建設(shè)工程施工合同糾紛處理課件

建設(shè)工程施工合同糾紛處理實務(wù)交流廣州2017-4-91ppt課件建設(shè)工程施工合同糾紛廣州2017-4-91ppt課件說在前面的話整理機會自我提高實戰(zhàn)出真知高手在一線交流學(xué)習、互通信息個人意見淺漏粗疏可個人交流，反對公開傳播農(nóng)夫：我們不生產(chǎn)水，只是大自然的搬運工2ppt課件說在前面的話整理機會自我提高2ppt課件建設(shè)工程施工合同示范文本協(xié)議書通用條款專用條款GF—2013—0201《建設(shè)工程施工合同》（示范文本）于2013年4月3日印發(fā)，自2013年7月1日起執(zhí)行，原文本GF—1999—0201同時廢止3ppt課件建設(shè)工程施工合同示范文本協(xié)議書通用條款專用條款GF—2013施工現(xiàn)場責任人在專用條款中具體指定發(fā)包人代表甲方代表承包人項目經(jīng)理乙方代表授權(quán)范圍明確施工管理團隊辨識價值異于眾多具體勞務(wù)人員項目管理機構(gòu)與施工現(xiàn)場管理人員（技術(shù)、造價、質(zhì)量、材料、安全、其他）實際決定、推動建設(shè)工程進程討論：無明確授權(quán)的能否適用職務(wù)行為？4ppt課件施工現(xiàn)場責任人在專用條款中具體指定4ppt課件規(guī)范的合同當事人總承包人勞務(wù)工程承包人分包專業(yè)工程的承包人鋼結(jié)構(gòu)專業(yè)工程承包人發(fā)包人5ppt課件規(guī)范的合同當事人總承包人勞務(wù)工程承包人分包專業(yè)工程的承包人鋼變異的合同當事人總承包人（承包人）轉(zhuǎn)包工程的承包人分包主體工程的承包人肢解工程的承包人發(fā)包人發(fā)包人指定的承包人掛靠他人資質(zhì)的承包人6ppt課件變異的合同當事人總承包人（承包人）轉(zhuǎn)包工程的承包人分包主建設(shè)工程OR建筑工程依國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，建設(shè)工程包括土木工程、建筑工程、機電（線路、管道、設(shè)備安裝）工程及裝飾裝修工程。法定概念——形大而實小限縮型為建筑法建設(shè)工程大概念涵蓋房屋建筑工程、水利工程、電信工程（腦補眾多）法定概念中的建筑工程與土木工程?？婆c本科海洋鉆井平臺建筑工程，是指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程。通常表述更接地氣房屋建筑工程指各類結(jié)構(gòu)形式的民用建筑工程、工業(yè)建筑工程、構(gòu)筑物工程以及相配套的道路、通信、管網(wǎng)管線等設(shè)施工程。工程內(nèi)容包括地基與基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)、建筑屋面、裝修裝飾、建筑幕墻、附建人防工程以及給水排水及供暖、通風與空調(diào)、電氣、消防、智能、防雷等配套工程。

市政基礎(chǔ)設(shè)施工程包括給水工程、排水工程、燃氣工程、熱力工程、城市道路工程、城市橋梁工程、城市隧道工程（指城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的穿山過江隧道、地鐵隧道、地下交通工程、地下過街通道）、公共交通工程、軌道交通工程、環(huán)境衛(wèi)生工程、照明工程、綠化工程。軍用房屋建筑工程、搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑、農(nóng)民低層住宅

7ppt課件建設(shè)工程OR建筑工程依國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建違法發(fā)包，是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個人，或者肢解發(fā)包等違反法律法規(guī)規(guī)定的行為存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包：

（一）建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人的；

（二）建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的施工單位的；

（三）未履行法定發(fā)包程序，包括應(yīng)當依法進行招標未招標，應(yīng)當申請直接發(fā)包未申請或申請未核準的；

（四）建設(shè)單位設(shè)置不合理的招投標條件，限制、排斥潛在投標人或者投標人的；

（五）建設(shè)單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的；

（六）建設(shè)單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的；

（七）建設(shè)單位違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的；

（八）法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為。

8ppt課件違法發(fā)包，是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或施工分包住建部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第4條規(guī)定：“本辦法所稱施工分包，是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動?！惫史职贤械姆职酥荒苁浅邪こ痰慕ㄖI(yè)企業(yè)。依該規(guī)章第5條規(guī)定，專業(yè)工程分包是指施工總承包企業(yè)將其承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。工程總承包人與具備資質(zhì)的裝飾公司就外墻保溫這一專業(yè)工程所簽分包合同屬合法分包合同。作為建設(shè)單位的工程發(fā)包人，無權(quán)對案涉工程另行分包。依住建部《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》（建市〔2014〕118號）第5條第6項，“建設(shè)單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的”，應(yīng)屬違法分包。9ppt課件施工分包住建部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》違法分包存在下列情形之一的，屬于違法分包：

（一）施工單位將工程分包給個人的；

（二）施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的；

（三）施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的；

（四）施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；

（五）專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；

（六）勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的；

（七）勞務(wù)分包單位除計取勞務(wù)作業(yè)費用外，還計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機械設(shè)備費用的；

（八）法律法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為。

10ppt課件違法分包存在下列情形之一的，屬于違法分包：

（一）施工單

轉(zhuǎn)包，是指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的行為。存在下列情形之一的，屬于轉(zhuǎn)包：

（一）施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

（二）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

（三）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)或未派駐項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，不履行管理義務(wù)，未對該工程的施工活動進行組織管理的；

（四）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位不履行管理義務(wù)，只向?qū)嶋H施工單位收取費用，主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個人實施的；

（五）勞務(wù)分包單位承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承包的全部工程，勞務(wù)分包單位計取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位“管理費”之外的全部工程價款的；

