自考00227《公司法》筆記講義

經(jīng)典word整理文檔，僅參考，雙擊此處可刪除頁眉頁腳。本資料屬于網(wǎng)絡(luò)整理，如有侵權(quán)，請聯(lián)系刪除，謝謝！《公司法》自考講義第一章公司法概述一、歷年考點第一節(jié)公司法的定義、性質(zhì)和精髓、公司法的定義第二節(jié)公司的定義與法律特征1．公司的定義2．公司的法律特征3．公司與其他企業(yè)的區(qū)別第三節(jié)公司的分類現(xiàn)行法律上的分類二、名師點評的結(jié)構(gòu)與體例。握。此外，公司法的概念和特點，容易出名詞解釋及簡答題，考生應(yīng)注意掌握。三、重難點分析1.公司法的定義與性質(zhì)他與公司組織有關(guān)的對內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法的性質(zhì)可以從以下幾方面認識：（1）公司法兼具組織法和活動法的雙重性質(zhì)，以組織法為主。（2）公司法兼具實體法和程序法的雙重性質(zhì)，以實體法為主。（3）公司法兼具強制法和任意法的雙重性質(zhì)，以強制法為主。（4）公司法兼具國內(nèi)法和國際法的雙重性質(zhì)，以國內(nèi)法為主。2.公司的法律特征公司應(yīng)具有以下三個重要的法律牲：（1）合法性公司必然依照公司法律規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設(shè)立；經(jīng)營活活動。（2）營利性公司作為一種企業(yè)，應(yīng)當通國自己的生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)等活動取勞動生產(chǎn)率和實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的。（3）獨立性《公司法》自考講義1的人格，公司就像自然人一樣，享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。公司不《公司法》第3條第1可見，公司作為具有法人資格的企業(yè)，有自己的獨立財產(chǎn)，并運用這些財產(chǎn)獨立自主地開展經(jīng)營活動，最終獨立地對外承擔(dān)法律責(zé)任。3.公司的分類（1）按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少，可交將公司分為股份有限公司、有限責(zé)任公司和獨資公司；（2）按公司與公司之間的控制依附關(guān)系，可將公司分為母公司和子公司；（3）按公司受《公司法》調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，可將公司分為一般法上的公司與特別法上的公司；（4）按公司的股票是否上市流通，將公司分為上市公司和非上市公司；（5）按公司的國籍，可將公司分為本國公司和外國公司。四、公司法的基本原則1．公司自治原則己，自己約束自己。也就是說，公司自身主要地實行嚴格的管理，自學(xué)地按照有關(guān)法律法規(guī)辦事。2．股權(quán)保護原則《公司法》第43．管理科學(xué)原則組織制度和管理制度。組織制度包括股東（大）會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層各自的分工與職責(zé)，建立各負其責(zé)、協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)發(fā)、有效制衡負其責(zé)、協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)、有效制衡的基礎(chǔ)。4．交易安全原則必須對他人、對社會負責(zé)。我國《公司法》上關(guān)于資本金的規(guī)定、發(fā)保交易能在充分享有信息權(quán)的情況下進行。5．利益分享原則者、勞動者三方的共同利益，有時也包括了其他主體的利益。這種理《公司法》自考講義2股東利益之外的其他所有相關(guān)者的社會利益。第二章公司法簡史一、歷年考點：第一節(jié)英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展的國家第二節(jié)大陸法系公司法發(fā)展史法國二、名師點評經(jīng)濟發(fā)達國家公司法的發(fā)展歷史，熟悉中國公司法的發(fā)展歷史。識記、領(lǐng)會即可。三、重點難點分析1.英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展（1）公司法的早期立法發(fā)展發(fā)端于英國、荷蘭、北歐等海上貿(mào)易發(fā)達的國家。在這一時期的公司立法中，影響力最在的當屬英國。（2）近代英國公司法。1843年，格蘭斯頓成為英國皇家貿(mào)易1844的頒行。2.大陸法系公司法發(fā)展史（1）法國法蘭西國王路易十四于1673上早的公司立法。1673年的《商事條例》規(guī)定了公司的組織形式有普通公司與兩合公司兩種。1807年，法國商法典首次從法律上規(guī)定了股份公司，并明確股東僅以自己的出資承擔(dān)有限責(zé)任。1973戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效。3.我國公司法發(fā)展史1904年1月21條，這是6章251例》對公司的法人地位作了明確的規(guī)定。