合同法律制度(八)

合同法律制度（八）（總分：57.00，做題時間：90分鐘）一、{{B}}單項選擇題{{/B}}（總題數(shù)：23，分數(shù)：23.00）在施工合同的履行中，如果建設單位拖欠工程款，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未支付，則施工企業(yè)可以主張{{U}}{{/U}}，然后要求對方賠償損失。撤銷合同，無須通知對方撤銷合同，但應當通知對方解除合同，無須通知對方解除合同，但應當通知對方（分數(shù)：1.00）A.B.C.√解析：[解析]合同一經(jīng)成立即具有法律約束力，任何一方都不得擅自解除合同。但是，當事人在訂立合同后，由于主觀和客觀情況的變化，有時會發(fā)生原合同的全部履行或部分履行成為不必要或不可能的情況，需要解除合同，以減少不必要的經(jīng)濟損失或收到更好的經(jīng)濟效益，以有利于穩(wěn)定和維護正常的社會主義市場經(jīng)濟秩序。因此，在符合法定條件下，允許當事人依照法定程序解除合同。有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（3）當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行；（4）當事人一方延遲履行債務或者有其他違法行為，致使不能實現(xiàn)合同目的的：（5）法律規(guī)定的其他情形。當事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。某建設項目，承包人與分包人口頭約定了施工合同內(nèi)容，施工任務完成后，由于承包人欠工程款而發(fā)生糾紛，但雙方一直沒有簽訂書面合同，此時應認定{{U}}{{/U}}。施工合同成立，但不生效施工合同成立，且已生效施工合同不成立，不生效施工合同不成立，但有效（分數(shù)：1.00）A.√C.D.解析：[解析]合同的形式是當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。一般認為，合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式?？陬^形式是以口頭語言形式表現(xiàn)合同內(nèi)容的合同。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 ）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。其他形式則包括公證、審批、登記等形式。本題中的合同為口頭形式的合同。一般說來，依法成立的合同，自成立時生效。具體地講：口頭合同自受要約人承諾時生效；書面合同自當事人雙方簽字或者蓋章時生效；法律規(guī)定應當采用書面形式的合同，當事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務的，可以視為合同有效。合同中有違反法律或社會公共利益的條款的，當事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力。{{U}}{{/U}}按照市場行情約定價格的合同，合同履行時市場行情發(fā)生波動，則{{U}}{{/U}}價格上漲按原價格執(zhí)行，價格下降按新價格執(zhí)行價格下降按原價格執(zhí)行，價格上漲按新價格執(zhí)行無論上漲還是下降均按新價格執(zhí)行無論上漲還是下降均按原合同價執(zhí)行（分數(shù)：1.00）A.B.C.√解析：[解析]合同在履行中既可能是按照市場行情約定價格，也可能執(zhí)行政府價或政府指導價。如果是按照市場行情約定價格履行，則市場行情的波動不應影響合同價，合同仍執(zhí)行原價格。因違約行為造成損害高于合同約定的違約金，守約方可{{U}}{{/U}}。按合同約定違約金要求對方賠償按實際損失加上違約金要求對方賠償在原約定違約金基礎上適當增加一定比例違約定金請示法院增加超過違約金部分損失（分數(shù)：1.00）A.B.C.√解析：[解析]本題的題干是將教材中的提法反過來說的，答題時可以理解為：合同約定違約金不夠支付違約造成的損害，才能正確作答。關于合同變更下列說法錯誤的是{{U}}{{/U}}。協(xié)商一致是必要條件僅指合同內(nèi)容的變更一定條件下可變更主體合同的變更一般不涉及已履行的內(nèi)容（分數(shù)：1.00）A.B.√D.解析：[解析]我國《合同法》相關規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以變更合同。在協(xié)商變更合同的情況下，變更合同的協(xié)議必須符合民事法律行為的有效要件，任何一方不得采取欺詐、脅迫的方式來欺騙或強制他方當事人變更合同。合同變更僅指合同的內(nèi)容發(fā)生變化，不包括合同主體的變更，因而合同內(nèi)容發(fā)生變化是合同變更不可或缺的條件。