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文檔簡介
長風(fēng)破浪會有時,直掛云帆濟(jì)滄海。住在富人區(qū)的她臨沂高新區(qū)法院2021年招聘勞務(wù)派遣人員模擬卷(含答案)(圖片大小可自由調(diào)整)全文為Word可編輯,若為PDF皆為盜版,請謹(jǐn)慎購買!卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.發(fā)生下面所說的哪種情況,由此給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以補(bǔ)償?()
A.李某依法取得了在江邊某處采沙的許可,后為了防洪筑壩的需要,行政機(jī)關(guān)撤冋了該許可
B.獵戶趙某違反規(guī)定濫殺動物,其持槍證被行政機(jī)關(guān)吊銷
C.丙申請食品生產(chǎn)許可,行政工作人員玩忽職守,未經(jīng)實地檢查其場地條件就批準(zhǔn)了該申請,后該許可被撤銷
D.王某在不符合條件的情況下,為了取得生豬屠宰許可證而賄賂行政機(jī)關(guān)工作人員,后王某的許可證被上級機(jī)關(guān)吊銷
答案:A
解析:?!缎姓S可法》第8條規(guī)定,行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止,或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的,為了公共利益的需要,行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者擻回已生效的行政許可。由此給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。本題中A項即屬此類。B項中,趙某的行為構(gòu)成權(quán)利的濫用,行政機(jī)關(guān)為了公共利益吊銷其持槍證是合法的職權(quán)行為,不符合第8條規(guī)定的補(bǔ)償條件,故不予補(bǔ)償。根據(jù)《行政許可法》第69條的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可的決定被撤銷,被許可人的合法權(quán)益受到損害的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可應(yīng)當(dāng)予以撤銷,被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。所以CD項的情況不適用補(bǔ)償。2.某事業(yè)單位負(fù)責(zé)人甲決定以單位名義將本單.位資金150余萬元貸給另一公司,所得高利息歸本單位所有。甲雖未牟取個人利益,但最終使本金無法收回。關(guān)于該行為的定性,下列哪幾種是可以排除的?
A.挪用公款罪
B.挪用資金罪
C.違法發(fā)放貸款罪
D.高利轉(zhuǎn)貸罪
答案:A,B,C,D
解析:。挪用公款罪客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便,有下列挪用公款行為之一:①挪用公款歸個人使用,進(jìn)行非法活動的;②挪用公款數(shù)額較大,歸個人進(jìn)行營利活動的;③挪用公款歸個人使用,數(shù)額較大,超過3個月未還的。所謂歸個人使用是指下列情形之一:①將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;②以個人名義將公款供其他單位使用的;③個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。故排除A.挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過3個月未還的,或者雖未超過3個月,但數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動或者非法活動的行為。故排除B.違法發(fā)放貸款罪是指銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員,違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定,向關(guān)系人以外的其他人發(fā)放貸款,造成重大損失的行為。故排除C.高利轉(zhuǎn)貸罪是指以轉(zhuǎn)貸為目的,套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,違法所得數(shù)額較大的行為故排除D.。3.下列選項中,關(guān)于選民資格案件的說法不正確的是:
A:選民資格案件的審判組織可以是獨(dú)任審判員
B:選民資格案件的審理必須在選舉日前審結(jié)
C:選民資格案件可以以調(diào)解方式結(jié)案
D:任何人都可以提起選民資格訴訟
答案:A,C
解析:關(guān)于選民資格案件的審判組織形式問題,根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,法庭審理采用由審判員組成的合議庭審理。所以選項A是錯誤的。根據(jù)《民事訴訟法》第182條的規(guī)定,人民法院受理選民資格案件后,必須在選舉日前審結(jié)。所以,選項B是正確的。在選民資格案件及其訴訟程序中,起訴人與選舉委員會之間就選民資格的有無或者選民名單的對錯發(fā)生爭議,因此,其不同于有關(guān)公民民事權(quán)利義務(wù)的私法上的爭訟案件,是一種具有特殊性質(zhì)的爭訟案件,不能以調(diào)解方式結(jié)案。所以選項C是錯誤的。根據(jù)《民事訴訟法》第181條的規(guī)定,公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定,可以在選舉目的5日以前向選區(qū)所在地基層人民法院起訴??梢姡魏喂穸伎梢蕴崞疬x民資格訴訟。所以選項D是正確的。4.甲以每噸1400元價格從境外進(jìn)口工業(yè)用豬油,冒充食用豬油(其中部分被有機(jī)錫污染),以每噸7600元的價格批發(fā)給乙。乙明知該批豬油無合法手續(xù)又批發(fā)給丙丁等人銷售,造成大量食用者中毒。甲乙的行為構(gòu)成:
A:甲構(gòu)成銷售有害食品罪
B:乙構(gòu)成銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪
C:甲和乙構(gòu)成銷售有害食品罪共犯
D:乙構(gòu)成銷售有害食品罪
答案:A,B
解析:根據(jù)《刑法》第144條,在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的,或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的,處……A項正確。根據(jù)第143條規(guī)定,B項正確。乙僅明知該批豬油無合法手續(xù),并不知道其為工業(yè)用豬油且已被有機(jī)錫污染,不構(gòu)成銷售有害食品罪。5.下列有關(guān)法律監(jiān)督的說法中,哪一項是正確的?()
A.法律監(jiān)督的規(guī)則包括法律監(jiān)督的實體規(guī)則與程序規(guī)則兩部分
B.在我國,所有國家機(jī)關(guān)、政黨是監(jiān)督的主體,社會團(tuán)體、社會組織、大眾傳媒和公民是監(jiān)督的客體
C.在我國,法律監(jiān)督體系的核心是社會法律監(jiān)督
D.黨的監(jiān)督屬于國家法律監(jiān)督
答案:A
解析:考查法律監(jiān)督。B選項錯誤,在我國,所有國家機(jī)關(guān)、政黨、社會團(tuán)體、社會組織、大眾傳媒和公民既是監(jiān)督的主體,也是監(jiān)督的客體。C選項錯誤,在我國,法律監(jiān)督體系的核心是國家法律監(jiān)督。D選項錯誤,黨的監(jiān)督屬于社會法律監(jiān)督。6.胡某與黃某長期保持同性戀關(guān)系,胡某創(chuàng)作同性戀題材的小說發(fā)表。后胡某迫于父母壓力娶陳某為妻,結(jié)婚時陳某父母贈與一套房屋,登記在陳某和胡某名下。婚后,胡某收到出版社支付的小說版稅10萬元。此后,陳某得知胡某在婚前和婚后一直與黃某保持同性戀關(guān)系,非常痛苦。下列哪一說法是正確的?