（六）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

（七）法律法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包行為。

11ppt課件

轉(zhuǎn)包，是指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責任和義務(wù)，發(fā)包人以承包人主張權(quán)利超過訴訟時效拒付工程款雙方未就工程款決算達成一致工程款數(shù)額未確定承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和簽字的12ppt課件發(fā)包人以承包人主張權(quán)利超過訴訟時效拒付工程款雙方未就工程款決“罰款”條款建設(shè)工程施工合同約定承包人存在工期遲延、質(zhì)量缺陷、轉(zhuǎn)包或違法分包等違約行為，發(fā)包人可對承包人處以罰款的，該約定可以視為當事人在合同中約定的違約金條款，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規(guī)定予以處理。13ppt課件“罰款”條款建設(shè)工程施工合同約定承包人存在工期遲延、質(zhì)量缺討論：合作開發(fā)房地產(chǎn)項目中，承包人主張欠付工程款Ａ、出資方與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，與合作建房為內(nèi)外合同關(guān)系，不宜突破合同相對性原則。但因出資方原因?qū)嶋H造成弱勢群體利益及社會穩(wěn)定問題Ｂ、兩個以上的法人、其他組織或個人合作開發(fā)房地產(chǎn)項目，其中合作一方以自己名義與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人要求其他合作方對欠付工程款承擔連帶責任的，應(yīng)予支持。承包人僅以建設(shè)工程施工合同發(fā)包人為被告追索工程款的，應(yīng)依承包人的起訴確定被告。14ppt課件討論：合作開發(fā)房地產(chǎn)項目中，承包人主張欠付工程款Ａ、出資方與發(fā)包人承租建筑物后以自己名義對外簽訂施工合同發(fā)包人（承租人）與建筑物所有權(quán)人簽訂租賃合同租賃該建筑物后，以自己的名義對外簽訂施工合同，承包人主張工程款的，應(yīng)當以施工合同的發(fā)包人為被告提起訴訟。問題：發(fā)包人下落不明或喪失支付能力，且建筑物所有權(quán)人與發(fā)包人之間的租賃合同已經(jīng)終止，承包人是否可以建筑物所有權(quán)人為被告主張權(quán)利的，建筑物所有權(quán)人在其實際受益范圍內(nèi)承擔賠償責任？15ppt課件發(fā)包人承租建筑物后以自己名義對外簽訂施工合同發(fā)包人（承租人）“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程”，即“掛靠”（1）不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。（2）資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程。（3）不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。（4）有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。前述所稱承攬工程，包括參與投標、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動。16ppt課件“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工實務(wù)中的掛靠（一）借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務(wù)管理關(guān)系的；（二）借用資質(zhì)（掛靠）人在施工現(xiàn)場派駐的項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與出借資質(zhì)（被掛靠）人沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的；（三）借用資質(zhì)（掛靠）人承攬工程經(jīng)營方式表現(xiàn)為自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營，自負盈虧。出借資質(zhì)（被掛靠）人只收取管理費（包括為確保管理費收取為目的的出借賬戶），不參與工程施工、管理，不承擔工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責任的；（四）出借資質(zhì)（被掛靠）人與發(fā)包人之間沒有實質(zhì)上工程款收付關(guān)系，均是以“委托支付”、“代付”等其他名義進行工程款支付，或者僅是過賬轉(zhuǎn)付關(guān)系的；（五）施工合同約定由出借資質(zhì)（被掛靠）人負責采購主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃施工機械設(shè)備，實際并非由出借資質(zhì)（被掛靠）人進行采購、租賃，或者出借資質(zhì)（被掛靠）人不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供證據(jù)證明的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他借用資質(zhì)（掛靠）情形。17ppt課件實務(wù)中的掛靠（一）借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）掛靠人與被掛靠人責任掛靠人（向上）作為實際施工主體應(yīng)對自己的施工內(nèi)容承擔相應(yīng)的法律后果，被掛靠人雖未直接參與工程建設(shè)施工，但允許他人以自己名義承攬施工，也應(yīng)負擔該施工行為產(chǎn)生的法律后果。因此，當該建設(shè)工程施工合同相對方（發(fā)包人）主張掛靠人與被掛靠人承擔連帶責任的，一般應(yīng)予以支持。掛靠人（向下）以被掛靠單位的名義將工程轉(zhuǎn)包或者與材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂購銷合同的，一般應(yīng)由被掛靠單位承擔合同責任，但實際施工人或者材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂合同時明知掛靠的事實，并起訴要求掛靠人承擔合同責任的，由掛靠人承擔責任。掛靠人以自已的名義將工程轉(zhuǎn)包或者與材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂購銷合同，實際施工人或者材料設(shè)備供應(yīng)商起訴要求被掛靠單位承擔合同責任的，不予支持18ppt課件掛靠人與被掛靠人責任掛靠人（向上）作為實際施工主體應(yīng)對自己的掛靠與內(nèi)部承包對于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同，應(yīng)當認定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機構(gòu)或職工（在冊的項目經(jīng)理等）簽訂的工程承包合同，屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式，法律和行政法規(guī)對此并不禁止，該承包人應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進行管理，對外承擔施工合同的權(quán)利義務(wù)。當事人一方以內(nèi)部承包合同中的承包方無施工資質(zhì)為由主張該內(nèi)部承包合同無效的，不予支持。掛靠則是指實際施工主體借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程，該實際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關(guān)系，雙方構(gòu)成的是類似承包合同關(guān)系。二者區(qū)分主要應(yīng)從合同當事人間是否有勞動或隸屬管理關(guān)系，實際施工主體所需資金、材料、技術(shù)是否由對方當事人提供等方面進行判斷。19ppt課件掛靠與內(nèi)部承包對于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同，應(yīng)當認定為是工程承包掛靠與內(nèi)部承包下列情形可考慮綜合認定是否屬于內(nèi)部承包：（一）合同的發(fā)包人為建筑施工企業(yè)，承包人為建筑施工企業(yè)下屬分支機構(gòu)或在冊的項目經(jīng)理等本企業(yè)職工，兩者之間存在管理與被管理的行政隸屬關(guān)系的；（二）發(fā)包給個人的，發(fā)、承包人之間有合法的勞動關(guān)系以及社會保險關(guān)系的；（三）承包人使用建筑施工企業(yè)的建筑資質(zhì)、商標及企業(yè)名稱等是履行職責行為，在建筑施工企業(yè)的管理和監(jiān)督下進行項目施工，承包人根據(jù)承包合同約定向建筑施工企業(yè)交納承包合同保證金的；（四）施工現(xiàn)場的項目經(jīng)理或其他現(xiàn)場管理人員接受建筑施工企業(yè)的任免，調(diào)動和聘用的：（五）承包人組織項目施工所需的人、財、物及資金，由建筑施工企業(yè)予以協(xié)調(diào)支持的；（六）承包人在建筑施工企業(yè)統(tǒng)一管理和監(jiān)督下獨立核算、自負盈虧，承包人與建筑施工企業(yè)按照承包合同約定對經(jīng)營利潤進行分配的。內(nèi)部承包的對外民事權(quán)利義務(wù)主體為該合同發(fā)包人建筑施工企業(yè)。20ppt課件掛靠與內(nèi)部承包下列情形可考慮綜合認定是否屬于內(nèi)部承包：20p直接從事建筑施工的勞動者——建筑工人對于實際施工人直接招用的從事建筑施工的勞動者，因?qū)嶋H施工人不具有合法的勞動用工資格和經(jīng)營資格，不宜認定：實際施工人為用人單位與招用的勞動者形成勞動關(guān)系。實際施工人存在工程款關(guān)系，勞動者存在勞動報酬關(guān)系。建筑工人追索欠付工資或勞務(wù)報酬的，按照工資支付的相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定妥善處理。但由于發(fā)包人沒有提供安全生產(chǎn)條件或者將工程發(fā)包給不具備施工資質(zhì)的單位和個人，造成勞動者在轉(zhuǎn)包、非法分包的工程施工中受到傷害的，工傷待遇可以參照適用《勞動合同法》第94條的規(guī)定，由發(fā)包人和實際施工人對勞動者的損害承擔連帶賠償責任。21ppt課件直接從事建筑施工的勞動者——建筑工人對于實際施工人直接招用的“實際施工人”的范圍“實際施工人”是指轉(zhuǎn)包、違法分包以及借用資質(zhì)的無效建設(shè)工程施工合同的承包人。建設(shè)工程經(jīng)數(shù)次轉(zhuǎn)包或分包的，實際施工人應(yīng)當是實際投入資金、材料和勞力進行工程施工的法人、非法人企業(yè)、個人合伙、包工頭等民事主體，并非僅限于自然人。從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工不屬于實際施工人。22ppt課件“實際施工人”的范圍“實際施工人”是指轉(zhuǎn)包、違法分包以及借用實際施工人主張欠付工程款的訴訟主體實際施工人直接起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價款的，為查明案件事實，應(yīng)當追加轉(zhuǎn)包人、違法分包人為共同被告；實際施工人直接起訴轉(zhuǎn)包人或者違法分包人請求支付工程價款的，不追加發(fā)包人為訴訟當事人。發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔直接支付欠付工程價款的責任，不與轉(zhuǎn)包人或者違法分包人承擔支付工程價款的連帶責任。23ppt課件實際施工人主張欠付工程款的訴訟主體實際施工人直接起訴發(fā)包人請實際施工人與承包人約定仲裁的情況下不能起訴發(fā)包人實際施工人主張工程價款的基礎(chǔ)法律關(guān)系是其與轉(zhuǎn)包人、違法分包人之間的合同關(guān)系。若雙方在合同中約定了仲裁條款，排除了法院管轄權(quán)，那么實際施工人將發(fā)包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人作為共同被告起訴，違背了合同中仲裁條款的約定，也違反了仲裁法第五條的規(guī)定，人民法院不予受理。即使實際施工人與轉(zhuǎn)包人、違法分包人之間的合同因?qū)嶋H施工人不具有相關(guān)資質(zhì)而無效，也不影響仲裁條款的效力。24ppt課件實際施工人與承包人約定仲裁的情況下不能起訴發(fā)包人實際施工人主實際施工人與發(fā)包人直接結(jié)算認定工程款支付主體應(yīng)嚴守合同相對性原則，但如實際施工人與發(fā)包人形成合同關(guān)系，則前者可向后者主張權(quán)利。實際施工人與發(fā)包人之間存在直接的合同關(guān)系，退場、支付工程款，實際施工人可據(jù)此向發(fā)包人主張權(quán)利，此時不受最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》第26條限制。即使發(fā)包人與承包人結(jié)清工程款，其亦應(yīng)履行退場協(xié)議中的義務(wù)。討論：發(fā)包人知曉并認可實際施工人借用資質(zhì)施工，能夠認定發(fā)包人實際與實際施工人建立建設(shè)工程施工合同關(guān)系，實際施工人要求發(fā)包人直接承擔工程價款支付責任的，應(yīng)予支持？