商務(wù)代理合同課件

3商務(wù)代理合同3.1合同概述3.2委托合同3.3行紀合同3.4居間合同習題與思考題3商務(wù)代理合同3.1合同概述3商務(wù)代理合同教學目標和要求：通過本章的教學，使學生了解合同的基本知識以及委托合同、行紀合同、居間合同中各法律主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及實際操作技巧和能力3商務(wù)代理合同教學目標和要求：3.1合同概述3.1.1合同的訂立《合同法》第13條規(guī)定：當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。3.1.1.1要約（1）要約的概念及成立條件要約——一方當事人向?qū)Ψ教岢龅挠喠⒑贤拇_定的建議和要求。要約應(yīng)當符合下列規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

3.1合同概述3.1.1合同的訂立3.1合同概述（2）要約的生效對于要約生效時間的規(guī)定，依要約的送達方式不同而不同。采用直接送達的方式發(fā)出要約的，記載要約的文件交給受要約人時即為到達；采用普通郵寄送達要約的，以受要約人收到要約文件或者要約送達受要約人信箱的時間為到達時間；采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出要約的，電文進入收件人的指定系統(tǒng)的時間，或在未指定接收信息的系統(tǒng)情況下電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間作為要約的到達時間。3.1合同概述（2）要約的生效（3）要約的撤銷《合同法》第17條規(guī)定，要約撤回的條件是撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。下列情形下，要約不得撤銷：1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；2、要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。（3）要約的撤銷3.1合同概述3.1.1.2承諾（1）承諾的概念承諾——受要約人完全同意了要約人的建議和要求，即“受要約人同意要約的意思表示。”（2）承諾的要件有效的承諾應(yīng)具備以下要件：①承諾必須由受要約人向要約人作出。②承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。③承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。④承諾一般以一定的方式作出。3.1合同概述3.1.1.2承諾3.1合同概述（3）承諾期限的計算《合同法》規(guī)定“承諾通知到達受要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為生效”。承諾也是可以撤回的。承諾的撤回是指受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。由于承諾一經(jīng)送達要約人即發(fā)生法律效力，合同即刻成立，所以撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達之前或者承諾通知同時到達要約人。3.1合同概述（3）承諾期限的計算3.1合同概述3.1.2合同的效力合同的效力——又稱合同的法律效力，是指已成立的合同具有的法律拘束力。合同的成立與合同的效力不同，合同成立與否取決于當事人之間是否就合同內(nèi)容達成一致，而合同具有怎樣的效力取決于法律作出怎樣的評價。合同成立之后，既可能因符合法律規(guī)定而生效，也可能因違反法律規(guī)定或意思表示不完全而無效、可變更或可撤銷。3.1合同概述3.1.2合同的效力3.1合同概述3.1.2.1合同的生效（1）一般合同的生效合同生效——合同所產(chǎn)生的法律上的約束力。合同生效后就意味著：①在當事人之間產(chǎn)生法律效力。②對當事人以外的第三人產(chǎn)生一定的法律拘束力。③合同生效后的法律效果還表現(xiàn)在當事人違反合同的，將依法承擔法律責任。3.1合同概述3.1.2.1合同的生效合同生效應(yīng)具備以下條件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②行為人的意思表示真實；③不違反法律或者社會公共利益。合同生效的時間，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有三種情況：①依法成立的合同，自成立時生效；②法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定；合同生效應(yīng)具備以下條件：3.1合同概述（2）特殊合同的生效①超越能力訂立的合同根據(jù)《合同法》第47條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同方可有效，但純獲利益的合同以及與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。限制民事行為能力人簽定的合同，法定代理人應(yīng)在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。3.1合同概述（2）特殊合同的生效3.1合同概述②附條件和附期限的合同附生效條件的合同，自條件成立時生效。例如，甲與乙約定，如果甲購買到房屋，就由乙裝修，甲乙之間的裝修合同的效力就取決于甲是否能夠買到房屋。附解除條件的合同，自條件成立時失效。例如，甲與乙約定，如甲將來從單位分得住房，就解除雙方之間的房屋租賃關(guān)系。附生效期限的合同，指合同當事人約定一定的期限作為合同效力發(fā)生或終止的條件的合同。其中，附生效期限的合同，自期限屆至時生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。3.1合同概述②附條件和附期限的合同3.1合同概述3.1.2.2合同的無效和撤銷（1）無效合同無效合同——合同已經(jīng)成立，但因其欠缺有效要件而被確認無效。合同無效并不一定是全部無效，有的只是部分無效。部分無效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效。我國《合同法》規(guī)定了導(dǎo)致合同無效的五種情形：①一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；②惡意患通，損害國家、集體或者第三人利益的；③以合同形式掩蓋非法目的；④損害社會公共利益的；⑤違犯法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。3.1合同概述3.1.2.2合同的無效和撤銷3.1合同概述（2）可變更、可撤銷合同可變更、可撤銷合同——欠缺合同生效要件，一方當事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。按照我國法律規(guī)定，導(dǎo)致合同可能變更或撤銷的有：1、因重大誤解訂立的合同；2、在顯失公平的情況下訂立的合同；3、一方以欺詐、脅迫的手或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。具備上述條件的合同最終是否被撤銷取決于享有撤銷權(quán)的人以及撤銷權(quán)人在撤銷期限內(nèi)（有效期1年）是否行使撤銷權(quán)。3.1合同概述（2）可變更、可撤銷合同3.1合同概述3.1.2.3效力待定的合同效力待定的合同——合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當事人預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發(fā)生當事人預(yù)期的法律效力；有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認，合同歸于無效。效力待定合同主要是：（1）限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。3.1合同概述3.1.2.3效力待定的合同3.1合同概述（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同狹義的無權(quán)代理、表見代理相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。（3）法定代理人、負責人超越權(quán)限訂立的合同法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（4）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。3.1合同概述（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同3.1合同概述3.1.3合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3.1.3.1合同的變更合同的變更——在合同成立以后至未履行或未完全履行之前，依據(jù)法律規(guī)定或當事人的約定對合同內(nèi)容進行的修改和補充。合同的變更應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定或者當事人的約定。合同內(nèi)容的變更內(nèi)容：合同標的變更，履行地點、履行方式的變更，合同履行期的提前或延期、違約責任的重新約定、當事人給付價款或者報酬的調(diào)整、合同擔保條款以及解決爭議方式的變化，等等。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。合同的變更必須遵守法定的形式。對合同的變更，法律要求采取一定方式的，須遵守該要求。3.1合同概述3.1.3合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3.1合同概述3.1.3.2合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓——合同當事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。