按《合同法》的規(guī)定，合同生效后，當事人就價款或者報酬沒有約定的，確定價款或報酬時應按{{U}}{{/U}}的順序履行。訂立合同時履行地的市場價格、合同有關條款、補充協(xié)議合同有關條款、補充協(xié)議、訂立合同時履行地的市場價格補充協(xié)議、合同有關條款、訂立合同時履行地的市場價格補充協(xié)議、訂立合同時履行地的市場價格、合同有關條款（分數(shù)：1.00）A.B.√D.解析：［解析］合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補充。不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。按照合同有關條款或者交易習慣確定，一般只能適用于部分常見條款欠缺或者不明確的情況，因為只有這些內(nèi)容才能形成一定的交易習慣。如果按照上述辦法仍不能確定合同如何履行的，適用下列規(guī)定進行履行：對于價款或報酬不明的，按訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按規(guī)定履行。在建設工程施工合同中，合同履行地是不變的，肯定是工程所在地。因此，約定不明確時，應當執(zhí)行工程所在地的市場價格。已經(jīng)發(fā)因重大誤解而訂立的合同屬可變更或可撤銷合同，其“重大誤解”必須是當事人在 {{U}}{{/U}}已經(jīng)發(fā)生的誤解。訂立合同簽訂立合同后合同履行中訂立合同同時（分數(shù)：1.00）A.B.C.√解析：［解析］本題考核的是可變更或可撤銷合同的情形。包括因重大誤解而訂立的合同；在訂立合同同時顯失公平的合同；以欺詐、脅迫等手段或者趁人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。締約過失責任有別于違約責任的最重要原因是{{U}}{{/U}}。締約一方受有損失締約當事人有過錯合同尚未成立違反先合同義務（分數(shù)：1.00）A.B.√D.解析：［解析］本題考核的是締約過失的構(gòu)成。其中明確規(guī)定，合同尚未成立，這是締約責任有別于違約責任的最重要原因。履行地點不明確的，交付不動產(chǎn)時，應在{{U}}{{/U}}履行不動產(chǎn)所在地不動產(chǎn)承包人所在地不動產(chǎn)發(fā)包人所在地雙方約定地（分數(shù)：1.00）√B.C.D.解析：[解析]履行地點不明確的，給付貨幣的，在接收貨幣的一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行地；其他標的在履行義務一方所在地履行。在建設工程合同中，合同當事人一般都應當具有法人資格，并且承包人還應當具備相應的資質(zhì)條件，是合同生效條件中{{U}}{{/U}}的具體表現(xiàn)。當事人必須是法人組織意思表示真實不違反法律或社會公共利益當事人具有民事權(quán)利和民事行為能力（分數(shù)：1.00）A.B.C.√解析：[解析]本題考核的是合同生效應當具備的條件。其中之一：當事人具有相應的民事權(quán)利和民事行為能力。在建設工程合同中，合同當事人一般都具有法人資格，并且承包人還應當具備相應的資質(zhì)條件，否則，當事人不具備相應的民事權(quán)利和民事行為能力，訂立的建設工程合同無效。合同履行的前提和依據(jù)是{{U}}{{/U}}。有效的合同合同法誠實信用原則合同生效（分數(shù)：1.00）√B.C.D.解析：[解析]合同履行的前提以有效的合同為前提和依據(jù)，因為無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，不存在合同履行的問題。合同變更的必要條件是{{U}}{{/U}}。變更合同主體變更合同內(nèi)容協(xié)商一致互惠互利（分數(shù)：1.00）A.B.√D.解析：［解析］合同變更必須針對有效的合同，協(xié)商一致是合同變更的必要條件，任何一方都不得擅自變更合同。由于合同簽訂的特殊性，有些合同需要有關部門的批準或登記，對此類合同的變更需要重新登記或?qū)徟?。對于受要約人延誤的承諾，該承諾是{{U}}{{/U}}。有效無效要約人未表示不接受有效要約人雖表示接受也無效（分數(shù)：1.00）A.B.√D.解析：［解析］受要約人的承諾是相對要約人發(fā)出的要約作出的同意要約的意思表示，雙方均有同意的意思表示，所以要約人未表示不接受有效，故選 C。下列關于當事人分立或合并后對合同效力的影響錯誤的是 {{U}}{{/U}}。不影響合同的效力合同的權(quán)利與義務由合并后的新法人或組織繼承，仍有效分立的當事人應及時通知對方，并告知合同權(quán)利與義務的繼承人部分影響合同的效力（分數(shù)：1.00）A.B.C.√解析：［解析］按照《合同法》規(guī)定，訂立合同后當事人與其他法人或組織合并，合同的權(quán)利和義務合并后的新法人或組織繼承，合同仍然有效。