國際法復習重點

國際法復習重點國際法的淵源一.簡述國際法的淵源即《國際法院規(guī)約》第38條第一款規(guī)定1、國際條約：具有締約能力的國際法主體間以國際法為準而締結(jié)的確立其相互權(quán)利、義務(wù)的國際書面協(xié)議；2、國際習慣：各國在其實踐中通過重復類似的行為而形成的具有法律拘束力的行為規(guī)則；3、一般法律原則：各國法律體系所共有的原則；4、國際組織決議：按照國際組織的組成文書通過的決定和決議?；蛘?、國際條約2、國際習慣法3、國際法律原則.4、司法判例和最高權(quán)威的國際法學家的學說，作為確定法律原則的補助資料。一.國際法淵源的概念是指國際法原則，規(guī)則，規(guī)章和制度形成的方式和程序國際法的淵源主要有二個：國際條約和國際習慣《國際法院規(guī)約》第38條國際協(xié)約國際習慣一般法律原則司法判例及各國權(quán)威最高之公法學家學說，作為補助資料二.二.國際條約國際條約是指國際法主體之間依國際法而締結(jié)的具有權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容的書面協(xié)議（合法和有效的條約；一般而言是造法性條約，對于契約性條約，于簽訂國之間也可作為條約）比較造法性條約和契約性條約1.概念不同：造法性條約則創(chuàng)設(shè)新的國際法原則，規(guī)則和制度或修改原有的國際法原則，規(guī)則和制度契約性條約規(guī)定締約國之間具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系2?造法性條約對所有國家具有法律約束力，而契約性條約僅對締約方有效3.性質(zhì)不同造法性條約可以直接構(gòu)成國際法淵源，而契約性條約一般不能直接作為國家淵源三.國際習慣1.它是指各國重復類似的行為并被認為具有法律約束力的結(jié)果。2.成為國際習慣的條件①各國重復類似行為（物質(zhì)因素）②被各國認為具有法律約束力（心理因素）3.在現(xiàn)代，國際習慣一般是在下述三種情況下形成的⑴國家間的外交關(guān)系，表現(xiàn)于條約，宣言和聲明，各種外交文書等⑵國際組織的實踐，如決議，判決等⑶國家內(nèi)部行為，如國內(nèi)法規(guī)，判決和行政命令等比較國際條約和國際習慣的不同1.概念不同2.成文與否3.國際條約是最主要的淵源，國際習慣是最古老的淵源四.一般法律原則是各個法律體系的某些共有的原則，如時效原則，善意，定案，禁止翻供等，為文明各國所承認。五.確定法律原則的輔助方法司法判例及各國權(quán)威最高之公法學家學說，作為確定法律原則之輔助資料者。司法判例：主要是指國際法院的判例，同時也應(yīng)包括國際仲裁庭的判例。二.國家的基本權(quán)利和義務(wù)國家的基本權(quán)利是指國家所固有的權(quán)利，和國家主權(quán)相聯(lián)系。包括：1、獨立權(quán)：是指國家按照自己的意志處理本國內(nèi)外事務(wù)，不收他國控制和干涉的權(quán)利。2、平等權(quán)：是指國家作為國際法主體在國際法律關(guān)系中所具有的地位平等的權(quán)利。3、自衛(wèi)權(quán)：是指國家在受到外來武裝攻擊時進行單獨或集體自衛(wèi)的權(quán)利。限制：以受到“武力攻擊”為條件，而且在安理會采取必要辦法之前，還應(yīng)“立即向安理會報告”。4、管轄權(quán)：是指國家通過立法、行政和司法等措施，對其領(lǐng)域內(nèi)的人、事物以及境外特定的人、物和事件進行管轄的權(quán)利和權(quán)力。.領(lǐng)域管轄.國籍管轄是指國家對具有其國籍的人實行管轄的權(quán)利.保護性管轄是指國家對于外國人在該國領(lǐng)域外侵害該國家及公民的重大利益的犯罪實行管轄.普遍性管轄是指對國際法規(guī)定的某些特定的罪行，由于其危害國籍和平與安全，危及全人類的共同利益，不論其行為發(fā)生地為何地，行為人為何國籍，各國均有權(quán)對其進行管轄。.國家主權(quán)豁免權(quán)：國家根據(jù)國家主權(quán)平等原則而享有的不受他國管轄的特權(quán).國家元首，外交官員在東道國家享有外交特權(quán)和豁免，這是一項公認的國際慣例.國家行為和國家財產(chǎn)也享有司法豁免權(quán)（1）一國不能將外國作為被告審理（2）一國不能對外國財產(chǎn)扣押⑶一國不能對外國財產(chǎn)強行執(zhí)行.20世紀后出現(xiàn)有限（相對）豁免原則.2004年12月聯(lián)大通過了《聯(lián)合國國家及其財產(chǎn)豁免公約》，標志著絕對豁免的終結(jié)。三.國際法上的承認一.承認的概念和性質(zhì)（一）概念：當新的國家或新政府產(chǎn)生時，既存國家對這事實以確認的一種政治和法律行為。（二）性質(zhì)：1.承認具有宣告性質(zhì)宣告說構(gòu)成說 2.承認是既存國家的單方，任意性的行為 3.承認即使法律行為也是政治行為（三）特征：1.