合同的轉(zhuǎn)讓是合同主體的變更，而合同的內(nèi)容并不發(fā)生變化。按照轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和原因的不同，合同的轉(zhuǎn)讓可劃分為三種類型：（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓——不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。債權(quán)人可以將合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓，也可以將合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓。3.1合同概述3.1.3.2合同的轉(zhuǎn)讓3.1合同概述我國《合同法》規(guī)定債權(quán)人可以將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，但下列三種情況除外：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。②按照當事人的約定不得轉(zhuǎn)讓。③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。3.1合同概述我國《合同法》規(guī)定債權(quán)人可以將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第3.1合同概述（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移——合同中的債務(wù)人將自己應(yīng)履行的義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人的行為。債務(wù)人可以將合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移，也可以將合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的主效條件：經(jīng)債權(quán)人同意，未經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對債權(quán)人不發(fā)生效力。3.1合同概述（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移3.1合同概述（3）合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓——原合同的一方當事人經(jīng)對方同意，將其合同權(quán)利和義務(wù)一并出讓給合同外第三人的情形。根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓包括兩種情形：①當事人一方經(jīng)對方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，即依據(jù)當事人之間的約定而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓。②當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)；當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。這是法律對權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓所作的強制性規(guī)定。3.1合同概述（3）合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓3.1合同概述3.1.3.3合同的終止

合同的終止——當事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。合同終止的后果是消滅了當事人之間既存的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同終止有七種法定原因：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行合同是當事人為達到其利益要求而達成的協(xié)議，合同目的實現(xiàn)，有賴于債務(wù)的履行。債務(wù)按照約定履行，一方面可以使合同債權(quán)得到滿足；另一方面也可以使合同債務(wù)歸于消滅，產(chǎn)生合同權(quán)利義務(wù)終止的后果。3.1合同概述3.1.3.3合同的終止3.1合同概述（2）合同解除合同解除——合同成立后，因當事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，而使基于合同發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。合同解除限于有效合同，無效合同、可撤銷合同不發(fā)生合同解除；合同解除還須具備法律規(guī)定的條件，非依法律規(guī)定，當事人不得隨意解除合同。合同的解除有兩種類型：①協(xié)議解除協(xié)議解除——當事人通過協(xié)商一致解除合同關(guān)系。②法定解除法定解除——合同成立后，在沒有履行或者在履行過程中，當事人一方行使法定解除權(quán)而終止合同。3.1合同概述（2）合同解除3.1合同概述《合同法》第94條規(guī)定了五種法定解除的條件：（a）因不可以抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（b）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的什為表明不履行主要債務(wù)；（c）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行；（d）當事人一方遲筵履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（e）

法律規(guī)定的其他情形。如《合同法》第268條規(guī)定的定作人可以隨時解除承攬合同，第410條規(guī)定的委托人或者受托人可以隨時解除委托合同等。3.1合同概述《合同法》第94條規(guī)定了五種法定解除的條件：3.1合同概述(3)債務(wù)相互抵銷債務(wù)相互抵銷——當事人互負到期債務(wù)，以自己的債權(quán)充抵對方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。抵銷有法定抵銷和協(xié)議抵銷兩種。法定抵銷——合同當事人雙方互負到期債務(wù)并且該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同，任何一方當事人作出相當數(shù)額的債務(wù)同歸消滅的意思表示。當事人主張抵銷的，應(yīng)當通知對方，通知到達對方時生效；并且抵銷不得附加條件或者期限。協(xié)議抵銷——當事人雙方經(jīng)協(xié)商一致而發(fā)生的抵銷。它只是要求當事人互負債務(wù)，而不論債務(wù)是否到期，也不論標的物種類、品質(zhì)是否相同。3.1合同概述(3)債務(wù)相互抵銷3.1合同概述(4)債務(wù)人將標的物提存提存——由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向?qū)Ψ浇桓逗贤瑯说奈飼r，債務(wù)人將該標的物交給提存部門而消滅合同的制度。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提存的原因有四種：①債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；②債權(quán)人下落不明；③債權(quán)人死亡未確定繼承人，或者債權(quán)人喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；④法律規(guī)定的其他情形。3.1合同概述(4)債務(wù)人將標的物提存提存的效力為標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔；提存標的物的孽息歸債權(quán)人所有；提存費用由債權(quán)人負擔。發(fā)生提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。發(fā)生提存后，債權(quán)人對提存物有領(lǐng)取權(quán)，即“債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物”。但債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，必須自提存之日起5年內(nèi)行使，若不行使即歸于消滅，提存物在扣除提存費用后歸國家所有。提存的效力為標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔；提存3.1合同概述(5)債權(quán)人的免除債權(quán)人的免除——債權(quán)人以消滅債務(wù)人的債務(wù)為目的而拋棄債權(quán)的意思表示。(6)債權(quán)債務(wù)的混同債權(quán)債務(wù)的混同——合同的債權(quán)人和債務(wù)人同歸一人，從而使合同關(guān)系消滅。(7)法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形合同終止，雖然當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，但當事人根據(jù)誠實信用原則，根據(jù)交易習慣仍具有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。