25ppt課件實際施工人與發(fā)包人直接結(jié)算認定工程款支付主體應(yīng)嚴守合同相對性勞務(wù)分包勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將其包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)勞務(wù)資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)承包人完成的行為。同時符合下列情形的，所簽訂的勞務(wù)分包合同有效：（1）勞務(wù)作業(yè)承包人取得相應(yīng)的勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級標準；（2）分包作業(yè)的范圍是建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)（包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線）；（3）承包方式為提供勞務(wù)及小型機具和輔料。合同約定勞務(wù)作業(yè)承包人負責與工程有關(guān)的大型機械、周轉(zhuǎn)性材料租賃和主要材料、設(shè)備采購等內(nèi)容的，不屬于勞務(wù)分包。26ppt課件勞務(wù)分包勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將其包工勞務(wù)分包實務(wù)中，可以結(jié)合下列情形綜合認定是否屬于勞務(wù)分包：（一）勞務(wù)作業(yè)承包人具有勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)；（二）分包內(nèi)容是勞務(wù)作業(yè)而不是工程本身；（三）勞務(wù)作業(yè)承包人一般僅提供勞務(wù)作業(yè)，施工技術(shù)、工程主要材料、大型機械、設(shè)備等均由總承包人或者專業(yè)承包人負責；（四）勞務(wù)費用一般是通過工日的單價和工日的總數(shù)量進行費用結(jié)算，不發(fā)生主要材料、大型機械、設(shè)備等費用的結(jié)算，不收取管理費。27ppt課件勞務(wù)分包實務(wù)中，可以結(jié)合下列情形綜合認定是否屬于勞務(wù)分包：2“必須進行招標”的建設(shè)工程依據(jù)《中華人民共和國招標投標法》第三條、《中華人民共和國招標投標法實施條例》、原國家發(fā)展計劃委員會《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（2000年第3號令）、原建設(shè)部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標投標管理辦法》的規(guī)定加以確定，主要審查項目用途和資金來源等因素。法律、行政法規(guī)規(guī)定不是必須進行招投標的建設(shè)工程，但當事人自愿進行招投標的，應(yīng)當受《中華人民共和國招標投標法》的約束。建設(shè)單位直接發(fā)包的工程，即建設(shè)工程無需招標的，但當事人雙方自愿將簽訂的建設(shè)工程施工合同到建設(shè)行政主管部門備案的，此后又簽訂與備案合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，此種情形不適用“黑白合同”的認定規(guī)則。28ppt課件“必須進行招標”的建設(shè)工程依據(jù)《中華人民共和國招標投標法》第“黑白合同”招標的建設(shè)項目經(jīng)過招標投標程序確定中標人后，需要向相關(guān)行政監(jiān)督部門備案，這種備案制度并不意味著中標合同必須經(jīng)過備案后才生效，而只是從證據(jù)法意義上確定以備案的合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。雖然“黑合同”可能是當事人的真實意思表示，但由于合同內(nèi)容規(guī)避法律規(guī)定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據(jù)“黑合同”作為結(jié)算工程款的依據(jù)。當事人違法進行招投標（串通、漏底），當事人又另行訂立建設(shè)工程施工合同的，不論中標合同是否經(jīng)過備案登記，兩份合同均為無效，將符合雙方當事人的真實意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。29ppt課件“黑白合同”招標的建設(shè)項目經(jīng)過招標投標程序確定中標人后，需要“黑白合同”招投標雙方在同一工程合同范圍和條件下，另行訂立的建設(shè)工程施工合同變更經(jīng)過備案的中標合同約定的工程價款、計價方式、工程期限、工程質(zhì)量標準等內(nèi)容的，應(yīng)當認定為司法解釋第二十一條規(guī)定的與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致。當事人主張按照該變更后的合同結(jié)算工程價款的，不予支持。中標合同備案后，承包人作出的明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、向建設(shè)方捐款、讓利等承諾應(yīng)當認定為變更經(jīng)過備案的中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容。發(fā)包入主張按照該承諾內(nèi)容結(jié)算工程價款的，不予支持。建設(shè)工程施工合同履行過程中，因設(shè)計變更、建設(shè)工程規(guī)劃調(diào)整等非雙方當事人原因，且無需重新進行招投標并備案的，當事人通過簽訂補充協(xié)議、會談紀要等形式對工程價款、計價方式、工程期限、工程質(zhì)量標準等合同內(nèi)容進行合理變更或補充的，不應(yīng)認定為與經(jīng)過備案的中標合同“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”，當事入主張以該變更或補充內(nèi)容結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。補充協(xié)議賠償停工損失，屬于對中標合同正常變更，依然以施工合同為主要合同依據(jù)繼續(xù)履行30ppt課件“黑白合同”招投標雙方在同一工程合同范圍和條件下，另行訂立的讓利承諾書效力中標合同備案后，承包人作出的明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、向建設(shè)方捐款、讓利等承諾，應(yīng)當認定為變更經(jīng)過備案的中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容。發(fā)包入主張按照該承諾內(nèi)容結(jié)算工程價款的，不予支持。31ppt課件讓利承諾書效力中標合同備案后，承包人作出的明顯高于市場價格購“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！闭蹆r補償原則依據(jù)合同法第五十八條該條并未賦予承包人選擇參照合同約定或者工程定額標準進行結(jié)算的權(quán)利，除非雙方另行協(xié)商一致同意按照定額價或市場價據(jù)實結(jié)算，否則，一般應(yīng)參照合同約定支付工程價款。發(fā)包人同樣可以主張按合同約定支付工程款，無論發(fā)包人或承包人選擇與否，均應(yīng)參照合同約定。合同認定無效后，違約責任條款自然失去效力，因為違約責任是以合同有效為前提的。32ppt課件“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求建設(shè)工程竣工驗收我國傳統(tǒng)的由質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)代表政府負責組織建設(shè)工程驗收的制度已經(jīng)廢止，確立了由建設(shè)單位組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位的竣工驗收以及建設(shè)行政主管部門對建設(shè)工程質(zhì)量進行備案的制度。工程竣工驗收合格后，建設(shè)單位應(yīng)當及時提出工程竣工驗收報告，并在法定期限內(nèi)15日向建設(shè)主管部門備案，備案部門在規(guī)劃、消防、環(huán)保等部門出具許可文件后出具《單位工程竣工驗收證明書》。對于建設(shè)單位拖延竣工驗收的，可以參照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》32.3的規(guī)定予以處理，即發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或者驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收已被認可。33ppt課件建設(shè)工程竣工驗收我國傳統(tǒng)的由質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)代表政府負責組織建設(shè)承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程工程竣工驗收合格后，承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程的，一般不予支持，但施工合同另有明確約定的除外。承包人依據(jù)合同約定拒絕交付工程，但其拒絕交付工程的價值明顯超出發(fā)包人欠付的工程款，或者欠付工程款的數(shù)額不大，而部分工程不交付會嚴重影響整個工程使用的，對發(fā)包人因此所受的實際損失，應(yīng)由當事人根據(jù)過錯程度予以分擔。34ppt課件承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程工程竣工驗合同約定的工程質(zhì)量標準與國家強制性標準不一致當事人在建設(shè)工程施工合同中約定的建設(shè)工程質(zhì)量標準低于國家頒布的建設(shè)工程質(zhì)量強制性標準的，該約定無效，建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量缺陷的，承包人應(yīng)當按照國家強制性標準承擔修理或者返工、改建等責任；對于當事人約定的建設(shè)工程質(zhì)量標準高于國家規(guī)定的強制性安全標準的，如約定獲得“魯班獎”等，應(yīng)當認定該約定有效，承包人的工程質(zhì)量不符合合同約定質(zhì)量標準的，應(yīng)當按照合同約定承擔違約責任。35ppt課件合同約定的工程質(zhì)量標準與國家強制性標準不一致當事人在建設(shè)工程質(zhì)量保修期間質(zhì)量缺陷的責任承擔建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量缺陷的，施工單位應(yīng)當履行保修義務(wù)，否則應(yīng)承擔相應(yīng)的法律責任。但施工單位承擔保修責任與建設(shè)工程質(zhì)量缺陷責任不是同一概念，施工單位負有保修責任并不意味著承擔建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷責任。對于在建設(shè)工程保修期間出現(xiàn)的質(zhì)量問題，雖由施工單位負責保修，但保修所發(fā)生的費用應(yīng)當由造成質(zhì)量缺陷的責任方負擔。實務(wù)中，對于保修期間的質(zhì)量責任劃分和損失承擔原則根據(jù)以下情形確定：(1)施工單位未按國家有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范、標準和設(shè)計要求施工，造成質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔賠償責任。(2)屬于勘察、設(shè)計方面的原因造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負責返修，費用由建設(shè)單位支付，建設(shè)單位可向勘察、設(shè)計單位追償。(3)因建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，屬于施工單位負責采購的，由施工單位承擔民事責任；屬于建設(shè)單位負責采購的，但施工單位提出異議而建設(shè)單位堅持使用的，由建設(shè)單位承擔民事責任，如果施工單位沒有驗收或者驗收不合格仍然使用的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔責任。(4)因建設(shè)單位或者建筑物所有人使用不當造成的質(zhì)量缺陷，由建設(shè)單位或者建筑物所有人自行負責。(5)因自然事故、社會事件等不可抗力造成的質(zhì)量事故，由建筑物的所有人或者使用人承擔責任。(6)對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標準，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進行施工的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔責任。36ppt課件質(zhì)量保修期間質(zhì)量缺陷的責任承擔建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，承包人有過錯的情形(1)承包人明知發(fā)包人提供的工程設(shè)計有問題或者在施工中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯，而沒有及時提出意見和建議，并繼續(xù)進行施工的；（2）對發(fā)包人提供的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備等未按規(guī)定進行檢驗或者檢驗不合格仍予以使用的；（3）對發(fā)包人提出的違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標準，降低工程質(zhì)量要求，未拒絕而進行施工的。