第二章公司法簡史考情分析：《公司法》自考講義3發(fā)達國家公司法發(fā)展歷史，熟悉中國公司法的發(fā)展歷史。多以選擇、串講內(nèi)容：一、英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展1．公司法的早期立法發(fā)展發(fā)端于英國、荷蘭、北歐等海上貿(mào)易種種限制，同時規(guī)定只有法人團體才可以公開發(fā)行股票。2．近代英國公司法從1825年開始，英國一會頒布了一系列法令，逐漸放松了對公司在設(shè)立方面的限制。18341837會主席，他促成了具有跨時代意義的1844年英國《合股公司法》的頒行。該法采用了三個主要原則：（1）規(guī)定了成員的最低限額-----25名以上，1856年調(diào)低至20人；（2）確立了以登記方式成立法人的程序；（3）確立了公司完全公開的原則。這三項原則構(gòu)成了公司法最基礎(chǔ)性的內(nèi)容。3.現(xiàn)代英國公司法1948年以來的英國公司法呈現(xiàn)出獨有的特點。一是對公司的監(jiān)管力度加強；二是公司立法由個人本位轉(zhuǎn)向社會本位。4.美國的早期公司立法在早期，美國法律基本上都是在沿襲英國的立法例。在18世紀末19世紀初，美國各州紛紛制定了公司法。5.現(xiàn)代美國公司法的發(fā)展美國于0950年由全美律師協(xié)會制定了供各州立法參考的公司法1984年對該法做1922年美國法律協(xié)會經(jīng)過認真研究，發(fā)表了題為《公司治理的原理：分析和建設(shè)》的報告。2002年美國總統(tǒng)簽署了一項旨在結(jié)束“低道德標準和虛假利潤時代”的企業(yè)改革方案------《美國2002年上市公司財會改革和投二、大陸法系公司法發(fā)展史1．法國法蘭西國王路易十四于1673公司進行了規(guī)范，開創(chuàng)了公司立法的先河，學(xué)《公司法》自考講義4規(guī)定了公司的組織形式有普通公司與兩合公司兩種。1807年，法國擔(dān)有限責(zé)任。1973戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效。18921937權(quán)資本制的經(jīng)驗，改變多年奉行的法定資本制。德國現(xiàn)行的《股份公司法》在1965年頒布，1998年做了一次修訂。歐盟公司法方面的第一號指令是在1968年生效的。第二號、第指令。經(jīng)過多次修訂的《歐洲公司條例》在2004年正式實施，這是歐盟公司法協(xié)調(diào)中的重要里程碑。三、我國公司法發(fā)展史1904年1月21條，這是6章251例》對公司的法人地位作了明確的規(guī)定。中華人民共和國成立初，政務(wù)院于1950年12月29日通過了年3月30日政務(wù)院財經(jīng)委員會公布了年9月2日通過了《公私合改革開放以后，中國的公司立法迅速發(fā)展，1993年年底《中華人民共和國公司法》頒布，1994年7月1日開始實施，1999年、2004年對該法先后進行了修訂?，F(xiàn)行公司法是2005年修訂的公司法。第三章公司設(shè)立（重點）考情分析：章節(jié)，多以選擇、判斷、名詞解釋、簡答的形式出現(xiàn)。考生應(yīng)重點掌單選、多選、串講內(nèi)容：法條導(dǎo)讀：第九十五條股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當承擔(dān)下列責(zé)任：《公司法》自考講義5責(zé)任；（二）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；損害的，應(yīng)當對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。一、公司設(shè)立的概述（一）公司設(shè)立的定義與性質(zhì)序進行的一系列法律行為的總稱。關(guān)于公司設(shè)立的性質(zhì)，學(xué)界大致存在三種學(xué)說：合伙契約說、單獨行為稅、共同行為說。多數(shù)學(xué)者主張共同行為說。（二）公司設(shè)立的原則（重點）一般認為公司設(shè)立的原則有以下幾種：（1）自由設(shè)立主義；（2）特許主義；（3）核準主義；（4）準則主義。（三）公司設(shè)立的方式(重點)公司設(shè)立的方式可以分為以下兩種：1.發(fā)起設(shè)立；2.募集設(shè)立。（四）公司設(shè)立與成立的區(qū)別（重點）以說，公司設(shè)立是公司成立的前提，公司成立是公司設(shè)立的結(jié)果。公司設(shè)立和公司成立主要有以下幾個方面的區(qū)別：（1）行為性質(zhì)不同；（2）行為效力不同；（3）行為主體不同。（五）設(shè)立中的公司的法律性質(zhì)能力，也不能獨立承擔(dān)責(zé)任。二、公司設(shè)立的條件和程序（一）有限責(zé)任公司設(shè)立的條件和程序1.設(shè)立條件《公司法》自考講義6（1）股東符合法定人數(shù)；（2）股東出資達到法定資本最低限額；（3）股東共同制定章程；（4）公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；（5）有公司住所。2.設(shè)立程序（1）確定股東；（2）確定企業(yè)規(guī)模；（3）申請名稱預(yù)先核準登記；（4）制定公司章程；（5）出資與驗資；（6）工商登記。（二）股份有限公司設(shè)立的條件和程序1.