3.1合同概述(5)債權(quán)人的免除3.2委托合同3.2.1委托與代理的區(qū)別委托合同簽訂以后，受托人根據(jù)合同為委托人辦理委托事務(wù)，必然要和第三人發(fā)生聯(lián)系，并且受托人往往是以委托人的名義從事活動，實際行為的后果也歸屬委托人。這里實質(zhì)上形成了一個代理關(guān)系，因此，委托和代理之間有著密切的關(guān)系。委托合同強調(diào)的是委托人與受托人之間就處理一定事務(wù)而達成的協(xié)議，屬于內(nèi)部關(guān)系。代理則注重受托人與第三人從事交易時是否有授權(quán)，法律后果能否歸屬于被代理人，屬于外部關(guān)系。3.2委托合同3.2.1委托與代理的區(qū)別3.2委托合同【案例3.1】1997年3月21日，劉軼渡(一審原告，二審上訴人)與某商業(yè)儲運公司(一審原告，二審被上訴人)達成口頭協(xié)議，由原告委托被告代理將8噸菠蘿自昆明運往重慶的鐵路運輸手續(xù)，費用為1700元。雙方對發(fā)貨時間和提貨時間未約定。原告按約定于當天下午及次日上午交付1700元費用，同時將8噸菠蘿交付被告。被告隨后為其辦理了貨運手續(xù)。1997年3月28日，該批貨自昆明發(fā)往重慶。貨運單上托運人為商業(yè)儲運公司，收貨人為原告，貨物名稱為菠蘿汁。同年4月2日，原告在重慶東站提貨，8噸菠蘿全部霉爛變質(zhì)，為此還花去垃圾清理費500元。后原告起訴，要求商業(yè)儲運公司承擔責任。另查明：原告購買菠蘿費用為18400元，運至昆明運費為2600元，重慶提貨費為620元，在重慶期間住宿費為1200元。本案是委托人因受托人未妥當履行受托事務(wù)致委托人受損而要求賠償案。從案情看，雙方對委托代辦貨運手續(xù)這一口頭協(xié)議無異議，且雙方已實際履行，根據(jù)合同法第36條規(guī)定，雙方的口頭協(xié)議有效。對本案處理結(jié)果有實質(zhì)影響的是對本案法律關(guān)系性質(zhì)的認定。3.2委托合同【案例3.1】3.2委托合同原告與商業(yè)儲運公司之間的是委托合同還是僅僅存在代理關(guān)系。我們認為，從原告主張商業(yè)儲運公司賠償?shù)年P(guān)系上說，應(yīng)當首先確認商業(yè)儲運公司的行為性質(zhì)是作為受托人處理委托事務(wù)的行為。因為委托合同是安排委托人與受托人之間內(nèi)部關(guān)系的協(xié)議，而委托代理所要解決的問題是關(guān)于受托人與第三人簽訂的合同的效力歸屬問題，屬于外部關(guān)系，盡管第三人的存在能解釋一些問題，但畢竟第三人與委托人或受托人之間的關(guān)系不是本案爭議的焦點，可以忽略不計。更何況，本案也不屬于間接代理的情況，因為，在隱名代理的場合，第三人須知曉代理關(guān)系的存在；在不公開本人身份的場合，須有本人的介入或第三人行使選擇權(quán)，而本案不具備這些構(gòu)成要件。從本案的案情介紹來看，雙方之間顯然建立了委托合同關(guān)系；委托事項為代辦貨運；委托人的義務(wù)是交納代辦費用，交付運輸貨物；受托人的義務(wù)是接收貨物并妥善辦理鐵路運輸手續(xù)，安全、妥當?shù)匕l(fā)運貨物。本案受托人未妥當履行該義務(wù)，作為專業(yè)代辦貨運的法人，明知按鐵路規(guī)定不能采用集裝箱方式運輸，卻采用了這種方式，而且在辦理鐵路運輸手續(xù)時隱報品名，將菠蘿寫成菠蘿汁，致使菠蘿霉變。受托人未妥善履行受托義務(wù)，此為其應(yīng)承擔民事責任的主要原因所在。因此，商業(yè)儲運公司接受原告的委托，以自己的名義為原告辦理鐵路運輸，并收取了相關(guān)代辦費，雙方形成委托運輸關(guān)系。商業(yè)儲運公司未能妥當履行受托義務(wù)，導(dǎo)致所運貨物發(fā)生毀損，應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。3.2委托合同原告與商業(yè)儲運公司之間的是委托合同還是僅僅存3.2委托合同3.2.2委托代理在大陸法系和英美法系的區(qū)別以及我國立法的種類委托合同訂立以后，受托人獲得委托人授權(quán)進行代理活動，代理人行為時可能有三種情況：①以被代理人名義從事活動，并明確指出被代理人的身份；②以自己名義從事活動，但代理人表明或通過一定方式表明是為被代理人利益進行活動；③以自己名義從事活動，既不披露被代理人身份，也不明示或暗示是為被代理人利益進行活動，外人也無法知曉代理人是為被代理人利益從事活動這一事實。大陸法系一般將委托代理分為兩種情況，即直接代理和間接代理。3.2委托合同3.2.2委托代理在大陸法系和英美法系的區(qū)別3.2委托合同第一，直接代理。它指代理人為了被代理人的利益，并以被代理人的名義與第三人從事活動，其法律后果直接歸屬于被代理人。這種情況下，不僅代理人明確公開被代理人的身份，即便通過一定方式表明或暗示存在著被代理人的，也視為直接代理，由被代理人完全承擔代理行為后果。如我國一些進出口公司在代理被代理人與國外商進行貿(mào)易時，代理人一般寫上“代表本人”樣，讓對方知道他的代理人身份，但并不具體公開本人是誰。3.2委托合同第一，直接代理。它指代理人為了被代理人的利益3.2委托合同第二，間接代理，它是指代理人為了被代理人的利益，以自己的名義與第三人從事活動，第三人完全不知道背后存在著代理關(guān)系，其代理后果間接地歸屬于被代理人。如甲受乙委托購買某物，在與商場的買賣關(guān)系中，甲始終以自己名義從事活動，商場無法得知其內(nèi)部的委托關(guān)系，這種情形是否可歸于代理?不公開被代理人身份的代理情形，在現(xiàn)實生活中，最常見的表現(xiàn)形式是行紀，但也不排除非行紀人隱去代理人身份而直接以自己名義與第三人從事活動的情況出現(xiàn)。3.2委托合同第二，間接代理，它是指代理人為了被代理人的利3.2委托合同《德國商法典》第383條把行紀人定義為“以自己的名義為委托人購買或銷售貨物、有價證券，并以其作為職業(yè)性經(jīng)營的人”?，F(xiàn)實生活中的信托商店、寄賣(買)店以及我國外貿(mào)代理制度均屬于行紀的范疇。行紀的法律后果歸屬一般通過受托人和委托人之間的一項轉(zhuǎn)移有關(guān)法律后果的合同加以確定。行紀實際上包括了三層關(guān)系：①委托人和行紀商之間的委托關(guān)系；②行紀商和第三人之間買賣關(guān)系；③行紀商和委托人轉(zhuǎn)移行為后果的合同。3.2委托合同《德國商法典》第383條把行紀人定義為“以自3.2委托合同我國《民法通則》第63條第2款規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施民事法律行為。”將代理人行為限定在必須“以被代理人名義”，即完全公開被代理人身份。故學者認為，我國只承認直接代理，而不包括間接代理。3.2委托合同我國《民法通則》第63條第2款規(guī)定：“代理人3.2委托合同我國《合同法》第二十二章設(shè)專章規(guī)定了行紀制度?？紤]到行紀合同和委托合同的關(guān)系，在適用法律時，應(yīng)將行紀合同作為委托合同的一種特殊情形。根據(jù)《合同法》第414條，行紀是特指行紀人，如信托商店、寄賣商店、外貿(mào)公司等，以自己名義為委托人專門從事貿(mào)易活動，而非其他一般事務(wù)所形成的委托關(guān)系。其法律規(guī)定應(yīng)依“特殊條款優(yōu)先于一般條款”規(guī)則加以適用，即優(yōu)先適用行紀合同的規(guī)定，只有在行紀合同未規(guī)定的情況下，依《合同法》第423條，“本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關(guān)規(guī)定”。對于其他的第三人不知情而代理人以自己名義所從事的非貿(mào)易代理活動應(yīng)適用委托合同的有關(guān)規(guī)定。3.2委托合同我國《合同法》第二十二章設(shè)專章規(guī)定了行紀制度3.2委托合同【案例3.2】甲建筑公司為承建某項建設(shè)工程，委托乙物資公司購買2000噸鋼材，乙物資公司以自己的名義與丙鋼鐵公司簽訂了一份買賣合同，合同中注明乙公司為甲建筑公司購買，由丙鋼鐵公司直接向甲建筑公司發(fā)貨，貨到后10日內(nèi)付清全部貨款。此后，丙鋼鐵公司按照約定的時間向甲發(fā)出了合同中約定型號、規(guī)格的鋼材2000噸，同時告知甲支付貨款。由于此時鋼材價格回落，甲建筑公司以該合同非其所簽訂為由拒絕收貨，并告知丙應(yīng)向乙索要貨款。丙鋼鐵公司要求乙履行合同，乙公司則以該合同應(yīng)由甲履行為由加以拒絕。由于協(xié)商未果，丙鋼鐵公司訴諸法院，要求甲履行合同，接受鋼材，并支付貨款。本案涉及受托人以自己的名義與第三人訂立的合同的效力。我們認為，甲公司應(yīng)當履行乙公司與丙公司訂立的合同，接受丙公司發(fā)來的鋼材，并支付貨款。3.2委托合同【案例3.2】3.2委托合同受托人為委托人辦理的委托事務(wù)，可以是法律行為也可以是事實行為。在委托事務(wù)為法律行為時，受托人一般是以委托人的名義與第三人訂立合同的，但委托人也可以自己的名義與第三人訂立合同。受托人以委托人的名義與第三人訂立合同的，發(fā)生直接代理，委托人為該合同的當事人，直接享受合同權(quán)利和負擔合同義務(wù)。而在受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，則屬于間接代理，對此種情況下的合同是否約束委托人有不同的規(guī)定。《合同法》第402條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！备鶕?jù)這一規(guī)定，受托人以自己的名義在授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立合同的，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，委托人就自動介入該合同，委托人直接享受合同權(quán)利并負擔合同義務(wù)；但是如果有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人與第三人的，則該合同對委托人沒有約束力，委托人不能直接享有合同權(quán)利，也不負擔合同義務(wù)。