爭性，除潛在投標(biāo)人有限外，招標(biāo)人應(yīng)邀請盡量多的法人或其他組織，向其發(fā)出投標(biāo)邀請書，以確保有效的競爭。投標(biāo)邀請書與招標(biāo)公告一樣，是向作為供應(yīng)商或承包商的法人或其他組織發(fā)出的關(guān)于招標(biāo)事宜的初步基本文件。為了提高效率和透明度，投標(biāo)邀請書必須載明必要的招標(biāo)信息，使供應(yīng)商或承包商能夠確定所招標(biāo)的條件是否為他們所接受，并了解如何參與投標(biāo)程序。本法第16條第2款所規(guī)定的招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等內(nèi)容，只是最起碼的規(guī)定，因而并不排除招標(biāo)人增補它認(rèn)為適宜的其他資料，如招標(biāo)人對招標(biāo)文件收取的任何收費，支付招標(biāo)文件費用的貨幣和方式，招標(biāo)文件所用的語言，希望或要求供應(yīng)貨物的時間或工程竣工的時間或提供服務(wù)的時間表，等等。第十八條招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)項目本身的要求，在招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中，要求潛在投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標(biāo)人進行資格審查；國家對投標(biāo)人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定。招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇。【釋義】本條規(guī)定的是對潛在投標(biāo)人的資格審查及對資格審查的基本要求。所謂潛在投標(biāo)人，是指知悉招標(biāo)人公布的招標(biāo)項目的有關(guān)條件和要求，有可能愿意參加投標(biāo)競爭的供應(yīng)商或承包商。對潛在投標(biāo)人的資格進行審查，既是招標(biāo)人的一項權(quán)利，也是大多數(shù)招標(biāo)活動中經(jīng)常采取的一道程序。這個程序，對保障招標(biāo)人的利益，促進招標(biāo)投標(biāo)活動的順利進行，具有重要意義。資格審查程序是為了在招標(biāo)投標(biāo)過程中剔除資格條件不適合承擔(dān)或履行合同的潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人。這種程序，對復(fù)雜的或高價值的招標(biāo)項目特別有用，甚至對于價值較低但技術(shù)復(fù)雜或高度專業(yè)化的招標(biāo)項目，也是非常有幫助的。如果越過這道程序，而直接對投標(biāo)人的投標(biāo)文件進行審查和比較，不僅費用要高得多，而且也更加耗費時間。采用資格審查程序，可以縮減招標(biāo)人評審和比較投標(biāo)文件的數(shù)量。另外，有的資信較好、能力較高的供應(yīng)商或承包商，往往不愿意與不合格或名聲不好的供應(yīng)商或承包商進行競爭，以免失去他們的“面子”。因此，資格審查程序，可能是這些資信較好、能力較高的潛在投標(biāo)人決定是否參加投標(biāo)的一個重要條件。一般來說，資格審查可分為資格預(yù)審和資格后審。資格預(yù)審是在投標(biāo)前對潛在投標(biāo)人進行的資格審查；資格后審是在投標(biāo)后（一般是在開標(biāo)后）對投標(biāo)人進行的資格審查。無論是預(yù)審還是后審，都是主要審查潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人是否符合下列條件：（1）具有獨立訂立合同的權(quán)利；（2）具有圓滿履行合同的能力，包括專業(yè)、技術(shù)資格和能力，資金、設(shè)備和其他物質(zhì)設(shè)施狀況，管理能力，經(jīng)驗、信譽和相應(yīng)的工作人員；（3）以往承擔(dān)類似項目的業(yè)績情況；（4）沒有處于被責(zé)令停業(yè)，財產(chǎn)被接管、凍結(jié)，破產(chǎn)狀態(tài)；（5）在最近幾年內(nèi)（如最近三年內(nèi)）沒有與騙取合同有關(guān)的犯罪或嚴(yán)重違法行為。此外，如果國家對投標(biāo)人的資格條件另有規(guī)定的，招標(biāo)人必須依照其規(guī)定，不得與這些規(guī)定相沖突或低于這些規(guī)定的要求。如國家重大建設(shè)項目的施工招標(biāo)中，國家要求一級施工企業(yè)才能承包，招標(biāo)人就不能讓二級及以下的施工企業(yè)參與投標(biāo)。在不損害商業(yè)秘密的前提下，潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人應(yīng)向招標(biāo)人提交能證明上述有關(guān)資質(zhì)和業(yè)績情況的法定證明文件或其他資料。是否進行資格審查及資格審查的要求和標(biāo)準(zhǔn)，招標(biāo)人應(yīng)在招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書中載明。這些要求和標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)平等地適用于所有的潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人。招標(biāo)人不得規(guī)定任何并非客觀上合理的標(biāo)準(zhǔn)、要求或程序，限制或排斥潛在投標(biāo)人，如故意提高技術(shù)資格要求，使只有某一特定的潛在投標(biāo)人才能達到要求。招標(biāo)人也不得規(guī)定歧視某一投標(biāo)人或某些投標(biāo)人的的標(biāo)準(zhǔn)、要求或程序。因為前者會限制或排斥投標(biāo)人，后者會給投標(biāo)人以不公平的待遇，最終也會限制競爭。招標(biāo)人應(yīng)按照招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書中載明的要求和標(biāo)準(zhǔn)，對提交資格審查證明文件和資料的潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人的資格作出審查決定。招標(biāo)人應(yīng)告知潛在投標(biāo)人或投標(biāo)人是否審查合格。目前，在招標(biāo)實踐中，招標(biāo)人經(jīng)常采用的是資格預(yù)審程序，并且專門發(fā)布資格預(yù)審公告。資格預(yù)審公告一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：（1）招標(biāo)人的名稱和地址;（2）招標(biāo)項目的性質(zhì)和數(shù)量；（3）招標(biāo)項目的地點和時間要求;（4）獲取資格預(yù)審文件的辦法、地點和時間；（5）對資格預(yù)審文件收取的費用;（6）提交資格預(yù)審申請書的地點和截止時間;（7）資格預(yù)審的日程安排。第十九條招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項目的特點和需要編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括招標(biāo)項目的技術(shù)要求、對投標(biāo)人資格審查的標(biāo)準(zhǔn)、投標(biāo)報價要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等所有實質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。國家對招標(biāo)項目的技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)有規(guī)定的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按