訂立合同分立的，分立的當事人應及時通知對方，并告知合同權(quán)利和義務的繼承人，雙方可重新協(xié)商合同的履行方式。債權(quán)人決定將其債權(quán)債務一并轉(zhuǎn)讓給第三人時， {{U}}{{/U}}。須經(jīng)對方同意無須經(jīng)對方同意，但應通知對方無須經(jīng)對方同意，也不必通知對方須經(jīng)對方同意，但要辦理公證（分數(shù)：1.00）√B.C.D.解析：［解析］債權(quán)人將其債權(quán)債務一并轉(zhuǎn)讓給第三人時，須經(jīng)過對方同意。合同生效后，當事人發(fā)現(xiàn)部分工程的費用負擔約定不明確，首先應當{{U}}{{/U}}確定費用負擔的責任。按交易習慣依據(jù)合同的相關條款簽訂補充協(xié)議履行合同義務一方承擔的原則（分數(shù)：1.00）A.B.√D.解析：［解析］合同變更是指當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進行修改或補充所達成的協(xié)議?！逗贤ā芬?guī)定，當事人協(xié)商一致可以變更合同。這里僅指合同內(nèi)容的變更，而不包括合同主體的變更。合同公證與鑒證的相同點是{{U}}{{/U}}。目的、法律效力、原則范圍、性質(zhì)、目的目的、原則、內(nèi)容法律效力、目的、性質(zhì)（分數(shù)：1.00）A.B.√D.解析：［解析］合同公證與鑒證，除另有規(guī)定外，都實行自愿申請原則；合同鑒證與公證的內(nèi)容和范圍相同；合同鑒證與公證的目的都是為了證明合同的合法性與真實性。因債務人無償轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可行使的撤銷權(quán)是指{{U}}{{/U}}。單方宣布合同終止請求政府行使主管部門授予撤銷權(quán)請求法院撤銷債務人行為請求法院或仲裁機構(gòu)撤銷債務人行為(分數(shù)：1.00)A.B.√D.解析：[解析]撤銷權(quán)，又稱廢罷訴權(quán)，是指債權(quán)人在債務人與他人實施處分其財產(chǎn)或權(quán)利的行為危害債權(quán)的實現(xiàn)時，得請求法院予以撤銷的權(quán)利。合同解除后，合同中的{{U}}{{/U}}條款仍然有效。結(jié)算和清理仲裁和訴訟結(jié)算、清理、違約結(jié)算、仲裁、違約(分數(shù)：1.00)√B.C.D.解析：[解析]根據(jù)《工程總承包合同示范文本》的規(guī)定，合同解除后，由發(fā)包人或由承包人解除合同的結(jié)算、及結(jié)算后的付款約定仍然有效，直至解除合同的結(jié)算工作結(jié)清。施工合同示范文本中規(guī)定，如果發(fā)包人不按合同的約定支付過程進度款，承包人發(fā)出催付通知和停工通知后仍不能獲得工程款，可在停工通知發(fā)出7天后停止施工。該條款依據(jù)的是《合同法》中關于{{U}}{{/U}}規(guī)定。撤銷權(quán)不安抗辯權(quán)后履行方抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)(分數(shù)：1.00)A.B.C.√解析：[解析]同時履行抗辯權(quán)包括：一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。同時履行抗辯權(quán)的適用條件是：(1)由同一雙務合同產(chǎn)生互負的對價給付債務；(2)合同中未約定履行的順序；(3)對方當事人沒有履行債務或者沒有正確履行債務；(4)對方的對價給付是可能履行的義務。發(fā)包人拖欠工程款，則承包人可以放慢施工進度，甚至停工。產(chǎn)生的后果，由違約方承擔。施工單位承擔違約責任常用的方法是{{U}}{{/U}}。支付賠償金沒收定金減少合同價格采取補救措施（分數(shù)：1.00）A.B.C.√解析：［解析］在建設合同中，采取補救措施是施工單位承擔違約責任常用的方法。下列又稱為不安抗辯權(quán)的是{{U}}{{/U}}。同時履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)不履行抗辯權(quán)（分數(shù)：1.00）A.√C.D.解析：［解析］先履行抗辯權(quán)，又稱不安抗辯權(quán)，是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發(fā)生了應當后履行合同一方財務狀況惡化的情況，應當先履行合同一方在對方未履行或者提供擔保前有權(quán)拒絕先為履行。與乙甲施工企業(yè)授權(quán)某采購員到乙公司采購鋼材，但該采購員用蓋有甲施工企業(yè)公章的空白合同文本，公司訂立了購買水泥的合同，則該合同{{U}}{{/U}}。