承認的主體主要是既存國家 2.承認客體主要是新國家新政府 3.承認的性質(zhì)既是法律行為又是政治行為二.國家的承認它是指以一定方式確認某一地區(qū)的居民已組成新國家，并表明愿意與之進行交往的國家行為，對國家的承認，一般發(fā)生在下列情況（一）獨立（二）合并（三）分離（四）分立需注意的問題：1.對于合法產(chǎn)生的新國家，大多數(shù)國家都予以承認。2.若該國的成立是在外國的武力挾持下建立的，一般不予承認，不承認主義1978年金邊傀儡政權(quán)。 3.對于分離產(chǎn)生的新國家，既存國家不應(yīng)“過急承認”三.政府的承認.新政府產(chǎn)生的原因：通過社會革命或政變?nèi)〉谜?quán).它是指一國在國際法主體地位不變的情勢下，由于社會革命或者軍事政變由新政府取代舊政府，既存國家對該新政府的代表其國家資格的確認，并愿意與之發(fā)展，建立正常關(guān)系的國家行為。.承認原則：①有效統(tǒng)治原則：即既存國家承認新政府的條件取決于該政府在本國領(lǐng)土內(nèi)建立起實際控制并有效地行使權(quán)利②托巴主義：1907年厄瓜多爾外長托巴提出，凡是以違反憲法的手段掌握政權(quán)的政府不應(yīng)該被承認。（中國反對）③合憲主義：1913年美國總統(tǒng)威爾遜主張，對軍事政變或革命而建立的新政權(quán)，不僅不承認它還要采取行動推翻它（最反動中國反對）④艾斯特拉達主義：1930年9月，墨西哥外長埃斯特拉達發(fā)表一項聲明，決定今后在外國發(fā)生政變或革命時，將避免從是否給予政府承認的角度，只限于是否繼續(xù)保持或斷絕同外國政府的關(guān)系，而不做出明示的承認。四.承認的方式（一）明示承認和默示承認1.明示承認：是指既存國家以明白的語言，文字對被承認者表示的承認。（1）函電，聲明或照會正式通知被承認者（2）通過條約宣告承認2.默示承認：是承認者以一種間接地，通過某種行為表示的對被承認者的承認。（1）建立外交關(guān)系（2）建立領(lǐng)事關(guān)系并頒發(fā)領(lǐng)事領(lǐng)事證書（3）既存國家與被承認者締結(jié)包含政治關(guān)系的正式條約（4）在國際組織中投贊成票或接納該國或該政府為成員國或具有代表其本國的資格。（二）法律上的承認和事實上的承認 1.在對新國家的承認時一般采用法律上的承認，事實上的承認是非正式的臨時的，有限的承認，它常通過具體的行為而不是正式的承認文書表達。 2.二者的主要區(qū)別是：①法律上的承認是永久的，不可撤銷的，二事實上的承認是可撤銷的，具有臨時的，不穩(wěn)定的性質(zhì)。②法律上的承認直接導致雙方包括政治，經(jīng)濟，文化等全面關(guān)系的發(fā)生，而事實上的承認只導致雙方政治，軍事，外交以外關(guān)系的產(chǎn)生。五.承認的效果（一）法律承認的法律效果1.雙方可以建立正式的外交關(guān)系和領(lǐng)事關(guān)系2.雙方可以締結(jié)政治，經(jīng)濟文化等各方面的條約或協(xié)定3.承認被承認國或新政府的立法司法行政權(quán)利和效力4.承認被承認者國家財產(chǎn)和國家行為享有行政和司法豁免權(quán),被承認者具處理在國外財產(chǎn)的權(quán)力。5.支持被承認者參加國際組織和國際會議6.法律上的承認在原則上具有溯及力，可溯及至新國家或新政府建立之時（二）事實上承認的法律效果承認被承認國的國內(nèi)立法、司法權(quán)利和行政權(quán)利；被承認的國家在承認國法院享有司法豁免權(quán)；雙方可以建立經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系，締結(jié)通商協(xié)定或者其他非政治協(xié)定，接受被承認國的領(lǐng)事和商務(wù)代表等承認和建交的區(qū)別：承認是單方行為，而建交是雙方行為；承認是不可撤銷的，永久的，而建交后也是可以撤銷的六.中華人民共和國關(guān)于承認的實踐（一）中國堅持對中華人民共和國的承認是對新政府的承認1.中華的成立，對世界國家的數(shù)目沒有任何影響2.中華政府一直宣布自己是新政府3.從一些國家中對中華人民共和國承認的電文和照會看是對新政府的承認4.新中國與舊中國的區(qū)別在于階級本質(zhì)和國家類型不同5.中華的建立是通過社會革命方式是新政府成立的方式（二）中國主張承認不應(yīng)附加任何條件，提出逆條件承認理論1.必須不再承認臺灣當局2.中華應(yīng)該繼承前政府在國際上的權(quán)利3.中華應(yīng)該繼承前中國政府在國際上的國家財產(chǎn)，包括處于外國的國家財產(chǎn)四.國際法不法行為的責認概念：指國際法律責任主體所作的違背其國際義務(wù)的行為（一般國際不法行為：侵害別國僑民合法利益、侵犯外交代表的特權(quán)和豁免、損壞邊界界標、拖欠聯(lián)合國會費和嚴重違背一般國際強行法義務(wù)的行為：侵略戰(zhàn)爭、滅絕種族、種族隔離、販賣奴隸、販賣毒品）國際不法行為的主觀要件：指一國的某一行為可歸因國家而構(gòu)成該國的國家行為國際不法行為可歸因國家而成為該國的國家行為，有如下幾種情況：.