3.2委托合同受托人為委托人辦理的委托事務(wù)，可以是法律行為3.2委托合同3.2.3不公開本人身份代理中的介入權(quán)、選擇權(quán)和抗辯權(quán)不公開本人身份代理中，代理人以自己名義從事活動，第三人無法知曉存在于幕后的被代理人而與代理人進行交易，隨之產(chǎn)生的后果自然由代理人承擔。但代理人的行為是受被代理人的委托而作出，最終也是為了滿足被代理人需要，所以完全將被代理人拋在合同關(guān)系之外，對被代理人或第三人利益的保護均是不完備的，也不利于簡化社會關(guān)系，及時、迅速了結(jié)交易。我國合同法在借鑒英美法系代理概念的同時，也規(guī)定了這些例外情形。具體講，主要有三種例外，即被代理人的介入權(quán)、第三人的選擇權(quán)、被代理人或第三人的抗辯權(quán)。3.2委托合同3.2.3不公開本人身份代理中的介入權(quán)、選擇3.2委托合同3.2.3.1被代理人的介入權(quán)被代理人原則上在任何情況下均可以行使介入權(quán)，一旦行使介入權(quán)，其法律地位與顯名代理及隱名代理中的被代理人相同。但存在著兩種例外，被代理人不能行使介入權(quán)。第一，未被披露的被代理人行使介入權(quán)與合同中的明示或默示條款相抵觸的。第二，第三人是基于信賴代理人的人身因素而與其締約的。如果一概允許被代理人直接介入，行使合同權(quán)利，實際上是置第三人于不顧，剝奪了他選擇合同當事人的自由。所以，當代理人的身份構(gòu)成第三人訂立合同的基礎(chǔ)時，應(yīng)當限制被代理人的介入權(quán)。具體說有兩種情況：（1）積極意義上的限制（2）消極意義上的限制3.2委托合同3.2.3.1被代理人的介入權(quán)3.2委托合同3.2.3.2第三人的選擇權(quán)英美法系認為，被代理人享有介入權(quán)，與之對應(yīng)，第三人在得知被代理人身份以后可以享有選擇權(quán)，既可以要求代理人承擔責任，也可以要求被代理人承擔責任，但在選定之后，不得變更。第三人行使選擇權(quán)的結(jié)果，只能要求代理人或被代理人承擔責任，而不能要求他們承擔連帶責任，并且決定以后就不能更改。3.2委托合同3.2.3.2第三人的選擇權(quán)3.2委托合同3.2.3.3第三人和被代理人的抗辯權(quán)我國《合同法》第403條第3款規(guī)定：“委托人行使受托人對第三人的權(quán)利時，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯?！笨罐q——可以對抗對方請求的正當理由，可能是一種客觀事實，亦可能是一種權(quán)利?？陀^事實如合同不成立、合同未生效、訴訟時效已過等，由于存在這些事實，請求人無權(quán)要求對方履行義務(wù)，在請求人提出要求時，對方當事人可提出這些事實予以抗辯。權(quán)利如不安抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)等，請求人雖存在合法的請求履行的權(quán)利，但對方當事人可以這些抗辯權(quán)為抵消，拒絕履行自己的義務(wù)而不失合法性。3.2委托合同3.2.3.3第三人和被代理人的抗辯權(quán)3.2委托合同【案例3.3】委托人甲家用電器公司(以下簡稱被告)委托乙貿(mào)易代理公司(以下簡稱受托人)與丙貿(mào)易公司(以下簡稱原告)訂立電器銷售合同。雙方當事人在委托合同中約定：“受托人在與第三人訂立家用電器銷售合同時，應(yīng)當以受托人名義簽訂；在發(fā)生受托人與第三人之間的糾紛時，在任何情況下，應(yīng)當先由受托人向第三人承擔責任，然后再根據(jù)委托人應(yīng)當承擔的責任，由委托人向受托人承擔責任?！痹诤贤炗喓?，受托人便按照委托合同的約定，以自己的名義與原告訂立了電器銷售合同。但是，由于委托人沒有向受托人交貨，因而受托人不能依照買賣合同向原告交貨。原告遂以受托人不履行合同為由，要求受托人履行合同并賠償損失。受托人指出，自己是為被告作外貿(mào)代理，由于委托人未依約向其交貨，因而亦無法向其交貨。原告遂要求被告履行合同并賠償損失，并訴諸法院。但被告拒絕賠償，其所持的主要理由是：第一，委托人以其自己的名義與第三人簽訂貨物銷售合同，并且在訂立合同時，原告并不知道被告與受托人之間的代理關(guān)系，因而該合同只能約束受托人與原告，被告與原告之間沒有直接的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，原告不能直接要求被告履行合同和賠償損失。第二，在被告與委托人之間的委托合同中也明確規(guī)定，在發(fā)生受托人與第三人之間的糾紛時，應(yīng)由受托人先行承擔責任，因此，被告有權(quán)拒絕原告的訴訟請求。3.2委托合同【案例3.3】3.2委托合同本案中，原告享有選擇權(quán)，有權(quán)選擇作為委托人的被告為相對人，向其主張權(quán)利。在本案中，被告認為，受托人以自己的名義與原告訂立貨物銷售合同，并且在訂立合同時，原告并不知道被告與受托人之間的代理關(guān)系，因而該合同只能約束受托人與原告，被告與原告之間沒有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，原告不能直接要求被告履行合同。被告的這一主張雖然具有一定合理性，但是不能以此否定原告的選擇權(quán)。我國《合同法》第402條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人?！庇捎诒景傅脑嬖谟喠⒑贤瑫r并不知道被告與受托人之間的代理關(guān)系，所以，合同不能直接約束原告與被告。但是，也正是由于原告在訂立合同時不知道被告與受托人之間的代理關(guān)系，原告才依據(jù)《合同法》第403條第二款的規(guī)定，享有選擇受托人或者被告作為相對人的權(quán)利。在本案中，受托人與原告訂立買賣合同，是為委托人處理事務(wù)，為被告銷售家電。受托人沒有向原告履行合同約定的交貨義務(wù)，其原因是被告沒有依約向受托人交付貨物。根據(jù)《合同法》第403條第二款的規(guī)定，受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利。因此，本案的原告有權(quán)作為委托人的被告為相對人，向其主張權(quán)利，要求其履行交貨義務(wù)。3.2委托合同本案中，原告享有選擇權(quán)，有權(quán)選擇作為委托人的3.2委托合同在本案中，被告提出的第二個理由是，被告與委托人之間的委托合同中也明確規(guī)定，在發(fā)生受托人與第三人之間的糾紛時，應(yīng)由受托人先行承擔責任。我們認為，被告的這種理由不能對抗原告，不能成為委托人的抗辯事由。根據(jù)《合同法》第403條的規(guī)定，第三人選擇委托人作為相對人的，委托人享有兩種抗辯權(quán)，即委托人對受托人的抗辯權(quán)和受托人對第三人的抗辯權(quán)。委托人對受托人的抗辯權(quán)是基于委托合同產(chǎn)生的，而受托人對第三人的抗辯權(quán)是基于受托人與第三人訂立的合同而產(chǎn)生的。無論是哪種抗辯權(quán)，其抗辯事由均應(yīng)限制在是否違約以及是否存在免責事由。至于本案中被告與受托人關(guān)于責任承擔的約定，并不屬于委托人對受托人的抗辯問題，因此，被告不能以之對抗原告。同時，這種約定也僅是被告與受托人之間的內(nèi)部約定，對第三人并不能發(fā)生效力。3.2委托合同在本案中，被告提出的第二個理由是，被告與委托3.2委托合同3.2.4受托人的義務(wù)3.2.4.1受托人按照委托人的指示處理委托事務(wù)的義務(wù)受托人處理委托事務(wù)既是受托人的一項義務(wù)，也是他享有的一項權(quán)利。受托人在處理委托事務(wù)時，如果委托人有指示，則受托人應(yīng)依據(jù)委托人的指示而實施行為，處理委托事務(wù)。委托人的指示可以在訂立合同時作出，也可在合同代理后作出。委托人的指示依據(jù)其性質(zhì)可分為三種類型：一是命令性指示，對于這些指示，受托人不得變更；二是指導(dǎo)性指示，對于這些指示，受托人可以酌情予以裁量；三是任意性指示，對于這種指示，受托人享有獨立裁量的權(quán)利，對委托事務(wù)的處理可因勢而定。3.2委托合同3.2.4受托人的義務(wù)3.2委托合同受托人辦理委托事務(wù)不能違背委托人的指示，不能超出委托人委托的權(quán)限范圍；受托人非有緊急情形，不得任意變更委托人的指示。在需要變更委托人的指示時，應(yīng)當經(jīng)過委托人同意。我國《合同法》第399條規(guī)定：“受托人應(yīng)當按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當將該情況及時報告委托人?！?.2委托合同受托人辦理委托事務(wù)不能違背委托人的指示，不能3.2委托合同3.2.4.2受托人親自處理委托事務(wù)的義務(wù)受托人原則上應(yīng)親自處理委托事務(wù)，不得將自己受托的事務(wù)擅自轉(zhuǎn)托他人處理。只有經(jīng)過委托人同意或者在緊急情況下為維護委托人的利益不得不轉(zhuǎn)托他人處理時，受托人才可將受托辦理的事務(wù)轉(zhuǎn)托第三人處理。受托人未經(jīng)委托人同意而擅自轉(zhuǎn)委托，造成委托人損失的，受托人應(yīng)承擔損害賠償責任。受托人將委托事務(wù)轉(zhuǎn)委托給第三人處理，沒有經(jīng)過委托人同意，并且也不符合情況緊急而發(fā)生的轉(zhuǎn)委托的要件的，轉(zhuǎn)委托在委托人與第三人之間不發(fā)生效力，亦即委托人與第三人之間不發(fā)生直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系。該第三人的行為應(yīng)視為受托人的行為，因該第三人的行為而給委托人造成損失的，由受托人基于委托合同向委托人承擔責任。而受托人與第三人之間仍受委托合同的約束。3.2委托合同3.2.4.2受托人親自處理委托事務(wù)的義務(wù)3.2委托合同【案例3.4】李某委托做股票生意的孫某為其買賣股票。雙方當事人約定，由孫某為李某代為辦理甲公司股票買賣事宜，每日的交易價格超過前日15％的，應(yīng)經(jīng)過李某同意，李某提供資金1萬元，孫某保證1年內(nèi)為李某賺回5千元。