37ppt課件造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，承包人有過錯的情形(1)承包人明知發(fā)包建設(shè)工程質(zhì)量爭議案件的訴訟主體和責任承擔承包人經(jīng)發(fā)包人同意將自己承包的部分工程交由第三人完成，因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以承包人、第三人為共同被告主張權(quán)利，承包人和第三人對工程質(zhì)量向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人轉(zhuǎn)包，違法分包建設(shè)工程，建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以轉(zhuǎn)包人、違法分包人和實際施工人為共同被告主張權(quán)利，轉(zhuǎn)包人、違法分包人和實際施工人對工程質(zhì)量向發(fā)包人承擔違帶責任。38ppt課件建設(shè)工程質(zhì)量爭議案件的訴訟主體和責任承擔承包人經(jīng)發(fā)包人同意將建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金質(zhì)量保修金對應(yīng)的是質(zhì)量保修期，而質(zhì)量保證金對應(yīng)的是缺陷責任期質(zhì)量保修期是指建設(shè)工程在正常使用條件下的法定最低保修期限，在此期限內(nèi)承包人對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題負有保修義務(wù)。而缺陷責任期是指質(zhì)量保證金的預(yù)留期限，最長為2年。因二者期限不同，質(zhì)量保修期長于缺陷責任期。39ppt課件建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金質(zhì)量保修金對應(yīng)的是質(zhì)量保修期，而質(zhì)財政評審中心所出具的審計結(jié)論財政評審中心主要職責是對國家財政投資項目實施監(jiān)督檢查，檢查監(jiān)督建設(shè)單位有無違法違紀行為，審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，這種監(jiān)督職能不能延伸到民事領(lǐng)域，更不能改變民事合同約定的內(nèi)容。40ppt課件財政評審中心所出具的審計結(jié)論財政評審中心主要職責是對國家財政政府文件作為工程價款結(jié)算依據(jù)，被撤銷或者失效該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合同約定，仍應(yīng)按照政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。當?shù)厝嗣裾雠_新的文件對原文件的規(guī)定進行調(diào)整和修改的，除當事人另有約定的外，仍應(yīng)以原政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。41ppt課件政府文件作為工程價款結(jié)算依據(jù)，被撤銷或者失效該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)承包人提交的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算的依據(jù)建設(shè)施工合同格式文書通用條款第三十三條第三款規(guī)定的理解問題。該條款規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程結(jié)算價款的，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。最高人民法院《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，是否認可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》，明確：只有當事人之間明確約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認可竣工結(jié)算文件的，才可以將承包人提交的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算的依據(jù)。利息也以此起計。42ppt課件承包人提交的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算的依據(jù)建設(shè)施工合同格式當事人申請對工程造價進行鑒定當事人對工程價款存在爭議，既未達成結(jié)算協(xié)議，也無法采取其他方式確定工程款的，法院可以根據(jù)當事人的申請委托有司法鑒定資質(zhì)的工程造價鑒定機構(gòu)對工程造價進行鑒定；當事人雙方均不申請鑒定的，法院應(yīng)當予以釋明，經(jīng)釋明后對鑒定事項負有舉證責任的一方仍不申請鑒定的，應(yīng)承擔舉證不能的不利后果。鑒定過程中，一方當事人無正當理由在規(guī)定期限內(nèi)拒絕提交鑒定材料或拒不配合，導(dǎo)致鑒定無法進行，經(jīng)法院釋明不利后果后其仍拒絕提交或拒不配合的，應(yīng)承擔舉證不能的不利后果。43ppt課件當事人申請對工程造價進行鑒定當事人對工程價款存在爭議，既未達當事人在訴前、訴中自行委托鑒定的效力當事人訴前或訴中自行共同選定具有相應(yīng)工程造價鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對建設(shè)工程進行造價鑒定并出具了鑒定意見，一方當事人要求重新進行鑒定的，不予支持。但有證據(jù)證明該鑒定意見具有最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。當事人訴前或訴中單方選定具有相應(yīng)工程造價鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對建設(shè)工程進行造價鑒定并出具了鑒定意見，一方當事人有證據(jù)證明該鑒定意見具有最高人民法院“關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定的情形，該鑒定意見不予采信。44ppt課件當事人在訴前、訴中自行委托鑒定的效力當事人訴前或訴中自行共同開具發(fā)票與支付工程款根據(jù)雙務(wù)合同性質(zhì)，合同抗辯范圍僅限于對價義務(wù)。一方不履行對價義務(wù)的，相對方才有抗辯權(quán)。支付工程款與開具發(fā)票是不同性質(zhì)義務(wù)，前者是合同主要義務(wù)后者并非合同主要義務(wù)，二者不具對等關(guān)系，一方當事人以另一方未及時開具發(fā)票作為拒絕支付工程款的抗辯理由不成立。延伸內(nèi)容：施工方移交竣工驗收資料及配合辦理驗收備案手續(xù)、施工資料，施工方不因業(yè)主拖欠工程款而享有同時履行抗辯權(quán)，法律法規(guī)規(guī)定施工方應(yīng)當移交資料。45ppt課件開具發(fā)票與支付工程款根據(jù)雙務(wù)合同性質(zhì)，合同抗辯范圍僅限于對價建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。實務(wù)不同處理分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格，在總承包人或轉(zhuǎn)包人怠于行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)時，就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。符合《中華人民共和國破產(chǎn)法》第十八條規(guī)定的情形，建設(shè)工程施工合同視為解除的，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限應(yīng)自合同解除之日起計算。46ppt課件建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)建設(shè)工程在合同約定的竣工日期之后仍在繼續(xù)施工，至訴訟時尚未全部施工完畢、沒有實際竣工日期的情況下，可根據(jù)立法和司法解釋精神，認定建設(shè)工程合同協(xié)商終止的時間為行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的起算點。在工程施工過程中，如因發(fā)包人原因?qū)е鲁邪送Ｖ故┕?，未在合同約定的竣工日期完成施工的，承包人可以主張解除合同，承包人的優(yōu)先受償權(quán)自合同解除之日起計算。發(fā)包人能夠提供證據(jù)證明雙方對逾期未完工工程進行了工程結(jié)算的，該結(jié)算單可以證明雙方已經(jīng)終止履行工程，合同終止履行之日即為承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的起算點，承包人未在六個月內(nèi)主張的，該優(yōu)先受償權(quán)喪失。47ppt課件建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)建設(shè)工程在合同約定的竣工日期之后仍在繼建設(shè)工程款優(yōu)先受償具有物權(quán)追及效力建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)屬法定優(yōu)先權(quán)，具有物權(quán)追及效力，故在工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人亦應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的功能是擔保工程款優(yōu)先支付，該權(quán)利依附于所擔保工程而存在，即使被擔保工程發(fā)生轉(zhuǎn)讓，亦不影響承包人優(yōu)先受償權(quán)行使。48ppt課件建設(shè)工程款優(yōu)先受償具有物權(quán)追及效力建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)屬法定建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)行使范圍，包括裝飾裝修工程依國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，建設(shè)工程包括土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。裝飾裝修工程屬于建設(shè)工程，可適用《合同法》第286條關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)規(guī)定，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物所有人、承包人與該建筑物所有人之間無合同關(guān)系的除外。49ppt課件建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)行使范圍，包括裝飾裝修工程依國務(wù)院《建設(shè)工小型建筑工程及農(nóng)民低層住宅施工合同、家庭住宅室內(nèi)裝飾裝修合同的效力施工人簽訂合同承建小型建筑工程或兩層以下（含兩層）農(nóng)民住宅，當事人僅以施工人缺乏相應(yīng)資質(zhì)為由，主張合同無效的，一般不予支持。對于當事人確實違反企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定承攬工程的，可以建議有關(guān)行政主管部門予以處理。前述合同對質(zhì)量標準有約定的，依照其約定，沒有約定的，依照通常標準或符合合同目的的特定標準予以確定。農(nóng)村建筑活動由國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》及相關(guān)法規(guī)、法規(guī)調(diào)整。家庭住宅室內(nèi)裝飾裝修或稱居室裝飾裝修合同糾紛如何適用法律一直是我國立法中的空白。所謂家庭居室裝飾裝修是指居民為改善自己的居住環(huán)境，自行或者委托他人對居住的房屋進行修飾處理的工程建設(shè)活動。家庭居室裝飾裝修活動不屬于《建筑法》的調(diào)整范圍，對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應(yīng)當依據(jù)《合同法》有關(guān)承攬合同的規(guī)定，并參照建設(shè)部2002年3月5日發(fā)布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》予以處理。50ppt課件小型建筑工程及農(nóng)民低層住宅施工合同、家庭住宅室內(nèi)裝飾裝修合同鼓勵合同交易彰顯誠信承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和簽字的，發(fā)包人以此超過訴訟時效為由拒付工程款，不予支持。分包合同中約定待總包人與發(fā)包人進行結(jié)算且發(fā)包人支付工程款后，總包人再向分包人支付工程款的，該約定有效。因總包人拖延結(jié)算或怠于行使其到期債權(quán)致使分包人不能及時取得工程款，分包人要求總包人支付欠付工程款的，應(yīng)予支持。51ppt課件鼓勵合同交易彰顯誠信承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和裁判的價值