國家機關(guān)的行為.經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)力的其他實體的行為?.實際上代表國家行事的人的行為.別國或者國際組織交由一國支配的機關(guān)的行為.叛亂運動的機關(guān)的行為.成為一國新政府或者導致組成一個新國家的叛亂運動的行為.非代表國家行事的人的行為一國牽連他國的國際不法行為，主要有一下幾種情況：.一國對于他國的援助或協(xié)助的行為.一國在其受他國只會或者控制權(quán)利支配的活動領(lǐng)域內(nèi)從事國際不法行為.一國因受他國斜坡從事某項國際不法行為國際不法行為的客觀要件概念：該項行為違背國際義務(wù)。.領(lǐng)土的取得與變更概念：國家基于某種原因而取得或喪失部分領(lǐng)土而引起領(lǐng)土變化的情況（一）先占先占亦稱“占領(lǐng)”（不是指戰(zhàn)時的占領(lǐng)），是指一國采取有意識的行動取得當時不在他國主權(quán)下的無主土地的領(lǐng)土主權(quán)，使之成為本國領(lǐng)土的一部分，并對其行使管轄權(quán)。1.先占只能由國家并以國家名義實行（有效占領(lǐng)：①宣布主權(quán)②建立行政管理機構(gòu)，移民定居）2.先占的對象必須是無主土地。3.主觀上必須有占領(lǐng)的意圖，并作出一定的意思表示4.客觀上必須實行有效地占領(lǐng)（二）時效（非法的）國際法上的時效是指一國對屬于他國主權(quán)的領(lǐng)土進行長期占有并行使事實上的主權(quán)，他國沒有或不再反對或提出抗議，該國就依時效取得這塊土地的所有權(quán)。國際上的時效與國內(nèi)民法上時效的區(qū)別：1.主觀意圖不同2.國內(nèi)民法上物權(quán)取得時效有確定的期限，而國際法上以時效的方式取得領(lǐng)土主權(quán)則沒有確定的年限。時效不同于先占，他是長時間占有別人的土地。而先占是發(fā)現(xiàn)無主土地并加以管理，不一定是長時間。評價：通過占有他國領(lǐng)土，與現(xiàn)代國際基本原則相違背，國際社會普遍不承認。（三）添附是指由于自然地原因或認為的作用形成新的土地。添附有自然添附和人為添附兩種。 自然添附有漲攤，三角洲，新生島嶼和廢河床等幾種方式。（四）割讓是國家根據(jù)條約把自己的部分領(lǐng)土主權(quán)轉(zhuǎn)讓給他國，從而使他國取得領(lǐng)土的方式。強制性割讓是指一國使用武力或威脅強迫他國簽訂條約將其領(lǐng)土無代價地轉(zhuǎn)讓給該國。（違法）非強制性割讓是指國家在自愿平等的基礎(chǔ)上，和平的轉(zhuǎn)讓其領(lǐng)土的一部分。包括贈與，買賣和交換。（合法）（五）征服它是指國家以武力占領(lǐng)他國領(lǐng)土部分或全部，在戰(zhàn)爭狀態(tài)結(jié)束后將該領(lǐng)土加以兼并的一種取得領(lǐng)土的方式。征服與割讓的不同之處在于：征服并不締結(jié)條約，而將戰(zhàn)時所占領(lǐng)的敵國領(lǐng)土，在戰(zhàn)后宣布予以兼并；如果戰(zhàn)后訂有條約，則征服變?yōu)楦钭尅，F(xiàn)代國際法上允許的領(lǐng)土變更方式（一）民族自決被壓迫民族和被外國奴役的民族（70%）（二）全民投票又稱為全民公決，是指有居民以投票方式?jīng)Q定領(lǐng)土的歸屬問題。條件：①要有合法正當?shù)睦碛散谀軌蜃杂杀磉_人民的意愿（國際監(jiān)督）（三）收復失地方式：和平的，武力的（四）交換領(lǐng)土它是指相鄰國家間為發(fā)展睦鄰友好關(guān)系，更好的解決邊境問題，在協(xié)議基礎(chǔ)上自愿變更部分領(lǐng)土的歸屬.領(lǐng)海和毗連區(qū)領(lǐng)海的概念是沿著國家的海岸，受國家主權(quán)管轄和支配的一定寬度的海水帶。二.領(lǐng)海的劃法與寬度（一）領(lǐng)?；€1.正常基線（低潮線）2.直線基線。是指在大陸海岸和海岸外島嶼最外緣上選定適當?shù)幕c，將這些點用直線練級起來，形成一條沿著沿海國的折線，這條折線既是領(lǐng)?；€。（二）領(lǐng)海的外部界限交圓法共同正切線法平行線法（三）領(lǐng)海的寬度是指領(lǐng)?；€與領(lǐng)海外部界限之間的距離。公約第三條規(guī)定：每一國家有權(quán)確定其領(lǐng)海的寬度，直至從按照本公約確定的基線量起不超過12海里的界限為止。三.領(lǐng)海的法律地位和制度領(lǐng)海是沿海國或群島國領(lǐng)土的組成部分，國家主權(quán)不僅及于領(lǐng)海，也及于領(lǐng)海的上空，河床和底土。1.沿海國的主權(quán)及于領(lǐng)海的水域，上空，海床和底土，外國船舶可以在領(lǐng)海上無害通過，但外國飛機未經(jīng)許可不得飛越他國領(lǐng)海的上空。