與乙有效，但應由采購員向乙公司支付貨款有效，由甲施工企業(yè)向乙公司支付貨款無效，由采購員向乙公司支付貨款無效，甲施工企業(yè)退貨，乙公司的損失由采購員承擔（分數(shù)：1.00）A.√C.D.解析：［解析］有些合同的效力較為復雜，不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關，這類合同即為效力待定的合同。本題中的為表見代理人訂立的合同?！氨硪姶怼笔巧埔庀鄬θ送ㄟ^被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理?；诖隧椥刨?，該代理行為有效。善意第三人與無權(quán)代理人進行的交易行為（訂立合同），其后果由被代理人承擔。表見代理的規(guī)定，其目的是保護善意的第三人。在現(xiàn)實生活中，較為常見的表見代理是采購員或者推銷員拿著蓋有單位公章的空白合同文本，超越授權(quán)范圍與其他單位訂立合同。此時其他單位如果不知采購員或者推銷員的授權(quán)范圍，即為善意第三人。此時訂立的合同有效。二、{{B}}多項選擇題{{/B}}（總題數(shù)：17，分數(shù)：34.00）甲公司將與乙公司簽訂的合同中的義務轉(zhuǎn)讓給丙公司。依據(jù)《合同法》規(guī)定，下列關于轉(zhuǎn)讓的敘述中正確的有{{U}}{{/U}}。合同主體不變，仍為甲乙公司轉(zhuǎn)讓必須征得乙公司同意丙公司只能對甲公司行駛抗辯權(quán)甲公司對丙公司不履行合同的行為不承擔責任丙公司應承擔與主債務有關的從債務(分數(shù)：2.00)A.√√√E.解析：[解析]《民法通則》規(guī)定，合同一方將合同的權(quán)利、義務全部或者部分讓給第三方的，應當取得合同另一方的同意，并不得牟利。合同的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓給第三人后，該第三人取代原當事人在合同中的法律部分。債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務自身的除外《合同法》中的自愿原則指的是{{U}}{{/U}}情形。合同當事人有權(quán)決定是否訂立合同合同當事人有權(quán)決定與誰訂立合同合同當事人有權(quán)決定合同生效時間合同當事人有權(quán)決定以書面形式還是口頭形式訂立合同合同當事人有權(quán)決定是否接受合同條款分數(shù)：2.00)A.B.C.D.E.解析：√√√√[解析]《合同法》中自愿原則有以下幾種情形：(1)在合同法的立法過程中，法律規(guī)范和法律制度應從商品交換關系的根本特點出發(fā)，結(jié)合我國經(jīng)濟體制和經(jīng)濟運行機制的要求，賦予合同關系主體以最大的自由。(2)除國家下達了指令性計劃外，當事人可以根據(jù)自己的意愿自主地決定簽訂或不簽訂某個合同。任何單位和個人都不得干涉他的這種自由，包括企業(yè)的上級主管部門。(3)在簽訂合同時，任何一方主體都有選擇對方當事人，與對方當事人共同決定合同的形式和具體內(nèi)容等權(quán)力。(4)履行合同的過程中，在不違反國家指令性計劃的前提下，當事人雙方可以通過協(xié)商轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利和義務、變更合同內(nèi)容，或者解除合同。(5)在發(fā)生合同爭議或糾紛時，當事人有選擇解決爭議或糾紛方式的自由。某工程項目施工中發(fā)包人和承包人發(fā)生合同糾紛，當事人申請仲裁解決糾紛的前提條件是{{U}}{{/U}}施工合同中當事人選擇了仲裁方式和仲裁機構(gòu)通過有關調(diào)解仍未解決合同糾紛施工合同當事人在糾紛發(fā)生后達成仲裁協(xié)議和解無效人民法院沒有管轄權(quán)分數(shù)：2.00)√√C.√E.解析：［解析］本題考核的是仲裁。仲裁，是指當事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者做裁決，并負有自動履行義務的一種調(diào)解爭議的方式。這種爭議解決方式必須是自愿的，因此必須有仲裁協(xié)議。如果當事人之間有仲裁協(xié)議，爭議發(fā)生后又無法通過和解及調(diào)解解決，則應及時將爭議提交仲裁機構(gòu)仲裁。有關承擔違約責任的說法正確的是{{U}}{{/U}}。賠償損失是承擔違約的主要方式建筑工程合同中，施工單位承擔違約責任常用的方法是采取補救措施違約金和定金不能合并使用當事人延遲履行后發(fā)生的不可抗力，可以免除責任違約金和賠償損失同時使用時，賠償損失優(yōu)先（分數(shù)：2.00）√√√D.E.解析：［解析］賠償損失方式是承擔違約責任的主要方式；建筑工程合同中，施工單位承擔違約責任常用的方法是采取補救措施；違約金與賠償損失不能同時采用?！