孫某收到李某的資金后，開始為李某買賣甲公司的股票。不過過了一段時間以后孫某發(fā)現(xiàn)僅僅購買甲公司的股票很難在1年內(nèi)賺到5千元，而此時乙公司的股票漲勢很好，于是孫某就決定買進乙公司的股票。不料，此后乙公司的股票一直下跌，至1年后，不僅未賺到錢，而且賠進去了5千多元。此時，李某要求孫某返還本金和贏利，孫某將實情告訴給李某。李某要求孫某至少應(yīng)返還給他本金1萬元，孫某則以股市行情并非為自己控制為由，只同意將剩余的5千元退給李某。由于雙方當事人無法協(xié)商一致，李某遂向法院起訴，要求孫某返還購買股票的本金1萬元。3.2委托合同【案例3.4】3.2委托合同本案涉及受托人處理委托事務(wù)時應(yīng)承擔的按照委托人指示處理委托事務(wù)的義務(wù)。李某與孫某之間達成的協(xié)議屬于委托合同，孫某為受托人，李某為委托人。在委托合同中，受托人的基本義務(wù)乃是為委托人處理委托事務(wù)。在處理委托事務(wù)的過程中，受托人應(yīng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。不管委托人的指示是在合同訂立時作出的，還是在合同訂立后作出的，受托人都不能變更委托人的指示。如果確實需要變更委托人指示的，應(yīng)經(jīng)委托人同意。我國《合同法》第399條規(guī)定，即使在緊急情況下，難以和委托人取得聯(lián)系，受托人變更委托人指示的，也應(yīng)當妥善處理委托事務(wù)，并在事后將該情況及時報告給委托人。在本案中，李某委托孫某買賣甲公司的股票，雙方當事人之間的委托合同中已經(jīng)有了委托人的明確指示，但受托人孫某在處理委托事務(wù)中，卻擅自變更了李某的指示而購買了乙公司的股票，從而造成了李某的損失。孫某從事股票買賣應(yīng)當知道股市的風險，他雖然不是故意給李某造成損失的，但他擅自改變李某的指示和要求是故意的，孫某對李某損失的發(fā)生不能說沒有故意和重大過失。因此，盡管孫某與李某之間的委托合同即使是無償?shù)模瑢O某也應(yīng)承擔損害賠償責任。3.2委托合同本案涉及受托人處理委托事務(wù)時應(yīng)承擔的按照委托3.2委托合同3.2.4.3受托人的報告義務(wù)委托合同中，受托人是為了委托人處理委托事務(wù)，因而，受托人有義務(wù)讓委托人了解其處理委托事務(wù)的情況。委托人對受托人處理委托事務(wù)的了解，主要是通過受托人的報告來實現(xiàn)的。根據(jù)我國《合同法》第401條，受托人的報告義務(wù)包括以下兩種：第一，按照委托人的要求報告委托事務(wù)的處理情況。第二，委托合同終止時，受托人應(yīng)當報告委托事務(wù)的結(jié)果。3.2委托合同3.2.4.3受托人的報告義務(wù)3.2委托合同【案例3.5】2000年12月，某證券公司與甲公司簽訂一份《委托理財合同》，約定：某證券公司在甲公司的證券賬戶內(nèi)開立資金賬戶，并將甲公司委托的1億元自有資金存入該資金賬戶(股票買賣只能在該賬戶內(nèi)進行)進行股票投資，委托期限為1年；某證券公司在委托期限內(nèi)應(yīng)定期向委托人報告資產(chǎn)狀況，并應(yīng)盡謹慎勤勉的管理義務(wù)，否則導(dǎo)致委托方的委托資產(chǎn)損失，則應(yīng)承擔賠償責任。委托期間，某證券公司未向甲公司匯報資產(chǎn)狀況，甲公司亦未提出詢問。2001年12月，委托合同到期，適逢股市受挫，本案委托資產(chǎn)虧損達18％。甲公司認為，證券公司未根據(jù)合同規(guī)定按期向其匯報資產(chǎn)狀況，具有過錯，遂向法院起訴，要求某證券公司承擔資產(chǎn)損失。法院判決駁回甲公司的訴訟請求。3.2委托合同【案例3.5】3.2委托合同本案中，某證券公司將甲公司委托的資金存入其賬戶，以甲公司的名義從事投資管理，雙方是委托合同關(guān)系。根據(jù)法律規(guī)定和合同約定，本案受托人應(yīng)承擔的義務(wù)包括以下幾項：（1）謹慎管理義務(wù)（2）報告義務(wù)（3）謹慎管理義務(wù)與報告義務(wù)的關(guān)系3.2委托合同本案中，某證券公司將甲公司委托的資金存入其賬3.2委托合同3.2.5委托人支付報酬的義務(wù)在我國法律中，委托合同可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?。如委托合同是有償?shù)模瑒t委托人有向受托人支付報酬的義務(wù)。這也是受托人的一項權(quán)利。委托人支付報酬的標準和期限，應(yīng)依據(jù)合同約定而定，合同沒有約定但依據(jù)習慣或者委托性質(zhì)應(yīng)當由委托人支付報酬的，委托人也應(yīng)支付報酬。委托人支付報酬的時間，各國民法一般采取“后付主義”，即受托人只能于完成委托事務(wù)后才能請求支付報酬。我國合同法也采取了報酬的“后付主義”。根據(jù)《合同法》第405條的規(guī)定，受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當向其支付報酬。由此可見，受托人只有在完成委托事務(wù)后，才有權(quán)請求委托人支付報酬。3.2委托合同3.2.5委托人支付報酬的義務(wù)3.2委托合同【案例3.6】被告因與他人交通事故損害賠償案，委托原告代理訴訟，雙方簽訂委托代理合同，約定：原告特別代理被告參加訴訟，辦案中費用由被告負擔。案件審結(jié)后按協(xié)議收取代理費，如要不回賠償費，原告不收任何費用。合同簽訂后，原告指派在冊律師方義參加案件訴訟。法院判決被告獲賠25040元。在訴訟和執(zhí)行過程中，方義律師按照合同約定履行了義務(wù)，并積極配合法院將案件執(zhí)結(jié)。被告將執(zhí)行回的賠償費14040元(在訴前已支付11000元)支取后，未按合同約定支付代理費，原告遂向法院起訴，要求被告按合同協(xié)議的數(shù)額給付代理費。被告答辯認為，法院判決的25040元，其只拿到了14040元，此不符合合同約定，不應(yīng)當向原告支付代理費。法院經(jīng)審理認為：原、被告簽訂的委托代理合同合法有效，被告應(yīng)如約履行義務(wù)，并按實際追回賠償費數(shù)額參照代理合同協(xié)議收取代理費的比例支付原告委托代理費。依照《中華人民共和國合同法》第405條、第60條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第2條的規(guī)定，判決被告向原告給付代理費1400元。3.2委托合同【案例3.6】3.2委托合同本案之委托代理是律師代理中的“風險代理”，即律師在與當事人簽訂代理合同時，并不預(yù)先收取代理費，而是約定以律師為當事人從訴訟中獲取預(yù)定利益后，再按約定的數(shù)額支付代理費。這種代理方式對委托人而言，可以避免花錢又輸官司的后果；對代理律師而言，能夠增強其責任心，避免出現(xiàn)收取代理費后又疏于履行代理義務(wù)的情形。雙方當事人在自愿、協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂的協(xié)議，根據(jù)合同自由的原則，合同內(nèi)容只要不違法即為有效。因此，法院認定該委托代理合同合法有效。代理合同簽訂后，原告指派律師參加訴訟，通過法院判決，被告獲得25040元賠償費，代理律師又配合法院將案件執(zhí)結(jié)，使被告最終取得了全部賠償費?？梢?，代理律師按合同約定履行了代理義務(wù)，根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等原則，有權(quán)獲取合同規(guī)定的報酬。3.2委托合同本案之委托代理是律師代理中的“風險代理”，即本案爭議的焦點在于合同約定的代理律師“如要不回賠償費，不收任何費用”應(yīng)如何理解。被告認為，法院判決25040元，其只拿到14040元，不符合合同約定，不應(yīng)支付代理費。法院判決25040元是律師通過代理行為為被告爭取到的賠償費數(shù)額，該數(shù)額包括被告先期獲得的11000元和執(zhí)行取得的14040元，這說明，律師通過代理又為被告爭取到了14040元賠償費，此應(yīng)是代理的實際結(jié)果，不屬要不回賠償費的問題，被告應(yīng)按此結(jié)果以協(xié)議收費的比例向原告給付代理費。法院參照代理合同協(xié)議收取代理費比例，對照實際取得賠償數(shù)額確定其應(yīng)付費是合理合法的。本案爭議的焦點在于合同約定的代理律師“如要不回賠償費，不收任3.2委托合同3.2.6委托合同在委托人、受托人死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)之后的法律效力合同法第411條規(guī)定：“委托人或受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外?！蔽泻贤腥绻环疆斒氯巳蔽唬瑒t委托合同消滅。有一些合同，當事人一方缺位以后，其繼承人可以繼承其合同權(quán)利義務(wù)，合同關(guān)系并不因此而消滅。如買賣合同、保管合同、運輸合同，一方當事人缺位以后，可由其權(quán)利義務(wù)承受者繼續(xù)行使權(quán)力、履行義務(wù)，合同關(guān)系繼續(xù)存在。有些合同，當事人的缺位則必然導(dǎo)致合同關(guān)系的終止，如租賃合同、承攬合同、居間合同，等等。委托合同是一個典型的以當事人之間人身信賴為基礎(chǔ)的合同，如果一方當事人缺位則必然導(dǎo)致委托合同終止。3.2委托合同3.2.6委托合同在委托人、受托人死亡、喪失3.2委托合同合同法這一規(guī)定是和臺灣地區(qū)民法典第550條相一致的，“委任關(guān)系，因當事人一方死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力而消減”。但學者們提出了異議，“余則以為不問法定代理、意定代理，其代理權(quán)均不應(yīng)依本人之喪失行為能力而消滅?！?.2委托合同合同法這一規(guī)定是和臺灣地區(qū)民法典第550條相3.2委托合同委托人或受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)并不一定使委托合同絕對終止，第411條后半段規(guī)定了一些除外情形，即“但當事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外”。