2.沿海國對其領(lǐng)海的一切自然資源享有主權(quán)，任何外國未經(jīng)沿海國許可不得從事自然資源的勘探和開發(fā)活動。3.沿海國在其領(lǐng)海內(nèi)保留有“沿海航運權(quán)”，任何外國不得在領(lǐng)海內(nèi)從事從一地到另一地的商務(wù)運輸活動。4.沿海國在領(lǐng)海享有屬地最高權(quán)，因而領(lǐng)海內(nèi)之一一切人和物（除享有外交特權(quán)和豁免者除外）均受沿岸國管轄。5.沿海國有權(quán)制定有關(guān)領(lǐng)海的航行，關(guān)稅，衛(wèi)生以及保護國家安全和經(jīng)濟利益的法律，并有權(quán)采取相應(yīng)的措施。（三）領(lǐng)海的法律制度1.領(lǐng)海內(nèi)的無害通過制度。無害通過權(quán)是外國船舶在不損害沿海國和平，安全和良好秩序的條件下，不需事先通知沿海國或取得許可而在該國領(lǐng)海內(nèi)通過的權(quán)利。2有害行為：⑴對沿海國的主權(quán)，領(lǐng)土完整或政治獨立進行任何武力威脅或使用武力⑵以任何種類的武器進行武器操練或演習⑶搜集情報⑷任何目的在于影響沿海國防或安全的宣傳行為⑸在船上起落或接載任何飛機⑹在船上發(fā)射，降落或接載任何軍事裝置⑺違反沿海國海關(guān)，財政，移民或衛(wèi)生法律和規(guī)章⑻任何故意和嚴重的污染行為⑼任何捕魚行動⑩進行研究或測量活動?干擾沿海國通訊系統(tǒng)和任何其他設(shè)施或設(shè)備的行為?與通過沒有關(guān)系的其他任何活動。3國家在領(lǐng)海內(nèi)的司法管轄權(quán)①罪行的后果及于沿海國②罪行屬于擾亂當?shù)匕矊幓蝾I(lǐng)海的良好秩序的性質(zhì)③經(jīng)船長或船旗國外交代表或領(lǐng)事官員請求地方當局予以協(xié)助④這些措施是取締違法販運麻醉藥品或精神調(diào)理物質(zhì)所必要的。四.中華人民共和國的領(lǐng)海制度中國對領(lǐng)海的主權(quán)及于領(lǐng)海上空，領(lǐng)海的海底和底土。毗連區(qū)概念：毗連區(qū)是鄰接并由沿海國對海關(guān)，移民，財政，衛(wèi)生等特定事項行使管制的一定寬度的區(qū)域。法律地位：毗連區(qū)不同于領(lǐng)海。⑴防止在其領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)違犯其海關(guān)，移民，財政，衛(wèi)生的法律和規(guī)章⑵懲治在其領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)違犯上述法律和規(guī)章的行為。.專屬經(jīng)濟區(qū)概念：專屬經(jīng)濟區(qū)是領(lǐng)海以外而鄰接領(lǐng)海，自領(lǐng)?；€量起寬度不超過200海里的一個新的海洋區(qū)域。法律地位：這一區(qū)域的法律地位既不同于領(lǐng)海，也不同于公海，而是自成一類的海域。（一）沿海國的權(quán)利和義務(wù)自然資源的主權(quán)權(quán)利。人工島嶼，設(shè)施和結(jié)構(gòu)享有專屬經(jīng)濟權(quán)。對海洋科學研究和保護，海洋環(huán)境保護和保全有專屬經(jīng)濟權(quán)。（二）其他國家的權(quán)利和義務(wù)享有船舶航行和飛機飛越的自由，鋪設(shè)海底電纜和管道的自由。.大陸架一.大陸架的概念陸地領(lǐng)土的全部自然延伸大陸邊外緣海床和底土200海里或不超過2500公尺等深線以外的100海里處最大距離不應(yīng)超過350公里有陸架，陸坡和陸基構(gòu)成.大陸架的法律地位沿海國的權(quán)利是：1.對自然資源的主權(quán)權(quán)利2.建造或授權(quán)建造，操作和使用人工島嶼，設(shè)施和結(jié)構(gòu)并對他們享有專屬權(quán)利九.國際法上的個人國籍的概念（一）概念：國際是指一個人屬于某一個國家的國民或公民的法律資格，是一個人同某一特定國家的固定的法律聯(lián)系，也是國家實行外交保護權(quán)利的法律依據(jù)。（二）意義：確定屬人管轄依據(jù)提供外交保護依據(jù)（三）性質(zhì)：國籍法雖然是國內(nèi)法，但是國籍問題又具有國際性.國籍的取得與喪失（一）國籍的取得1.因出生而取得國籍。指一個人因其出生這一法律事實和相關(guān)國家的法律規(guī)定而取得國籍。（1）血統(tǒng)主義原則（2）出生地主義原則（3）混合主義原則我國以血統(tǒng)主義為主，出生地主義為輔2.因加入取得國籍（1）因自愿申請入籍（2）因婚姻入籍（3）因收養(yǎng)入籍（4）因選擇入籍（5）因國家領(lǐng)土變更入籍（二）國籍的喪失1自愿喪失國籍。自愿申請退籍和自愿選擇別國國籍2非自愿喪失國籍。取得外國國籍和剝奪國籍四.國籍的抵觸（一）國籍的積極沖突及解決辦法指一個人同時具有兩個或兩個以上國家的國籍。