水至清則無魚爭訟在于模糊處如假定清晰則不存在討論價值法律理性不支持狂歡了斷糾紛何謂“及時”？誰來了斷？觀眾當裁判？裁判產(chǎn)生的正當性球員表演（模糊能耐）裁判內(nèi)容納入現(xiàn)場回放但法官無此支持法官裁判確信來源于當事人尤其是職業(yè)律師的支持此案與彼案結(jié)果相同，必須前提相同a狗裁判法大道至簡誠信無訟52ppt課件裁判的價值

水至清則無魚爭訟在于模糊處如假定清晰則不53ppt課件53ppt課件建設(shè)工程施工合同糾紛處理實務(wù)交流廣州2017-4-954ppt課件建設(shè)工程施工合同糾紛廣州2017-4-91ppt課件說在前面的話整理機會自我提高實戰(zhàn)出真知高手在一線交流學(xué)習、互通信息個人意見淺漏粗疏可個人交流，反對公開傳播農(nóng)夫：我們不生產(chǎn)水，只是大自然的搬運工55ppt課件說在前面的話整理機會自我提高2ppt課件建設(shè)工程施工合同示范文本協(xié)議書通用條款專用條款GF—2013—0201《建設(shè)工程施工合同》（示范文本）于2013年4月3日印發(fā)，自2013年7月1日起執(zhí)行，原文本GF—1999—0201同時廢止56ppt課件建設(shè)工程施工合同示范文本協(xié)議書通用條款專用條款GF—2013施工現(xiàn)場責任人在專用條款中具體指定發(fā)包人代表甲方代表承包人項目經(jīng)理乙方代表授權(quán)范圍明確施工管理團隊辨識價值異于眾多具體勞務(wù)人員項目管理機構(gòu)與施工現(xiàn)場管理人員（技術(shù)、造價、質(zhì)量、材料、安全、其他）實際決定、推動建設(shè)工程進程討論：無明確授權(quán)的能否適用職務(wù)行為？57ppt課件施工現(xiàn)場責任人在專用條款中具體指定4ppt課件規(guī)范的合同當事人總承包人勞務(wù)工程承包人分包專業(yè)工程的承包人鋼結(jié)構(gòu)專業(yè)工程承包人發(fā)包人58ppt課件規(guī)范的合同當事人總承包人勞務(wù)工程承包人分包專業(yè)工程的承包人鋼變異的合同當事人總承包人（承包人）轉(zhuǎn)包工程的承包人分包主體工程的承包人肢解工程的承包人發(fā)包人發(fā)包人指定的承包人掛靠他人資質(zhì)的承包人59ppt課件變異的合同當事人總承包人（承包人）轉(zhuǎn)包工程的承包人分包主建設(shè)工程OR建筑工程依國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》規(guī)定，建設(shè)工程包括土木工程、建筑工程、機電（線路、管道、設(shè)備安裝）工程及裝飾裝修工程。法定概念——形大而實小限縮型為建筑法建設(shè)工程大概念涵蓋房屋建筑工程、水利工程、電信工程（腦補眾多）法定概念中的建筑工程與土木工程?？婆c本科海洋鉆井平臺建筑工程，是指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程。通常表述更接地氣房屋建筑工程指各類結(jié)構(gòu)形式的民用建筑工程、工業(yè)建筑工程、構(gòu)筑物工程以及相配套的道路、通信、管網(wǎng)管線等設(shè)施工程。工程內(nèi)容包括地基與基礎(chǔ)、主體結(jié)構(gòu)、建筑屋面、裝修裝飾、建筑幕墻、附建人防工程以及給水排水及供暖、通風與空調(diào)、電氣、消防、智能、防雷等配套工程。

市政基礎(chǔ)設(shè)施工程包括給水工程、排水工程、燃氣工程、熱力工程、城市道路工程、城市橋梁工程、城市隧道工程（指城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的穿山過江隧道、地鐵隧道、地下交通工程、地下過街通道）、公共交通工程、軌道交通工程、環(huán)境衛(wèi)生工程、照明工程、綠化工程。軍用房屋建筑工程、搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑、農(nóng)民低層住宅

60ppt課件建設(shè)工程OR建筑工程依國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建違法發(fā)包，是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個人，或者肢解發(fā)包等違反法律法規(guī)規(guī)定的行為存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包：

（一）建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人的；

（二）建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的施工單位的；

（三）未履行法定發(fā)包程序，包括應(yīng)當依法進行招標未招標，應(yīng)當申請直接發(fā)包未申請或申請未核準的；

（四）建設(shè)單位設(shè)置不合理的招投標條件，限制、排斥潛在投標人或者投標人的；

（五）建設(shè)單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的；

（六）建設(shè)單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的；

（七）建設(shè)單位違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的；

（八）法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為。

61ppt課件違法發(fā)包，是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或施工分包住建部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第4條規(guī)定：“本辦法所稱施工分包，是指建筑業(yè)企業(yè)將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動?！惫史职贤械姆职酥荒苁浅邪こ痰慕ㄖI(yè)企業(yè)。依該規(guī)章第5條規(guī)定，專業(yè)工程分包是指施工總承包企業(yè)將其承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。工程總承包人與具備資質(zhì)的裝飾公司就外墻保溫這一專業(yè)工程所簽分包合同屬合法分包合同。作為建設(shè)單位的工程發(fā)包人，無權(quán)對案涉工程另行分包。依住建部《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》（建市〔2014〕118號）第5條第6項，“建設(shè)單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的”，應(yīng)屬違法分包。62ppt課件施工分包住建部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》違法分包存在下列情形之一的，屬于違法分包：