設(shè)立條件（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（2）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本的最低限額；（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制定公司章程；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；（6）有公司住所。2.設(shè)立程序（1）確定發(fā)起人并簽署發(fā)起人協(xié)議；（2）認購股份和繳納股款；（3）召開創(chuàng)立大會；（4）工商登記。三、公司發(fā)起人（一）發(fā)起人定義事務(wù)的公司創(chuàng)立人。確認發(fā)起人，一般需要具備以下要件：（1）發(fā)起人必須有出資行為，即向公司出資或認購公司股份。（2）發(fā)起人必須實施設(shè)立行為，即承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。（3）發(fā)起人必須在公司章程上列名，并簽字蓋章。（二）發(fā)起人的資格發(fā)起人資格的規(guī)定一般包括：（1）發(fā)起人行為能力的要求；《公司法》自考講義7（2）發(fā)起人國籍或住所地的要求；（3）法律的特殊要求；（4）發(fā)起人人數(shù)的要求。（三）發(fā)起人的權(quán)利和責(zé)任發(fā)起人的權(quán)利主要包括以下幾個方面：（1）取得報酬；（2）獲得特別利益；（3）可以依法出資；（4）可以入選首屆董事會和監(jiān)事會。發(fā)起人的責(zé)任主要包括：承擔(dān)的責(zé)任和連帶損害賠償責(zé)任。（1）股款連帶認繳責(zé)任。對于公司應(yīng)發(fā)行的股份未能認足或者雖已認足但未繳股款的，應(yīng)由發(fā)起人連帶認繳。（2）公司不能成立時所承擔(dān)的責(zé)任。當公司由于創(chuàng)立大會決議為承擔(dān)法律責(zé)任。這種責(zé)任包括：①連帶承擔(dān)公司設(shè)立行為所產(chǎn)生的一切費用和債務(wù)；②就認股人的損害承擔(dān)法律責(zé)任。（3）連帶損害賠償責(zé)任。在公司設(shè)立過程中，如果因故意或過損害賠償責(zé)任。（四）我國關(guān)于發(fā)起人的資格的規(guī)定我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人的資格必須符合以下幾點：（1）必須具有完全行為能力。由于發(fā)起人需要承擔(dān)公司籌辦事務(wù)和發(fā)起責(zé)任，根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為人必須具有相應(yīng)的民事行為能力，因此自然人充當發(fā)起人必須具有完全的民事行為能力，法人充當發(fā)起人必須依法成立且不受法律限制。2人以上200人以下不發(fā)起人，眾的利益。（3）以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（4）國家有關(guān)法律、法規(guī)禁止的單位或人員，如黨政機關(guān)、國當發(fā)起人。四、公司章程公司章程的內(nèi)容主要包括以下幾個方面：《公司法》自考講義81.絕對必要記載事項；2.相對必要記載事項；3.任意記載事項。五、公司設(shè)立登記（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立申請與核準出《公司登記受理通知書》之日起30日內(nèi)，作出決定：核準登記與不登記。（二）股份有限公司的設(shè)立和核準30記機關(guān)自接到股份有限公司設(shè)立登記申請之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定。第四章公司資本（重點）考情分析：的特點。本章屬于重點章節(jié)，多以選擇、判斷、簡答的形式出現(xiàn)?？即v內(nèi)容：法條導(dǎo)讀：第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。第四十四條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。《公司法》自考講義9前款所稱重要的國有獨資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。及財產(chǎn)清單。提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。銷登記；設(shè)立新公司的，應(yīng)當依法辦理公司設(shè)立登記。登記。一、公司制度的概述（一）公司資本的概念和意義1.概念繳的出資構(gòu)成總額。2.意義都規(guī)定，設(shè)立公司須有一定數(shù)量的自有資本，否則公司不能成立，也法正常運營，也就失去了其存續(xù)的理由。公司資本還是公司承擔(dān)其債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ)。我國《公司法》第3基礎(chǔ)。沒有公司資本，公司債權(quán)人的利益就毫無保障。（二）公司資本的類型公司資本的類型主要包括三種：法定資本制、授權(quán)資本制、折中資本制1.法定資本本制的核心內(nèi)容是資本三原則，即：資本確定原則、資本維持原則及資本不變原則。2.