第一.國內(nèi)立法第二。通過簽訂國際公約，避免國籍積極抵觸現(xiàn)象的發(fā)生。第三.通過雙邊條約解決。（二）國籍的消極沖突及其解決方法又稱無國籍，指一個人不具有任何國家國籍的狀態(tài)。五.《中華人民共和國國籍法》《大清國籍條例》《民國三年修正國籍法》《民國十八年修訂國籍法》這幾部國籍法的共同特點都是采取父系血統(tǒng)主義,實行男女不平等。1980年9月10日頒布了《國籍法》中國國籍法的主要內(nèi)容：（一）采取混合制原則，并以血統(tǒng)主義為主確定國籍。（二）不承認雙重國籍原則（三）減少和消除無國籍狀態(tài)（四）加入，退出和恢復國籍實行自愿申請與審批相結(jié)合的原則外國人的概念是指不具有某一特定國家本國國籍的自然人，而是具有外國國籍的人和無國籍人。外國人在居住國內(nèi)，必須遵守居住國的法律，外國人還應(yīng)受其國籍國的管轄，并效忠于國籍國的法律。五.外交保護（一）外交保護的概念外交保護是泛指一國通過外交途徑對在國外的本國國民的合法權(quán)益所進行的保護。性質(zhì)：1基于國家的屬人管轄權(quán)2國家可自行決定（二）外交保護的條件1被保護的人必須具有保護國的國籍“國籍連續(xù)原則”2本國國民在外國的合法利益和地位受到侵害3受害人在所在國已經(jīng)“用盡當?shù)鼐葷?，包括行政和司法救濟手段（三）外交保護的適用范圍適用于各種事項，主要包括：1被非法拘禁或拘禁2財產(chǎn)被非法侵占3受到歧視性待遇4被拒絕司法外國人的入境，居留和出境的管理規(guī)則（一）外國人入境：國家沒有準許外國人入境的一般義務(wù)，外國人也不享有要求他國準許其入境的權(quán)利。1.護照簽證制度2.入境安全衛(wèi)生檢查（二）外國人的居留：可以在該國短期，長期或永久居留。外國人在一國居住的時候,他的合法權(quán)利應(yīng)受到保護。（三）外國人的出境：一國可以拒絕外國人入境，但不能拒絕外國人合法離境。三.外國人法律地位的一般原則（一）國民待遇是指一國在一定范圍的事項上給予外國人與本國國民相同的法律地位和待遇。國民待遇的依據(jù)，一是特別條約，二是互惠關(guān)系。注意：1.國民待遇通常是國家之間在互惠原則的基礎(chǔ)上相互給予的。 2.國民待遇只是一種民事和訴訟方面的待遇，不包括政治待遇（二）最惠國待遇是指一國（給惠國）給予另一國（受惠國）國民的地位和待遇，相當于該國（給惠國）已經(jīng)或?qū)⒁o予任何享受最優(yōu)惠待遇的第三國（最惠國）國民的待遇。給予最惠國待遇，通常都是通過簽訂雙邊或多邊條約。最惠國待遇通常適用的范圍有：1貨物的進出口2商船和旅客的過境3海關(guān)制度（關(guān)稅稅率及海關(guān)手續(xù)等）4一方船舶進出和停泊他方港口的條件5締約一方自然人和法人在他方境內(nèi)進行活動是所享有的權(quán)利。（三）差別待遇是指一國在外國人與本國人之間或不同的外國人之間分別實行不同的法律待遇。如果所采取的差別待遇不含任何歧視，則為國際法所許可。四.中國對外國人的管理制度1985年11月全國人大常委會通過了《中華人民共和國外國人入境出境管理法》（一）外國人的入境（二）外國人的居留外國人在我國的法律地位1外國人在中國境內(nèi)遵守中國的有關(guān)法律，法規(guī)2他們的合法權(quán)益按有關(guān)法律規(guī)定也應(yīng)得到保護3根據(jù)國際實踐和我國法律的規(guī)定，外國人不享有政治權(quán)利；在職業(yè)上也不能從事有關(guān)要害部門的工作。引渡與庇護引渡（一）引渡的概述課本：特指主權(quán)國家之間根據(jù)請求相互移交在對方領(lǐng)域受到刑事追訴或者被判處刑罰的人老師：指一國將在該國境內(nèi)而被他國指控為犯罪或判刑的人，根據(jù)有關(guān)國家的請求移交給請求國審判或執(zhí)行處罰的國際司法協(xié)助行為。被請求國沒有引渡義務(wù)。1引渡的主體是國家。以下幾類國家有權(quán)請求引渡①犯罪本人所屬國②犯罪行為發(fā)生地國③受害國2引渡的客體是指引渡雙方當事國同意移交的“罪犯”3引渡的主要目的是以防止罪犯逃脫應(yīng)受的處罰（二）引渡的條件1.引渡的必要條件。所謂必要條件是指為獲得對引渡的準予必須具備的條件①引渡請求所指的行為必須符合雙重犯罪原則②引渡請求所針對的犯罪必須屬于可引渡的犯罪2.引渡的排除條件第一：強制性排除條件（絕對排除條件）A政治犯不引渡原則是否屬于政治犯一般由被請求引渡國決定注意：政治犯認定的排除適用“非政治化努力”，包括：刺殺國家元首的行為：戰(zhàn)爭罪，反和平罪與反人類罪；滅絕種族和種族隔離罪行：非法劫持航空器和危害民用航空安全的行為：侵害應(yīng)受國際保護人員包括外交代表的罪行B軍事犯，勞教犯不引渡C案件已被被請求國作了終審判決D本國公民不引渡第二.任擇性排除條件（相對排除條件）A本國對犯罪有刑事管轄權(quán)，并正在或準備提起刑事訴訟的B由于被請求人得年齡，健康等原因不宜引渡的C案件輕微（三）引渡的程序引渡一般通過外交途徑進行1.