如果當事人在訂立委托合同時約定了一定期限，或約定以一定事務(wù)處理完畢為限，或約定不因死亡、喪失民事行為能力、破產(chǎn)為終止事由，則在此情形下，委托合同不隨之終止。另外，若依委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的，委托合同也不消滅，如委托事務(wù)為日常零售業(yè)，或為流水生產(chǎn)線中一部分，這些事務(wù)一旦停止，后果將無法挽回，所以依性質(zhì)不能終止，應(yīng)由委托人或受托人的繼受人繼續(xù)履行合同，成為合同主體，并有權(quán)決定合同的延續(xù)與否，這里是委托合同繼受禁止的一個例外。3.2委托合同委托人或受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)3.2委托合同我國《合同法》第412條也做了類似規(guī)定，“因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)之前，受托人應(yīng)當繼續(xù)處理委托事務(wù)?！北容^我國立法和德國立法，內(nèi)容雖大致相當，但性質(zhì)上卻有差別。德國法認為委任關(guān)系繼續(xù)存在，則受托人的義務(wù)源于委托關(guān)系，屬于約定義務(wù)。我國立法既已承認委托合同終止，但又顧慮委托人利益而要求受托人繼續(xù)處理事務(wù)，委托關(guān)系業(yè)已不復(fù)存在，約定義務(wù)自然無從談及，那么，此受托人的義務(wù)定性只能是法定義務(wù)，屬于委托合同終止以后的法定的后契約義務(wù)。3.2委托合同我國《合同法》第412條也做了類似規(guī)定，“因3.2委托合同我國《合同法》第413條也作了類似規(guī)定：“……因委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人作出善后處理之前，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當采取必要措施?！币赖聡ǎ藭r受托人的繼受人的義務(wù)來源于一個繼續(xù)存在但主體已經(jīng)變更的委托關(guān)系，仍屬約定義務(wù)。但我國合同法未如此理解，其是在委托合同終止后法定要求受托人的繼受人一定情形下繼續(xù)處理委托事務(wù)，性質(zhì)上應(yīng)當視為合同終止以后的后契約義務(wù)，并且擴張至非合同當事人——受托人的繼受人。3.2委托合同我國《合同法》第413條也作了類似規(guī)定：“…3.2委托合同【案例3.7】孫某是養(yǎng)貂能手，養(yǎng)貂每年收入近10萬元。孫某的朋友畢某也從事養(yǎng)貂業(yè)務(wù)，但因不懂技術(shù)，不僅貂皮質(zhì)量不高，而且貂還經(jīng)常死亡。畢某與孫某經(jīng)過協(xié)商，達成如下協(xié)議：畢某委托孫某每周一次到其養(yǎng)貂基地進行指導(dǎo)，幫助飼養(yǎng)，孫某不收報酬。合同簽訂后，孫某認真履行合同，使畢某所養(yǎng)的貂成活率大大提高，貂皮質(zhì)量也有所提高。孫某每次到畢某養(yǎng)貂基地指導(dǎo)時，畢某都備酒熱情款待。一次，孫某在畢某處吃過飯后，開摩托車回家，中途被汽車撞死。孫某的家屬得知后即將孫某出事的消息通知畢某。在孫某去世后，畢某飼養(yǎng)的貂由于缺乏正確的飼養(yǎng)，有的貂開始厭食，皮毛也失去了光澤。孫某的兒子得知后，便前去幫助飼養(yǎng)。由于孫某的兒子家住得較遠，每次到畢某家都要花近50元的車費。雖然畢某每次也備酒相待，但孫某的兒子也為此花去了近400元的車費。為了幫助畢某渡過難關(guān)，孫某的兒子礙于父親的面子，放棄了多次到外地講學的機會，損失近千元。在畢某另外找到技術(shù)員后，孫某的兒子即不再去畢某處指導(dǎo)，并要求畢某報銷這些費用，但遭到畢某的拒絕，雙方為此發(fā)生爭議，孫某的兒子遂起訴至法院。3.2委托合同【案例3.7】3.2委托合同在本案中，孫某與畢某之間的關(guān)系屬于委托合同關(guān)系。由于受托人孫某遭車禍死亡，因此，孫某與畢某之間的委托合同終止。受托人的繼承人在受托人死亡后及時通知了委托人，但由于委托人一時沒有找到合適的技術(shù)指導(dǎo)，致使其所飼養(yǎng)的貂出現(xiàn)厭食、皮毛失去光澤等現(xiàn)象。為了避免畢某遭受損失，孫某的兒子及時采取措施，為畢某無償提供技術(shù)指導(dǎo)，直到畢某找到了合適的技術(shù)員，防止了畢某的損失?？梢哉f，孫某的兒子已經(jīng)盡到了其應(yīng)盡的義務(wù)，其行為符合合同法的規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因受托人死亡致使委托合同終止的，受托人的繼承人應(yīng)當及時通知委托人；因委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人作出善后處理之前，受托人的繼承人應(yīng)當采取必要措施。由于孫某與畢某之間的委托合同是無償?shù)?，因此，孫某的兒子繼續(xù)幫助畢某飼養(yǎng)貂不應(yīng)要求支付報酬。不過，孫某的兒子為了避免畢某的損失而采取必要措施所支出的費用，畢某應(yīng)予以返還。3.2委托合同在本案中，孫某與畢某之間的關(guān)系屬于委托合同關(guān)習題與思考題3.2無效合同、可變更和可撤銷的合同分別有哪幾種情形？3.3效力待定的合同主要有哪幾種？3.4試述委托與代理的區(qū)別。習題與思考題3.2無效合同、可變更和可撤銷的合同分別有哪幾種3商務(wù)代理合同3.1合同概述3.2委托合同3.3行紀合同3.4居間合同習題與思考題3商務(wù)代理合同3.1合同概述3商務(wù)代理合同教學目標和要求：通過本章的教學，使學生了解合同的基本知識以及委托合同、行紀合同、居間合同中各法律主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及實際操作技巧和能力3商務(wù)代理合同教學目標和要求：3.1合同概述3.1.1合同的訂立《合同法》第13條規(guī)定：當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。3.1.1.1要約（1）要約的概念及成立條件要約——一方當事人向?qū)Ψ教岢龅挠喠⒑贤拇_定的建議和要求。要約應(yīng)當符合下列規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

3.1合同概述3.1.1合同的訂立3.1合同概述（2）要約的生效對于要約生效時間的規(guī)定，依要約的送達方式不同而不同。采用直接送達的方式發(fā)出要約的，記載要約的文件交給受要約人時即為到達；采用普通郵寄送達要約的，以受要約人收到要約文件或者要約送達受要約人信箱的時間為到達時間；采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出要約的，電文進入收件人的指定系統(tǒng)的時間，或在未指定接收信息的系統(tǒng)情況下電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間作為要約的到達時間。3.1合同概述（2）要約的生效（3）要約的撤銷《合同法》第17條規(guī)定，要約撤回的條件是撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。下列情形下，要約不得撤銷：1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；2、要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。（3）要約的撤銷3.1合同概述3.1.1.2承諾（1）承諾的概念承諾——受要約人完全同意了要約人的建議和要求，即“受要約人同意要約的意思表示?！保?）承諾的要件有效的承諾應(yīng)具備以下要件：①承諾必須由受要約人向要約人作出。②承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。③承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。④承諾一般以一定的方式作出。3.1合同概述3.1.1.2承諾3.1合同概述（3）承諾期限的計算《合同法》規(guī)定“承諾通知到達受要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為生效”。承諾也是可以撤回的。承諾的撤回是指受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。由于承諾一經(jīng)送達要約人即發(fā)生法律效力，合同即刻成立，所以撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達之前或者承諾通知同時到達要約人。3.1合同概述（3）承諾期限的計算3.1合同概述3.1.2合同的效力合同的效力——又稱合同的法律效力，是指已成立的合同具有的法律拘束力。合同的成立與合同的效力不同，合同成立與否取決于當事人之間是否就合同內(nèi)容達成一致，而合同具有怎樣的效力取決于法律作出怎樣的評價。合同成立之后，既可能因符合法律規(guī)定而生效，也可能因違反法律規(guī)定或意思表示不完全而無效、可變更或可撤銷。3.1合同概述3.1.2合同的效力3.1合同概述3.1.2.1合同的生效（1）一般合同的生效合同生效——合同所產(chǎn)生的法律上的約束力。合同生效后就意味著：①在當事人之間產(chǎn)生法律效力。②對當事人以外的第三人產(chǎn)生一定的法律拘束力。③合同生效后的法律效果還表現(xiàn)在當事人違反合同的，將依法承擔法律責任。3.1合同概述3.1.2.1合同的生效合同生效應(yīng)具備以下條件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②行為人的意思表示真實；③不違反法律或者社會公共利益。