（一）施工單位將工程分包給個人的；

（二）施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的；

（三）施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的；

（四）施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；

（五）專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；

（六）勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的；

（七）勞務(wù)分包單位除計取勞務(wù)作業(yè)費用外，還計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機械設(shè)備費用的；

（八）法律法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為。

63ppt課件違法分包存在下列情形之一的，屬于違法分包：

（一）施工單

轉(zhuǎn)包，是指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的行為。存在下列情形之一的，屬于轉(zhuǎn)包：

（一）施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

（二）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

（三）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)或未派駐項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，不履行管理義務(wù)，未對該工程的施工活動進行組織管理的；

（四）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位不履行管理義務(wù)，只向?qū)嶋H施工單位收取費用，主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個人實施的；

（五）勞務(wù)分包單位承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承包的全部工程，勞務(wù)分包單位計取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位“管理費”之外的全部工程價款的；

（六）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

（七）法律法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包行為。

64ppt課件

轉(zhuǎn)包，是指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責任和義務(wù)，發(fā)包人以承包人主張權(quán)利超過訴訟時效拒付工程款雙方未就工程款決算達成一致工程款數(shù)額未確定承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和簽字的65ppt課件發(fā)包人以承包人主張權(quán)利超過訴訟時效拒付工程款雙方未就工程款決“罰款”條款建設(shè)工程施工合同約定承包人存在工期遲延、質(zhì)量缺陷、轉(zhuǎn)包或違法分包等違約行為，發(fā)包人可對承包人處以罰款的，該約定可以視為當事人在合同中約定的違約金條款，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規(guī)定予以處理。66ppt課件“罰款”條款建設(shè)工程施工合同約定承包人存在工期遲延、質(zhì)量缺討論：合作開發(fā)房地產(chǎn)項目中，承包人主張欠付工程款Ａ、出資方與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，與合作建房為內(nèi)外合同關(guān)系，不宜突破合同相對性原則。但因出資方原因?qū)嶋H造成弱勢群體利益及社會穩(wěn)定問題Ｂ、兩個以上的法人、其他組織或個人合作開發(fā)房地產(chǎn)項目，其中合作一方以自己名義與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人要求其他合作方對欠付工程款承擔連帶責任的，應(yīng)予支持。承包人僅以建設(shè)工程施工合同發(fā)包人為被告追索工程款的，應(yīng)依承包人的起訴確定被告。67ppt課件討論：合作開發(fā)房地產(chǎn)項目中，承包人主張欠付工程款Ａ、出資方與發(fā)包人承租建筑物后以自己名義對外簽訂施工合同發(fā)包人（承租人）與建筑物所有權(quán)人簽訂租賃合同租賃該建筑物后，以自己的名義對外簽訂施工合同，承包人主張工程款的，應(yīng)當以施工合同的發(fā)包人為被告提起訴訟。問題：發(fā)包人下落不明或喪失支付能力，且建筑物所有權(quán)人與發(fā)包人之間的租賃合同已經(jīng)終止，承包人是否可以建筑物所有權(quán)人為被告主張權(quán)利的，建筑物所有權(quán)人在其實際受益范圍內(nèi)承擔賠償責任？68ppt課件發(fā)包人承租建筑物后以自己名義對外簽訂施工合同發(fā)包人（承租人）“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程”，即“掛靠”（1）不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。（2）資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程。（3）不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。（4）有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。前述所稱承攬工程，包括參與投標、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動。69ppt課件“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工實務(wù)中的掛靠（一）借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）人的名義參與招投標、與發(fā)包人簽訂建筑施工合同，借用資質(zhì)（掛靠）人與出借資質(zhì)（被掛靠）人之間沒有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒有勞動關(guān)系，沒有財務(wù)管理關(guān)系的；（二）借用資質(zhì)（掛靠）人在施工現(xiàn)場派駐的項目負責人、技術(shù)負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人中一人以上與出借資質(zhì)（被掛靠）人沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的；（三）借用資質(zhì)（掛靠）人承攬工程經(jīng)營方式表現(xiàn)為自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營，自負盈虧。出借資質(zhì)（被掛靠）人只收取管理費（包括為確保管理費收取為目的的出借賬戶），不參與工程施工、管理，不承擔工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責任的；（四）出借資質(zhì)（被掛靠）人與發(fā)包人之間沒有實質(zhì)上工程款收付關(guān)系，均是以“委托支付”、“代付”等其他名義進行工程款支付，或者僅是過賬轉(zhuǎn)付關(guān)系的；（五）施工合同約定由出借資質(zhì)（被掛靠）人負責采購主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃施工機械設(shè)備，實際并非由出借資質(zhì)（被掛靠）人進行采購、租賃，或者出借資質(zhì)（被掛靠）人不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供證據(jù)證明的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他借用資質(zhì)（掛靠）情形。70ppt課件實務(wù)中的掛靠（一）借用資質(zhì)（掛靠）人通常以出借資質(zhì)（被掛靠）掛靠人與被掛靠人責任掛靠人（向上）作為實際施工主體應(yīng)對自己的施工內(nèi)容承擔相應(yīng)的法律后果，被掛靠人雖未直接參與工程建設(shè)施工，但允許他人以自己名義承攬施工，也應(yīng)負擔該施工行為產(chǎn)生的法律后果。因此，當該建設(shè)工程施工合同相對方（發(fā)包人）主張掛靠人與被掛靠人承擔連帶責任的，一般應(yīng)予以支持。掛靠人（向下）以被掛靠單位的名義將工程轉(zhuǎn)包或者與材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂購銷合同的，一般應(yīng)由被掛靠單位承擔合同責任，但實際施工人或者材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂合同時明知掛靠的事實，并起訴要求掛靠人承擔合同責任的，由掛靠人承擔責任。掛靠人以自已的名義將工程轉(zhuǎn)包或者與材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂購銷合同，實際施工人或者材料設(shè)備供應(yīng)商起訴要求被掛靠單位承擔合同責任的，不予支持71ppt課件掛靠人與被掛靠人責任掛靠人（向上）作為實際施工主體應(yīng)對自己的掛靠與內(nèi)部承包對于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同，應(yīng)當認定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機構(gòu)或職工（在冊的項目經(jīng)理等）簽訂的工程承包合同，屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式，法律和行政法規(guī)對此并不禁止，該承包人應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進行管理，對外承擔施工合同的權(quán)利義務(wù)。當事人一方以內(nèi)部承包合同中的承包方無施工資質(zhì)為由主張該內(nèi)部承包合同無效的，不予支持。掛靠則是指實際施工主體借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程，該實際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關(guān)系，雙方構(gòu)成的是類似承包合同關(guān)系。二者區(qū)分主要應(yīng)從合同當事人間是否有勞動或隸屬管理關(guān)系，實際施工主體所需資金、材料、技術(shù)是否由對方當事人提供等方面進行判斷。