特定性原則，又稱專一原則，即請求國只能就請求引渡時指控的罪名加以審判或處罰。請求方只能針對引渡請求所明確列舉的并且得到被請求國準予的特定犯罪對被引渡人實行追訴或者執(zhí)行刑罰，不得擅自將該人再引渡給任何第三國，而且應(yīng)當嚴格遵守自己就追訴或量刑問題向被請求國做出的承諾。2.引渡的審查我國目前關(guān)于引渡案件的雙重審查制是典型的“行政審查一司法審查一行政審查”模式3.引渡的一般原則①政治犯不引渡②本國公民不引渡③雙重審查原則④雙重犯罪原則⑤罪行特定原則庇護（一）概念是指一國對于遭到外國追訴或迫害而前來避難的外國人，準予其入境和拘留，給予保護，并拒絕將其引渡給另一國的行為。庇護通常是國家基于領(lǐng)土主權(quán)引申出的權(quán)利，國家通常沒有必須給予庇護的義務(wù)。（二）不得庇護的罪行對從事侵略戰(zhàn)爭、種族滅絕和種族隔離、劫機、侵害外交代表等罪行（這些人既不能被視為政治犯而拒絕引渡，也不能對其進行庇護）以及其他被條約和習慣國際法認為是國際罪行的人，不得進行庇護。（三）域外庇護 領(lǐng)土以外的庇護稱為域外庇護，是指利用國家在外國的外交或領(lǐng)事機構(gòu)館舍、船舶和飛機等作為場所進行的庇護。這種庇護是沒有一般國際法根據(jù)的，而且常常帶來對國際法其他規(guī)則的違背。外交機關(guān):外交機關(guān)的類型：國內(nèi)的、國外的、臨時的、常駐的。最重要的外交機關(guān)是使館。外交特權(quán)與豁免的依據(jù)是：代表說和職務(wù)需要說。外交機關(guān)物權(quán)與豁免的內(nèi)容分為:（一）使館的特權(quán)與豁免.使館館舍不得侵犯：.使館的檔案和文件不得侵犯考試大論壇.使館有通訊自由：來往公文、外交郵袋、外交信使、明密電信。但非經(jīng)接受國同意，不得裝置并使用無線電發(fā)報機。.使館免納捐稅關(guān)稅.使館人員有行動和旅行自由.有權(quán)使用國旗和國徽（二）使官人員的特權(quán)與豁免（包括館長和外交職員）外交人員有的特權(quán)和豁免：.管轄豁免：（1）刑事管轄豁免是絕對的，并不排除接受國根據(jù)具體情況采取必要措施。（2）民事和行政管轄豁免。例外：外交代表在接受國境內(nèi)私有不動產(chǎn)所引起的訴訟以私人身份卷入的遺產(chǎn)繼承訴訟公務(wù)范圍之外所從事的商業(yè)、專業(yè)活動引起的訴訟外交代表主動提起訴訟所引起的與本訴直接有關(guān)的反訴（3）作證義務(wù)的豁免：外交代表管轄豁免的放棄問題。.其他豁免（三）使館及享有外交特權(quán)與豁免人員的義務(wù)真題解析：2006-95.安某和皮某分別是甲國駐乙國使館的三等秘書和隨員。安某多次參加乙國群眾舉行的反政府和游行;皮某則是大量訂閱乙國反對黨公開出版的刊物并將有關(guān)內(nèi)容向甲國報告。根據(jù)國際法的有關(guān)規(guī)則，下列判斷何者為正確？（AD）A.安某的行為違背了外交人員對駐在國的有關(guān)義務(wù)規(guī)定.皮某的行為違背了外交人員對駐在國的有關(guān)義務(wù)規(guī)定一旦安某或皮某的行為被確定為違背了相關(guān)的義務(wù)，其外交特權(quán)與豁免即應(yīng)被剝奪一旦外交人員的行為被確定為違背了相關(guān)的義務(wù)，駐在國可以宣布其為“不受歡迎的人”，要求其在限定時間內(nèi)離境使館及其人員在接受國享有特權(quán)與豁免的同時，對接受國也承擔一定的義務(wù)，這些義務(wù)主要有以下方面：.尊重接受國法律規(guī)章、不干涉接受國內(nèi)政.使館館舍不得用于與使館職務(wù)不相符合的用途.使館及使館人員與接受國洽商公務(wù)，須經(jīng)接受國外交部或另經(jīng)商定的其他部辦理。.外交代表不應(yīng)在接受國內(nèi)為私人利益從事任何專業(yè)或商業(yè)活動。［相關(guān)法條］1986年《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》第二十一條外交代表如果是中國公民或者獲得在中國永久居留資格的外國人，僅就其執(zhí)行公務(wù)的行為，享有管轄豁免和不受侵犯。第二十二條下列人員享有在中國過境或者逗留期間所必需的豁免和不受侵犯（一）途經(jīng)中國的外國駐第三國的外交代表和與其共同生活的配偶及未成年子女；（二）持有中國外交簽證或者持有外交護照（僅限互免簽證的國家）來中國的外國官員；（三）經(jīng)中國政府同意給予本條所規(guī)定的特權(quán)與豁免的其他來中國訪問的外國人士轉(zhuǎn)自：法律|教育網(wǎng)對途經(jīng)中國的第三國外交信使及其所攜帶的外交郵袋，參照第十條、第十一條的規(guī)定辦理。第二十三條本中國訪問的外國國家元首、政府首腦、外交部長及其他具有同等身份的官員，享有本條例所規(guī)定的特權(quán)與豁免。