逗贤ā芬?guī)定，合同權(quán)利義務終止，不影響合同中{{U}}{{/U}}的效力。清理條款結(jié)算條款質(zhì)量條款風險條款目的條款（分數(shù)：2.00）√√C.D.E.解析：［解析］合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算。合同生效應具備的條件有{{U}}{{/U}}。意思表示真實不違反社會公共利益必須做出承諾當事人具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力必須發(fā)出要約邀請(分數(shù)：2.00)√√√√E.解析：[解析]當事人訂立合同，采取要約、承諾方式，承諾生效時合同成立；當事人具有相應的民事權(quán)利和民事行為能力；意思表示真實；不違反法律或者社會公共利益。仲裁協(xié)議包括的內(nèi)容是{{U}}{{/U}}。請求仲裁的意思表示不向法院起訴的承諾仲裁事項雙方爭議的解決方式所選定的仲裁委員會分數(shù)：2.00)A.B.C.D.E.解析：√√√[解析]仲裁協(xié)議包括的內(nèi)容有：(1)請求仲裁的意思表示；(2)仲裁事項(爭議事項具有可仲裁性；仲裁事項的明確性)；(3)選定的仲裁委員會。31.締約過失責任的構(gòu)成必須具備的條件包括{{U}}{{/U}}締約一方受有損失締約一方有違約行為締約當事人有過錯合同尚未成立合同已經(jīng)成立分數(shù)：2.00)A.√B.C.√D.√E.解析：[解析]締約過失責任是針對合同尚未成立應當承擔的責任，其成立必須具備一定的要件，否則將極大地損害當事人協(xié)商訂立合同的積極性。(1)締約一方受有損失；(2)締約當事人有過錯；(3)合同尚未成立；(4)締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關系。在違約責任的承擔中，損失賠償額應當{{U}}{{/U}}。相當于因違約造成的損失不包括合同履行后可獲得的利益包括合同履行后可獲得的利益不得超過違約方訂立合同時預見的違約可能造成的損失可以超過違約方訂立合同時預見的違約可能造成的損失分數(shù)：2.00）A.√B.C.√D.√E.解析：［解析］損失賠償應相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見或應當預見的因違反合同可能造成的損失。下列關于格式條款的表述中錯誤的是{{U}}{{/U}}。格式條款，是經(jīng)雙方協(xié)調(diào)采用的標準合同條款當格式條款與非格式條款不一致時，應當采用非格式條款提供格式條款方設置排除對方主要權(quán)利的條款無效若對爭議條款有兩種以上解釋，應作出有利于提供格式條款一方的解釋若對爭議條款有兩種以上解釋，應作出不利于提供格式條款一方的解釋（分數(shù)：2.00）√B.C.√E.解析：［解析］本題考核的是格式條款。格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在代理合同時未與對方協(xié)商即采用的條款。提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常的理解予以解釋，對格式條款用兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款的一方的解釋。在格式條款與非格式條款不一致時，應當采取非格式條款。合同無效的法律后果有{{U}}{{/U}}。返還財產(chǎn)賠償損失追繳財產(chǎn)收歸國有折價處理追究刑事責任（分數(shù)：2.00）√√√D.E.解析：［解析］無效合同的法律后果：返還財產(chǎn)；賠償損失；追繳財產(chǎn)，收歸國有。關于合同成立時間的說法，正確的是{{U}}{{/U}}。要式合同自雙方當事人簽字時成立不要式合同在承諾生效時成立要式合同在承諾生效時成立以信件訂立的合同在簽訂確認書時成立以數(shù)據(jù)、電文訂立的合同在承諾生效時成立（分數(shù)：2.00）√√C.√E.解析：［解析］要式合同成立，當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立；不要式合同成立，承諾生效時合同成立；當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立的，在簽訂確認書時合同成立?！皞鶆杖讼虻谌寺男袀鶆铡钡奶攸c是 {{U}}{{/U}}。不改變當事人之間的權(quán)利義務關系債務人不得拒絕第三人的請求履行改變當事人之間的權(quán)利義務關系第三人無追究對方違約責任的權(quán)利第三人不可以向債務人請求履行（分數(shù)：2.00）√√C.√E.解析：［解析］合同中債務人向第三人履行債務的特點：債權(quán)轉(zhuǎn)讓在合同中有約定，但不改變當事人之間的權(quán)利義務關系；在合同履行債務內(nèi)，第三人可以向債務人請求履行，債