合同生效的時間，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有三種情況：①依法成立的合同，自成立時生效；②法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定；合同生效應(yīng)具備以下條件：3.1合同概述（2）特殊合同的生效①超越能力訂立的合同根據(jù)《合同法》第47條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同方可有效，但純獲利益的合同以及與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。限制民事行為能力人簽定的合同，法定代理人應(yīng)在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。3.1合同概述（2）特殊合同的生效3.1合同概述②附條件和附期限的合同附生效條件的合同，自條件成立時生效。例如，甲與乙約定，如果甲購買到房屋，就由乙裝修，甲乙之間的裝修合同的效力就取決于甲是否能夠買到房屋。附解除條件的合同，自條件成立時失效。例如，甲與乙約定，如甲將來從單位分得住房，就解除雙方之間的房屋租賃關(guān)系。附生效期限的合同，指合同當事人約定一定的期限作為合同效力發(fā)生或終止的條件的合同。其中，附生效期限的合同，自期限屆至時生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。3.1合同概述②附條件和附期限的合同3.1合同概述3.1.2.2合同的無效和撤銷（1）無效合同無效合同——合同已經(jīng)成立，但因其欠缺有效要件而被確認無效。合同無效并不一定是全部無效，有的只是部分無效。部分無效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效。我國《合同法》規(guī)定了導(dǎo)致合同無效的五種情形：①一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；②惡意患通，損害國家、集體或者第三人利益的；③以合同形式掩蓋非法目的；④損害社會公共利益的；⑤違犯法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。3.1合同概述3.1.2.2合同的無效和撤銷3.1合同概述（2）可變更、可撤銷合同可變更、可撤銷合同——欠缺合同生效要件，一方當事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。按照我國法律規(guī)定，導(dǎo)致合同可能變更或撤銷的有：1、因重大誤解訂立的合同；2、在顯失公平的情況下訂立的合同；3、一方以欺詐、脅迫的手或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。具備上述條件的合同最終是否被撤銷取決于享有撤銷權(quán)的人以及撤銷權(quán)人在撤銷期限內(nèi)（有效期1年）是否行使撤銷權(quán)。3.1合同概述（2）可變更、可撤銷合同3.1合同概述3.1.2.3效力待定的合同效力待定的合同——合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當事人預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發(fā)生當事人預(yù)期的法律效力；有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認，合同歸于無效。效力待定合同主要是：（1）限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。3.1合同概述3.1.2.3效力待定的合同3.1合同概述（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同狹義的無權(quán)代理、表見代理相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。（3）法定代理人、負責人超越權(quán)限訂立的合同法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（4）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。3.1合同概述（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同3.1合同概述3.1.3合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3.1.3.1合同的變更合同的變更——在合同成立以后至未履行或未完全履行之前，依據(jù)法律規(guī)定或當事人的約定對合同內(nèi)容進行的修改和補充。合同的變更應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定或者當事人的約定。合同內(nèi)容的變更內(nèi)容：合同標的變更，履行地點、履行方式的變更，合同履行期的提前或延期、違約責任的重新約定、當事人給付價款或者報酬的調(diào)整、合同擔保條款以及解決爭議方式的變化，等等。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。合同的變更必須遵守法定的形式。對合同的變更，法律要求采取一定方式的，須遵守該要求。3.1合同概述3.1.3合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止3.1合同概述3.1.3.2合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓——合同當事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。合同的轉(zhuǎn)讓是合同主體的變更，而合同的內(nèi)容并不發(fā)生變化。按照轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和原因的不同，合同的轉(zhuǎn)讓可劃分為三種類型：（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓——不改變合同權(quán)利的內(nèi)容，由債權(quán)人將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。債權(quán)人可以將合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓，也可以將合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓。3.1合同概述3.1.3.2合同的轉(zhuǎn)讓3.1合同概述我國《合同法》規(guī)定債權(quán)人可以將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，但下列三種情況除外：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。②按照當事人的約定不得轉(zhuǎn)讓。③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。3.1合同概述我國《合同法》規(guī)定債權(quán)人可以將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第3.1合同概述（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移——合同中的債務(wù)人將自己應(yīng)履行的義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人的行為。債務(wù)人可以將合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移，也可以將合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的主效條件：經(jīng)債權(quán)人同意，未經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對債權(quán)人不發(fā)生效力。3.1合同概述（2）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移3.1合同概述（3）合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓——原合同的一方當事人經(jīng)對方同意，將其合同權(quán)利和義務(wù)一并出讓給合同外第三人的情形。根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓包括兩種情形：①當事人一方經(jīng)對方同意，將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，即依據(jù)當事人之間的約定而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓。②當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)；當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。這是法律對權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓所作的強制性規(guī)定。3.1合同概述（3）合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓3.1合同概述3.1.3.3合同的終止