第二十四條來中國參加聯(lián)合國及其專門機構(gòu)召開的國際會議的外國代表、臨時來中國的聯(lián)合國及其專門機構(gòu)的官員和專家、聯(lián)合國及其專門機構(gòu)駐中國的代表機構(gòu)和人員的待遇，按中國已加入的有關(guān)國際公約和中國與有關(guān)國際組織簽訂的協(xié)議辦理。國際爭端的法律解決方法是指用仲裁和法院判決解決國家間的爭端。一、仲裁（一）仲裁的一般規(guī)則仲裁或稱公斷，是指根據(jù)爭端當事國之間的協(xié)議，將爭端交與它們選定的仲裁人作出對爭端當事方具有拘束力的裁決，從而解決爭端的方法。仲裁是一種古老的解決爭端的方法，1899年和1907年的《和平解決國際爭端公約》、1928年的《和平解決國際爭端總議定書》，都將其作為解決爭端的方法加以規(guī)定。1958年聯(lián)合國國際法委員會擬定的《仲裁程序示范規(guī)則》，對國際仲裁，的仲裁協(xié)議、仲裁庭、仲裁適用法律、仲裁程序和仲裁裁決效力等的內(nèi)容作了系統(tǒng)闡述。其中仲裁協(xié)議是當事方之間在爭端交付仲裁及相關(guān)事項上達成的協(xié)議，是進行國際仲裁的基礎(chǔ)和法律依據(jù)。仲裁協(xié)議中包括仲裁庭的組成、仲裁程序、裁決的效力、仲裁地點和費用以及其他當事方認為需要約定的內(nèi)容。仲裁裁決對于當事國具有法律拘束力，并為終局性決定。當事國應(yīng)在裁決規(guī)定的期限內(nèi)執(zhí)行裁決中的義務(wù)。（二）國際常設(shè)仲裁法院目前有許多的國際仲裁機構(gòu)，其中多為解決貿(mào)易投資方面爭端設(shè)立。這些仲裁機構(gòu)通常不是專門以國家作為當事主體，其當事人可以包括國家、法人和自然人。國際常設(shè)仲裁法院是專門受理國家間仲裁案件的常設(shè)仲裁機構(gòu)。它是根據(jù)1899年《和平解決國際爭端的公約》于1900年在海牙設(shè)立，由從事行政事務(wù)性工作的常設(shè)行政理事會和國際事務(wù)局以及一份“仲裁員名單”構(gòu)成。常設(shè)理事會由荷蘭外交大臣任主席，成員還包括締約各國駐荷蘭的外交代表。理事會負責監(jiān)督和指導事務(wù)局的工作，制定有關(guān)的規(guī)則和章程。國際事務(wù)局是常設(shè)仲裁法院的書記處，負責日常的工作和法院仲裁文件的登記、轉(zhuǎn)達、檔案管理。“仲裁員名單”，由締約的每個國家各自遴選的4名精通國際法并享有崇高道德聲譽的法學專家組成。各國提名不限于本國國籍的人。仲裁員可以連選連任，任期6年。法院的仲裁程序。當事國將爭端仲裁協(xié)議提交仲裁法院時，可以在仲裁員名單中各自選定1~2名仲裁員，再由這些選定的仲裁員選定首席仲裁員。仲裁一般經(jīng)過書面程序和口頭程序兩個階段。然后仲裁庭進行秘密評議并以多數(shù)票作出裁決。裁決為終局性的，但如果爭端方對裁決的意義和范圍不明，可以在裁決作出3個月內(nèi)，請求仲裁庭作出解釋。自1900年成立以來，常設(shè)國際仲裁法院共裁定了約50起案件，其中有20起是近10年完成的。近年來，國際社會司法方式解決爭端的需求日益增強，常設(shè)仲裁法院工作有了很大加強.1993年召開了第一次全體仲裁員大會，1994年被接納為聯(lián)合國大會觀察員。法院并制定了一系列有關(guān)文件，對國際仲裁和有關(guān)的國際法規(guī)則的發(fā)展產(chǎn)生很大影響。這些文件包括：《兩國間爭端任擇仲裁規(guī)則》（1992年）、《當事人雙方僅有一方是國家的任擇仲裁規(guī)則》（1993年）、《國際組織與國家之間糾紛的任擇仲裁規(guī)則》（1996年）、《和解任擇規(guī)則》（1996年）、《調(diào)查委員會查明事實程序任擇規(guī)則》（1997年）等。二、法院方式目前，國家之間已建立了一些國際司法機構(gòu)。這些機構(gòu)的性質(zhì)、目的和審理案件的管轄范圍各有不同，旨在解決國家間爭端的國際性司法機關(guān)，目前典型的有聯(lián)合國國際法院和國際海洋法法庭。（一）國際法院國際法院即聯(lián)合國國際法院，根據(jù)作為《聯(lián)合國憲章》一部分的《國際法院規(guī)約》，于1946年成立。國際法院是聯(lián)合國的司法機關(guān)，也是當今最普遍、最重要的國際司法機構(gòu)，是法律方法解決國家間爭端的主要機構(gòu)。.國際法院的組成：（1）法院由15名法官組成。15人中不得有兩人為同一國家的國民。法官不代表任何國家，不能擔任任何政治或行政職務(wù)，也不得從事任何其他職業(yè)性活動。法官不受任何政府的制約，也不受聯(lián)合國機構(gòu)的制約。法官在聯(lián)合國大會和安理會中分別獨立進行選舉，只有在這兩個機關(guān)同時都獲得絕對多數(shù)票方可當選。安理會常任理事國對法官選舉沒有否決權(quán)。法官任期9年，可以連選連任。法院的院長和副院長從法官中選舉產(chǎn)生。(2)專案法官。法官對于涉及其國籍國的案件，不適用回避制度，除非其就任法官前曾參與該案件。在法院受理案件中，如果一個當事國有本國籍的法官，他方當事人也可以選派一人作為“專案法官”，參加本案的審理。