72ppt課件掛靠與內(nèi)部承包對于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同，應(yīng)當認定為是工程承包掛靠與內(nèi)部承包下列情形可考慮綜合認定是否屬于內(nèi)部承包：（一）合同的發(fā)包人為建筑施工企業(yè)，承包人為建筑施工企業(yè)下屬分支機構(gòu)或在冊的項目經(jīng)理等本企業(yè)職工，兩者之間存在管理與被管理的行政隸屬關(guān)系的；（二）發(fā)包給個人的，發(fā)、承包人之間有合法的勞動關(guān)系以及社會保險關(guān)系的；（三）承包人使用建筑施工企業(yè)的建筑資質(zhì)、商標及企業(yè)名稱等是履行職責行為，在建筑施工企業(yè)的管理和監(jiān)督下進行項目施工，承包人根據(jù)承包合同約定向建筑施工企業(yè)交納承包合同保證金的；（四）施工現(xiàn)場的項目經(jīng)理或其他現(xiàn)場管理人員接受建筑施工企業(yè)的任免，調(diào)動和聘用的：（五）承包人組織項目施工所需的人、財、物及資金，由建筑施工企業(yè)予以協(xié)調(diào)支持的；（六）承包人在建筑施工企業(yè)統(tǒng)一管理和監(jiān)督下獨立核算、自負盈虧，承包人與建筑施工企業(yè)按照承包合同約定對經(jīng)營利潤進行分配的。內(nèi)部承包的對外民事權(quán)利義務(wù)主體為該合同發(fā)包人建筑施工企業(yè)。73ppt課件掛靠與內(nèi)部承包下列情形可考慮綜合認定是否屬于內(nèi)部承包：20p直接從事建筑施工的勞動者——建筑工人對于實際施工人直接招用的從事建筑施工的勞動者，因?qū)嶋H施工人不具有合法的勞動用工資格和經(jīng)營資格，不宜認定：實際施工人為用人單位與招用的勞動者形成勞動關(guān)系。實際施工人存在工程款關(guān)系，勞動者存在勞動報酬關(guān)系。建筑工人追索欠付工資或勞務(wù)報酬的，按照工資支付的相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定妥善處理。但由于發(fā)包人沒有提供安全生產(chǎn)條件或者將工程發(fā)包給不具備施工資質(zhì)的單位和個人，造成勞動者在轉(zhuǎn)包、非法分包的工程施工中受到傷害的，工傷待遇可以參照適用《勞動合同法》第94條的規(guī)定，由發(fā)包人和實際施工人對勞動者的損害承擔連帶賠償責任。74ppt課件直接從事建筑施工的勞動者——建筑工人對于實際施工人直接招用的“實際施工人”的范圍“實際施工人”是指轉(zhuǎn)包、違法分包以及借用資質(zhì)的無效建設(shè)工程施工合同的承包人。建設(shè)工程經(jīng)數(shù)次轉(zhuǎn)包或分包的，實際施工人應(yīng)當是實際投入資金、材料和勞力進行工程施工的法人、非法人企業(yè)、個人合伙、包工頭等民事主體，并非僅限于自然人。從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工不屬于實際施工人。75ppt課件“實際施工人”的范圍“實際施工人”是指轉(zhuǎn)包、違法分包以及借用實際施工人主張欠付工程款的訴訟主體實際施工人直接起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價款的，為查明案件事實，應(yīng)當追加轉(zhuǎn)包人、違法分包人為共同被告；實際施工人直接起訴轉(zhuǎn)包人或者違法分包人請求支付工程價款的，不追加發(fā)包人為訴訟當事人。發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔直接支付欠付工程價款的責任，不與轉(zhuǎn)包人或者違法分包人承擔支付工程價款的連帶責任。76ppt課件實際施工人主張欠付工程款的訴訟主體實際施工人直接起訴發(fā)包人請實際施工人與承包人約定仲裁的情況下不能起訴發(fā)包人實際施工人主張工程價款的基礎(chǔ)法律關(guān)系是其與轉(zhuǎn)包人、違法分包人之間的合同關(guān)系。若雙方在合同中約定了仲裁條款，排除了法院管轄權(quán)，那么實際施工人將發(fā)包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人作為共同被告起訴，違背了合同中仲裁條款的約定，也違反了仲裁法第五條的規(guī)定，人民法院不予受理。即使實際施工人與轉(zhuǎn)包人、違法分包人之間的合同因?qū)嶋H施工人不具有相關(guān)資質(zhì)而無效，也不影響仲裁條款的效力。77ppt課件實際施工人與承包人約定仲裁的情況下不能起訴發(fā)包人實際施工人主實際施工人與發(fā)包人直接結(jié)算認定工程款支付主體應(yīng)嚴守合同相對性原則，但如實際施工人與發(fā)包人形成合同關(guān)系，則前者可向后者主張權(quán)利。實際施工人與發(fā)包人之間存在直接的合同關(guān)系，退場、支付工程款，實際施工人可據(jù)此向發(fā)包人主張權(quán)利，此時不受最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》第26條限制。即使發(fā)包人與承包人結(jié)清工程款，其亦應(yīng)履行退場協(xié)議中的義務(wù)。討論：發(fā)包人知曉并認可實際施工人借用資質(zhì)施工，能夠認定發(fā)包人實際與實際施工人建立建設(shè)工程施工合同關(guān)系，實際施工人要求發(fā)包人直接承擔工程價款支付責任的，應(yīng)予支持？78ppt課件實際施工人與發(fā)包人直接結(jié)算認定工程款支付主體應(yīng)嚴守合同相對性勞務(wù)分包勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將其包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)勞務(wù)資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)承包人完成的行為。同時符合下列情形的，所簽訂的勞務(wù)分包合同有效：（1）勞務(wù)作業(yè)承包人取得相應(yīng)的勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級標準；（2）分包作業(yè)的范圍是建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)（包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線）；（3）承包方式為提供勞務(wù)及小型機具和輔料。合同約定勞務(wù)作業(yè)承包人負責與工程有關(guān)的大型機械、周轉(zhuǎn)性材料租賃和主要材料、設(shè)備采購等內(nèi)容的，不屬于勞務(wù)分包。79ppt課件勞務(wù)分包勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將其包工勞務(wù)分包實務(wù)中，可以結(jié)合下列情形綜合認定是否屬于勞務(wù)分包：（一）勞務(wù)作業(yè)承包人具有勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)；（二）分包內(nèi)容是勞務(wù)作業(yè)而不是工程本身；（三）勞務(wù)作業(yè)承包人一般僅提供勞務(wù)作業(yè)，施工技術(shù)、工程主要材料、大型機械、設(shè)備等均由總承包人或者專業(yè)承包人負責；（四）勞務(wù)費用一般是通過工日的單價和工日的總數(shù)量進行費用結(jié)算，不發(fā)生主要材料、大型機械、設(shè)備等費用的結(jié)算，不收取管理費。80ppt課件勞務(wù)分包實務(wù)中，可以結(jié)合下列情形綜合認定是否屬于勞務(wù)分包：2“必須進行招標”的建設(shè)工程依據(jù)《中華人民共和國招標投標法》第三條、《中華人民共和國招標投標法實施條例》、原國家發(fā)展計劃委員會《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（2000年第3號令）、原建設(shè)部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標投標管理辦法》的規(guī)定加以確定，主要審查項目用途和資金來源等因素。法律、行政法規(guī)規(guī)定不是必須進行招投標的建設(shè)工程，但當事人自愿進行招投標的，應(yīng)當受《中華人民共和國招標投標法》的約束。建設(shè)單位直接發(fā)包的工程，即建設(shè)工程無需招標的，但當事人雙方自愿將簽訂的建設(shè)工程施工合同到建設(shè)行政主管部門備案的，此后又簽訂與備案合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，此種情形不適用“黑白合同”的認定規(guī)則。81ppt課件“必須進行招標”的建設(shè)工程依據(jù)《中華人民共和國招標投標法》第“黑白合同”招標的建設(shè)項目經(jīng)過招標投標程序確定中標人后，需要向相關(guān)行政監(jiān)督部門備案，這種備案制度并不意味著中標合同必須經(jīng)過備案后才生效，而只是從證據(jù)法意義上確定以備案的合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。雖然“黑合同”可能是當事人的真實意思表示，但由于合同內(nèi)容規(guī)避法律規(guī)定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據(jù)“黑合同”作為結(jié)算工程款的依據(jù)。當事人違法進行招投標（串通、漏底），當事人又另行訂立建設(shè)工程施工合同的，不論中標合同是否經(jīng)過備案登記，兩份合同均為無效，將符合雙方當事人的真實意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。82ppt課件“黑白合同”招標的建設(shè)項目經(jīng)過招標投標程序確定中標人后，需要“黑白合同”招投標雙方在同一工程合同范圍和條件下，另行訂立的建設(shè)工程施工合同變更經(jīng)過備案的中標合同約定的工程價款、計價方式、工程期限、工程質(zhì)量標準等內(nèi)容的，應(yīng)當認定為司法解釋第二十一條規(guī)定的與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致。當事人主張按照該變更后的合同結(jié)算工程價款的，不予支持。中標合同備案后，承包人作出的明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、向建設(shè)方捐款、讓利等承諾應(yīng)當認定為變更經(jīng)過備案的中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容。發(fā)包入主張按照該承諾內(nèi)容結(jié)算工程價款的，不予支持。建設(shè)工程施工合同履行過程中，因設(shè)計變更、建設(shè)工程規(guī)劃調(diào)整等非雙方當事人原因，且無需重新進行招投標并備案的，當事人通過簽訂補充協(xié)議、會談紀要等形式對工程價款、計價方式、工程期限、工程質(zhì)量標準等合同內(nèi)容進行合理變更或補充的，不應(yīng)認定為與經(jīng)過備案的中標合同“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”，當事入主張以該變更或補充內(nèi)容結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。