合同的終止——當事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。合同終止的后果是消滅了當事人之間既存的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同終止有七種法定原因：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行合同是當事人為達到其利益要求而達成的協(xié)議，合同目的實現(xiàn)，有賴于債務(wù)的履行。債務(wù)按照約定履行，一方面可以使合同債權(quán)得到滿足；另一方面也可以使合同債務(wù)歸于消滅，產(chǎn)生合同權(quán)利義務(wù)終止的后果。3.1合同概述3.1.3.3合同的終止3.1合同概述（2）合同解除合同解除——合同成立后，因當事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，而使基于合同發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。合同解除限于有效合同，無效合同、可撤銷合同不發(fā)生合同解除；合同解除還須具備法律規(guī)定的條件，非依法律規(guī)定，當事人不得隨意解除合同。合同的解除有兩種類型：①協(xié)議解除協(xié)議解除——當事人通過協(xié)商一致解除合同關(guān)系。②法定解除法定解除——合同成立后，在沒有履行或者在履行過程中，當事人一方行使法定解除權(quán)而終止合同。3.1合同概述（2）合同解除3.1合同概述《合同法》第94條規(guī)定了五種法定解除的條件：（a）因不可以抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（b）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的什為表明不履行主要債務(wù)；（c）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行；（d）當事人一方遲筵履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（e）

法律規(guī)定的其他情形。如《合同法》第268條規(guī)定的定作人可以隨時解除承攬合同，第410條規(guī)定的委托人或者受托人可以隨時解除委托合同等。3.1合同概述《合同法》第94條規(guī)定了五種法定解除的條件：3.1合同概述(3)債務(wù)相互抵銷債務(wù)相互抵銷——當事人互負到期債務(wù)，以自己的債權(quán)充抵對方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。抵銷有法定抵銷和協(xié)議抵銷兩種。法定抵銷——合同當事人雙方互負到期債務(wù)并且該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同，任何一方當事人作出相當數(shù)額的債務(wù)同歸消滅的意思表示。當事人主張抵銷的，應(yīng)當通知對方，通知到達對方時生效；并且抵銷不得附加條件或者期限。協(xié)議抵銷——當事人雙方經(jīng)協(xié)商一致而發(fā)生的抵銷。它只是要求當事人互負債務(wù)，而不論債務(wù)是否到期，也不論標的物種類、品質(zhì)是否相同。3.1合同概述(3)債務(wù)相互抵銷3.1合同概述(4)債務(wù)人將標的物提存提存——由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向?qū)Ψ浇桓逗贤瑯说奈飼r，債務(wù)人將該標的物交給提存部門而消滅合同的制度。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提存的原因有四種：①債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；②債權(quán)人下落不明；③債權(quán)人死亡未確定繼承人，或者債權(quán)人喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；④法律規(guī)定的其他情形。3.1合同概述(4)債務(wù)人將標的物提存提存的效力為標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔；提存標的物的孽息歸債權(quán)人所有；提存費用由債權(quán)人負擔。發(fā)生提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。發(fā)生提存后，債權(quán)人對提存物有領(lǐng)取權(quán)，即“債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物”。但債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，必須自提存之日起5年內(nèi)行使，若不行使即歸于消滅，提存物在扣除提存費用后歸國家所有。提存的效力為標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔；提存3.1合同概述(5)債權(quán)人的免除債權(quán)人的免除——債權(quán)人以消滅債務(wù)人的債務(wù)為目的而拋棄債權(quán)的意思表示。(6)債權(quán)債務(wù)的混同債權(quán)債務(wù)的混同——合同的債權(quán)人和債務(wù)人同歸一人，從而使合同關(guān)系消滅。(7)法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形合同終止，雖然當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅，但當事人根據(jù)誠實信用原則，根據(jù)交易習慣仍具有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。3.1合同概述(5)債權(quán)人的免除3.2委托合同3.2.1委托與代理的區(qū)別委托合同簽訂以后，受托人根據(jù)合同為委托人辦理委托事務(wù)，必然要和第三人發(fā)生聯(lián)系，并且受托人往往是以委托人的名義從事活動，實際行為的后果也歸屬委托人。這里實質(zhì)上形成了一個代理關(guān)系，因此，委托和代理之間有著密切的關(guān)系。委托合同強調(diào)的是委托人與受托人之間就處理一定事務(wù)而達成的協(xié)議，屬于內(nèi)部關(guān)系。代理則注重受托人與第三人從事交易時是否有授權(quán)，法律后果能否歸屬于被代理人，屬于外部關(guān)系。3.2委托合同3.2.1委托與代理的區(qū)別3.2委托合同【案例3.1】1997年3月21日，劉軼渡(一審原告，二審上訴人)與某商業(yè)儲運公司(一審原告，二審被上訴人)達成口頭協(xié)議，由原告委托被告代理將8噸菠蘿自昆明運往重慶的鐵路運輸手續(xù)，費用為1700元。雙方對發(fā)貨時間和提貨時間未約定。原告按約定于當天下午及次日上午交付1700元費用，同時將8噸菠蘿交付被告。被告隨后為其辦理了貨運手續(xù)。1997年3月28日，該批貨自昆明發(fā)往重慶。貨運單上托運人為商業(yè)儲運公司，收貨人為原告，貨物名稱為菠蘿汁。同年4月2日，原告在重慶東站提貨，8噸菠蘿全部霉爛變質(zhì)，為此還花去垃圾清理費500元。后原告起訴，要求商業(yè)儲運公司承擔責任。另查明：原告購買菠蘿費用為18400元，運至昆明運費為2600元，重慶提貨費為620元，在重慶期間住宿費為1200元。本案是委托人因受托人未妥當履行受托事務(wù)致委托人受損而要求賠償案。從案情看，雙方對委托代辦貨運手續(xù)這一口頭協(xié)議無異議，且雙方已實際履行，根據(jù)合同法第36條規(guī)定，雙方的口頭協(xié)議有效。對本案處理結(jié)果有實質(zhì)影響的是對本案法律關(guān)系性質(zhì)的認定。3.2委托合同【案例3.1】3.2委托合同原告與商業(yè)儲運公司之間的是委托合同還是僅僅存在代理關(guān)系。我們認為，從原告主張商業(yè)儲運公司賠償?shù)年P(guān)系上說，應(yīng)當首先確認商業(yè)儲運公司的行為性質(zhì)是作為受托人處理委托事務(wù)的行為。因為委托合同是安排委托人與受托人之間內(nèi)部關(guān)系的協(xié)議，而委托代理所要解決的問題是關(guān)于受托人與第三人簽訂的合同的效力歸屬問題，屬于外部關(guān)系，盡管第三人的存在能解釋一些問題，但畢竟第三人與委托人或受托人之間的關(guān)系不是本案爭議的焦點，可以忽略不計。更何況，本案也不屬于間接代理的情況，因為，在隱名代理的場合，第三人須知曉代理關(guān)系的存在；在不公開本人身份的場合，須有本人的介入或第三人行使選擇權(quán)，而本案不具備這些構(gòu)成要件。從本案的案情介紹來看，雙方之間顯然建立了委托合同關(guān)系；委托事項為代辦貨運；委托人的義務(wù)是交納代辦費用，交付運輸貨物；受托人的義務(wù)是接收貨物并妥善辦理鐵路運輸手續(xù)，安全、妥當?shù)匕l(fā)運貨物。本案受托人未妥當履行該義務(wù)，作為專業(yè)代辦貨運的法人，明知按鐵路規(guī)定不能采用集裝箱方式運輸，卻采用了這種方式，而且在辦理鐵路運輸手續(xù)時隱報品名，將菠蘿寫成菠蘿汁，致使菠蘿霉變。受托人未妥善履行受托義務(wù)，此為其應(yīng)承擔民事責任的主要原因所在。因此，商業(yè)儲運公司接受原告的委托，以自己的名義為原告辦理鐵路運輸，并收取了相關(guān)代辦費，雙方形成委托運輸關(guān)系。商業(yè)儲運公司未能妥當履行受托義務(wù)，導(dǎo)致所運貨物發(fā)生毀損，應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。3.2委托合同原告與商業(yè)儲運公司之間的是委托合同還是僅僅存3.2委托合同3.2.2委托代理在大陸法系和英美法系的區(qū)別以及我國立法的種類委托合同訂立以后，受托人獲得委托人授權(quán)進行代理活動，代理人行為時可能有三種情況：①以被代理人名義從事活動，并明確指出被代理人的身份；②以自己名義從事活動，但代理人表明或通過一定方式表明是為被代理人利益進行活動；③以自己名義從事活動，既不披露被代理人身份，也不明示或暗示是為被代理