如果當事雙方都沒有本國籍的法官，則雙方都可各選派一名“專案法官”參與該案件的審理。這種臨時的專案法官在該案審理中與正式法官具有完全平等的權(quán)利。(3)書記處。書記處設(shè)書記官長、副書記官長和工作人員。正副書記官長由法官提名并選舉產(chǎn)生。書記處負責處理法院的文書、檔案，日常工作和對外聯(lián)系等。.國際法院的管轄權(quán)。國際法院有訴訟管轄和咨詢管轄兩項職權(quán)。其中訴訟管轄是其最主要的職權(quán)。(1)訴訟管轄權(quán)。法院在行使訴訟管轄權(quán)時，涉及“對人管轄”和“對事管轄”兩個方面：第一，對人管轄。國際法院的對人管轄是指誰可以作為國際法院的訴訟當事方。根據(jù)法院規(guī)約，有三類國家可以作為國際法院的訴訟當事國：①聯(lián)合國的會員國；②非聯(lián)合國的會員國但為《國際法院規(guī)約》的當事國；③既非聯(lián)合國的會員國也非《國際法院規(guī)約》的當事國，但根據(jù)安理會決定的條件，預(yù)先向國際法院書記處交存一份聲明，表示愿意接受國際法院管轄、保證執(zhí)行法院.判決及履行相關(guān)其他義務(wù)的國家。作為訴訟當事國，這三類國家的地位是相同的。國際組織、法人或個人都不能成為國際法院的訴訟當事國。第二，對事管轄。國際法院的對事管轄是指什么事項能夠成為國際法院的管轄對象。根據(jù)法院規(guī)約，國際法院管轄案件的范圍有三個方面，或者說國際法院的對事管轄權(quán)可由以下方式建立：第一種是自愿管轄。對于任何爭端，當事國都可以在爭端發(fā)生后，達成協(xié)議，將爭端提交國際法院。法院根據(jù)當事國各方的同意進行管轄。第二種是協(xié)定管轄。在現(xiàn)行條約或協(xié)定中，規(guī)定各方同意將有關(guān)的爭端提交國際法院解決。提交法院的爭端及范圍等可以通過在條約中設(shè)立專門條款，也可以在訂立條約的同時，再訂立專門的協(xié)定加以規(guī)定。第三種是任擇強制管轄?！秶H法院規(guī)約》的當事國，可以通過發(fā)表聲明，就具有下列性質(zhì)之一的爭端，對于接受同樣義務(wù)的任何其他當事國，接受法院的管轄為當然具有強制性，而不需要再有特別的協(xié)定。這些爭端是：對于條約的解釋、違反國際義務(wù)的任何事實、違反國際義務(wù)而產(chǎn)生的賠償?shù)男再|(zhì)和范圍等。這里“任擇”是指當事國自愿選擇是否作出聲明；一旦作出聲明，在聲明接受的范圍內(nèi)，國際法院就具有了強制的管轄權(quán)，而不需其他協(xié)定。目前，世界上有60個左右的國家作出這類聲明，但都附有各種保留。中國政府于1972年撤回了國民黨政府1946年作出的接受國際法院的強制管轄的聲明。(2)咨詢管轄權(quán)。根據(jù)《聯(lián)合國憲章》和《國際法院規(guī)約》，國際法院除訴訟活動外，還有提供法律咨詢的重要職能，稱為法院的咨詢管轄權(quán)。聯(lián)合國大會及大會臨時委員會、安理會、經(jīng)社理事會、托管理事會、要求復核行政法庭所作判決的申請委員會以及經(jīng)大會授權(quán)的聯(lián)合國專門機構(gòu)或其他機構(gòu)，可以就執(zhí)行其職務(wù)中的任何法律問題請求國際法院發(fā)表咨詢意見。其他任何國家、團體、個人包括聯(lián)合國秘書長，都無權(quán)請求法院提供咨詢意見。法院作出的咨詢意見雖然沒有法律拘束力，但對于有關(guān)問題的解決以及國際法的發(fā)展都具有重要的影響。.國際法院的訴訟程序：(1)起訴。當事國向法院提交案件的方式依管轄依據(jù)的不同而異。自愿管轄時，當事國雙方協(xié)商后提交特別協(xié)議；也有經(jīng)當事國一方將案件提交法院后，得到他方認可形成協(xié)議，稱為“法院延期”。協(xié)定管轄和任擇強制性管轄時，當事國一方以包括闡明管轄權(quán)依據(jù)的申請書方式提交案件，由法院通知爭端對方。(2)書面程序和口頭程序。法院確定管轄權(quán)后，將命令爭端各方限期提出訴狀、辯護狀或證據(jù)及其他文件資料。法院在審理中，還可命令爭端方限期提交答辯狀或復辯狀等法律文書書面程序結(jié)束后，進行口頭程序。法院可訊問代理人、證人、鑒定人、律師及其他有關(guān)人員。除法院另有決定或爭端當事方另有要求外，口頭程序應(yīng)公開進行。(3)附帶程序?；蚍Q特別程序，由法院在特定情況下采用。包括初步反對主張、臨時保全、參加或共同訴訟、中止訴訟等。初步反對主張是指當事國對于法院的管轄權(quán)或?qū)φ埱蠓教嵴埢騾⒓釉V訟權(quán)利的反對。反對是否成立由法院裁定。臨時保全是指訴訟過程中，經(jīng)當事國請求法院批準采取的必要和緊急措施，以保護爭端方利益。包括對某些行為的禁止、財產(chǎn)的凍結(jié)或扣押等。參加或共同訴訟是指第三國參加訴訟。這又包括兩種情況：①第三國認為案件訴訟可能影響其法律性質(zhì)的利益可以提出請