授權(quán)資本含義是：設(shè)立公司時，中然應(yīng)該在公司章程中載明資本總額，但不必全部發(fā)行，只需依法發(fā)行其中的一部分，公司就可成立，其余未發(fā)行部分資本，授權(quán)公司董事會在公司成立后發(fā)行完畢。3.折中資本在法定資本制和授權(quán)資本制基礎(chǔ)上所作的一種趨利避害性選擇的結(jié)果。它是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一《公司法》自考講義10種公司資本制度，是兩種制度的有機結(jié)合。4.我國的公司資本制度我國新《公司法》所確定起來的我國公司資本制度的特點：（1）堅持法定資本制的同時，引進分期繳納制；（2）內(nèi)資公司與外資公司的資本制度實行雙軌制。二、公司資本的具體形式（重點）（一）貨幣貨幣，是公司資本中最常見也是最基本的一種構(gòu)成形式。我國《公司法》第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的（二）實物實物，主要是指建筑物、廠房和機器設(shè)備等有形資產(chǎn)。股東的實各國公司法都普遍規(guī)定股東可以以實物出資。（三）知識產(chǎn)權(quán)27識產(chǎn)權(quán)”應(yīng)該是“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的”知識產(chǎn)權(quán)，但法律、行政法規(guī)規(guī)定的不得作為出資的知識產(chǎn)權(quán)除外。（四）土地使用權(quán)（五）其他形式三、公司資本的增減（重點）（一）公司最低注冊資本額兩個以上、50個以下股東共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其注冊資本的最低限額為人民幣3低限額為人民幣10萬元。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司或股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。（二）公司增資公司增資，是指公司依法增加注冊資本的行為。公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當符合的條件（1）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；（2）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；《公司法》自考講義11（4）經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。（三）公司減資公司減資，是指公司依法減少注冊資本的行為。公司減資主要包括以下內(nèi)容：1.公司減資的法定事由；2.公司減資的法定方式；3.公司減資的法定程序集注意事項；4.法律責(zé)任。第五章股東與股權(quán)考情分析：利受到侵害時的救濟途徑。多以多以選擇、案例分析的形式出現(xiàn)?？己喆v內(nèi)容：法條導(dǎo)讀第三十五條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。第四十條股東會會議分為定期會議和臨時會議。的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當召開臨時會議。第四十三條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。第一百零四條股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)?！豆痉ā纷钥贾v義12過。但是，股東大會作現(xiàn)修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。議：（一）新股種類及數(shù)額；（二）新股發(fā)行價格；（三）新股發(fā)行的起止日期；（四）向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當列席并接受股東的質(zhì)詢。權(quán)。一、股東（一）股東的概念素。（二）股東的法律地位股東的法律地位主要表現(xiàn)在兩個方面：（三）股東資格的限制、取得與喪失（重點）1．股東資格的限制（1）對自然人的股東資格限制：人，但可以作為股東。②法律對特定職業(yè)的自然人從事營利性活動的禁止。③股份有限公司發(fā)起人受國籍或住所的限制，我國《公司法》第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。（2）對法人的股東資格限制：①原則上，公法人不得投資于公司。②公司原則上不得成為自己的股東。2．股東資格的取得下三種情形：《公司法》自考講義13（1）原始取得所謂原始取得是指通過向公司出資或者認購股份而取得股東資格。原始取得又可分為兩種情形：①設(shè)立時的原始取得。②設(shè)立后的原始取得。（2）繼受取得繼受取得，也稱為傳來取得或派出取得，即通過受讓、受贈、繼承、公司合并等途徑而取得股東資格。（3）善意取得意地從元權(quán)利人處取得股，從而獲得股東資格。3．股東資格的喪失股東資格的喪失是指股東因法定原因或法定程序而喪失股東身份。從我國目前《公司法》規(guī)定來看，主要有以下幾種情形：（1）公司法人資格消滅，如解散、破產(chǎn)、被合并；（2）自然人股東殘廢或法人股東終止；（3）股東將其所