補充協(xié)議賠償停工損失，屬于對中標合同正常變更，依然以施工合同為主要合同依據(jù)繼續(xù)履行83ppt課件“黑白合同”招投標雙方在同一工程合同范圍和條件下，另行訂立的讓利承諾書效力中標合同備案后，承包人作出的明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、向建設(shè)方捐款、讓利等承諾，應(yīng)當認定為變更經(jīng)過備案的中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容。發(fā)包入主張按照該承諾內(nèi)容結(jié)算工程價款的，不予支持。84ppt課件讓利承諾書效力中標合同備案后，承包人作出的明顯高于市場價格購“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！闭蹆r補償原則依據(jù)合同法第五十八條該條并未賦予承包人選擇參照合同約定或者工程定額標準進行結(jié)算的權(quán)利，除非雙方另行協(xié)商一致同意按照定額價或市場價據(jù)實結(jié)算，否則，一般應(yīng)參照合同約定支付工程價款。發(fā)包人同樣可以主張按合同約定支付工程款，無論發(fā)包人或承包人選擇與否，均應(yīng)參照合同約定。合同認定無效后，違約責任條款自然失去效力，因為違約責任是以合同有效為前提的。85ppt課件“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求建設(shè)工程竣工驗收我國傳統(tǒng)的由質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)代表政府負責組織建設(shè)工程驗收的制度已經(jīng)廢止，確立了由建設(shè)單位組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位的竣工驗收以及建設(shè)行政主管部門對建設(shè)工程質(zhì)量進行備案的制度。工程竣工驗收合格后，建設(shè)單位應(yīng)當及時提出工程竣工驗收報告，并在法定期限內(nèi)15日向建設(shè)主管部門備案，備案部門在規(guī)劃、消防、環(huán)保等部門出具許可文件后出具《單位工程竣工驗收證明書》。對于建設(shè)單位拖延竣工驗收的，可以參照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》32.3的規(guī)定予以處理，即發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或者驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收已被認可。86ppt課件建設(shè)工程竣工驗收我國傳統(tǒng)的由質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)代表政府負責組織建設(shè)承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程工程竣工驗收合格后，承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程的，一般不予支持，但施工合同另有明確約定的除外。承包人依據(jù)合同約定拒絕交付工程，但其拒絕交付工程的價值明顯超出發(fā)包人欠付的工程款，或者欠付工程款的數(shù)額不大，而部分工程不交付會嚴重影響整個工程使用的，對發(fā)包人因此所受的實際損失，應(yīng)由當事人根據(jù)過錯程度予以分擔。87ppt課件承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程工程竣工驗合同約定的工程質(zhì)量標準與國家強制性標準不一致當事人在建設(shè)工程施工合同中約定的建設(shè)工程質(zhì)量標準低于國家頒布的建設(shè)工程質(zhì)量強制性標準的，該約定無效，建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量缺陷的，承包人應(yīng)當按照國家強制性標準承擔修理或者返工、改建等責任；對于當事人約定的建設(shè)工程質(zhì)量標準高于國家規(guī)定的強制性安全標準的，如約定獲得“魯班獎”等，應(yīng)當認定該約定有效，承包人的工程質(zhì)量不符合合同約定質(zhì)量標準的，應(yīng)當按照合同約定承擔違約責任。88ppt課件合同約定的工程質(zhì)量標準與國家強制性標準不一致當事人在建設(shè)工程質(zhì)量保修期間質(zhì)量缺陷的責任承擔建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量缺陷的，施工單位應(yīng)當履行保修義務(wù)，否則應(yīng)承擔相應(yīng)的法律責任。但施工單位承擔保修責任與建設(shè)工程質(zhì)量缺陷責任不是同一概念，施工單位負有保修責任并不意味著承擔建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷責任。對于在建設(shè)工程保修期間出現(xiàn)的質(zhì)量問題，雖由施工單位負責保修，但保修所發(fā)生的費用應(yīng)當由造成質(zhì)量缺陷的責任方負擔。實務(wù)中，對于保修期間的質(zhì)量責任劃分和損失承擔原則根據(jù)以下情形確定：(1)施工單位未按國家有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范、標準和設(shè)計要求施工，造成質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔賠償責任。(2)屬于勘察、設(shè)計方面的原因造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負責返修，費用由建設(shè)單位支付，建設(shè)單位可向勘察、設(shè)計單位追償。(3)因建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，屬于施工單位負責采購的，由施工單位承擔民事責任；屬于建設(shè)單位負責采購的，但施工單位提出異議而建設(shè)單位堅持使用的，由建設(shè)單位承擔民事責任，如果施工單位沒有驗收或者驗收不合格仍然使用的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔責任。(4)因建設(shè)單位或者建筑物所有人使用不當造成的質(zhì)量缺陷，由建設(shè)單位或者建筑物所有人自行負責。(5)因自然事故、社會事件等不可抗力造成的質(zhì)量事故，由建筑物的所有人或者使用人承擔責任。(6)對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標準，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進行施工的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔責任。89ppt課件質(zhì)量保修期間質(zhì)量缺陷的責任承擔建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，承包人有過錯的情形(1)承包人明知發(fā)包人提供的工程設(shè)計有問題或者在施工中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯，而沒有及時提出意見和建議，并繼續(xù)進行施工的；（2）對發(fā)包人提供的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備等未按規(guī)定進行檢驗或者檢驗不合格仍予以使用的；（3）對發(fā)包人提出的違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標準，降低工程質(zhì)量要求，未拒絕而進行施工的。90ppt課件造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，承包人有過錯的情形(1)承包人明知發(fā)包建設(shè)工程質(zhì)量爭議案件的訴訟主體和責任承擔承包人經(jīng)發(fā)包人同意將自己承包的部分工程交由第三人完成，因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以承包人、第三人為共同被告主張權(quán)利，承包人和第三人對工程質(zhì)量向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人轉(zhuǎn)包，違法分包建設(shè)工程，建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以轉(zhuǎn)包人、違法分包人和實際施工人為共同被告主張權(quán)利，轉(zhuǎn)包人、違法分包人和實際施工人對工程質(zhì)量向發(fā)包人承擔違帶責任。91ppt課件建設(shè)工程質(zhì)量爭議案件的訴訟主體和責任承擔承包人經(jīng)發(fā)包人同意將建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金質(zhì)量保修金對應(yīng)的是質(zhì)量保修期，而質(zhì)量保證金對應(yīng)的是缺陷責任期質(zhì)量保修期是指建設(shè)工程在正常使用條件下的法定最低保修期限，在此期限內(nèi)承包人對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題負有保修義務(wù)。而缺陷責任期是指質(zhì)量保證金的預(yù)留期限，最長為2年。因二者期限不同，質(zhì)量保修期長于缺陷責任期。92ppt課件建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金質(zhì)量保修金對應(yīng)的是質(zhì)量保修期，而質(zhì)財政評審中心所出具的審計結(jié)論財政評審中心主要職責是對國家財政投資項目實施監(jiān)督檢查，檢查監(jiān)督建設(shè)單位有無違法違紀行為，審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，這種監(jiān)督職能不能延伸到民事領(lǐng)域，更不能改變民事合同約定的內(nèi)容。93ppt課件財政評審中心所出具的審計結(jié)論財政評審中心主要職責是對國家財政政府文件作為工程價款結(jié)算依據(jù)，被撤銷或者失效該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合同約定，仍應(yīng)按照政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。當?shù)厝嗣裾雠_新的文件對原文件的規(guī)定進行調(diào)整和修改的，除當事人另有約定的外，仍應(yīng)以原政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。94ppt課件政府文件作為工程價款結(jié)算依據(jù)，被撤銷或者失效該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)承包人提交的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算的依據(jù)建設(shè)施工合同格式文書通用條款第三十三條第三款規(guī)定的理解問題。該條款規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程結(jié)算價款