A.胡某隱瞞同性戀重大事實,導(dǎo)致陳某結(jié)婚的意思表示不真實,陳某可請求撤銷該婚姻
B.陳某受欺詐而登記結(jié)婚,導(dǎo)致陳某父母贈與房屋意思表示不真實,陳某父母可撤銷贈與
C.該房屋不屬于夫妻共同財產(chǎn)
D.10萬元版稅屬于夫妻共同財產(chǎn)
答案:D
解析:選項A錯誤。《婚姻法》第十一條規(guī)定,因脅迫結(jié)婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的,應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。據(jù)此可知,僅因受脅迫結(jié)婚時,才可請求撤銷婚姻。本案中,胡某隱瞞同性戀的事實,不屬于可撤銷婚姻的法定事由。選項B錯誤。《合同法》第一百九十二條第一款規(guī)定,受贈人有下列情形之一的,贈與人可以撤銷贈與:(一)嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬;(二)對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;(三)不履行贈與合同約定的義務(wù)。據(jù)此可知,胡某隱瞞同性戀重大事實不屬于贈與合同的法定撤銷事由。選項C錯誤?!痘橐龇ń忉專ㄈ返谄邨l第一款規(guī)定,婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn),產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的,可按照婚姻法第十八條第(三)項的規(guī)定,視為只對自己子女一方的贈與,該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。本案中,房屋產(chǎn)權(quán)登記在了陳某和胡某名下,因此,屬于夫妻共同財產(chǎn)。選項D正確。《婚姻法解釋(二)》第十二條規(guī)定,婚姻法第十七條第三項規(guī)定的“知識產(chǎn)權(quán)的收益”,是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間,實際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益?!痘橐龇ā返谑邨l第(三)項規(guī)定,夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的知識產(chǎn)權(quán)的收益,歸夫妻共同所有。據(jù)此可知,胡某創(chuàng)作的小說雖然是在婚前發(fā)表的,但版稅是在其婚后獲得的。因此,該10萬元版稅屬于夫妻共同財產(chǎn)。7.下列有關(guān)答復(fù)政府信息公開申請的說法正確的是:()
A.行政機(jī)關(guān)收到政府信息公開申請,能夠當(dāng)場答復(fù)的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以答復(fù)
B.行政機(jī)關(guān)不能當(dāng)場答復(fù)的,應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起15個工作日內(nèi)予以答復(fù)
C.行政機(jī)關(guān)均應(yīng)自收到申請之日起15個T作日內(nèi)予以答復(fù)
D.行政機(jī)關(guān)征求第三方和其他機(jī)關(guān)意見所需時間不計算在法定答復(fù)期限內(nèi)
答案:A,D
解析:考查政府信息公開制度的主要內(nèi)容。依據(jù)為《政府信息公開條例》第33條。8.在法與社會的關(guān)系問題上,對于“‘紙上的法’要以‘活法’為基礎(chǔ)”這樣的說法,下列理解錯誤的是、
A、法律要以社會為母體,以社會客觀規(guī)律為基礎(chǔ)
B、紙面上的法律終究要以社會生活中活的法律為基礎(chǔ)
C、立法不能脫離社會實踐,不能憑空想象和主觀臆斷
D、活法是指統(tǒng)治者的意志,立法要體現(xiàn)統(tǒng)治者的意志
答案:D
解析:“‘紙上的法’要以‘活法’為基礎(chǔ)”這句話是談法律和社會的關(guān)系的,指法律以社會為母體,國家的制定法不能脫離社會實踐。選項D與題目沒有關(guān)系。9..甲、乙系初三學(xué)生,因涉嫌搶劫同學(xué)丙(三人均不滿16周歲)被立案偵查。關(guān)于該案訴訟程序,下列哪些選項是正確的?
A.審查批捕訊問時,甲拒絕為其提供的合適成年人到場,應(yīng)另行通知其他合適成年人到場
B.訊問乙時,因乙的法定代理人無法到場而通知其伯父到場,其伯父可代行乙的控告權(quán)
C.法庭審理詢問丙時,應(yīng)通知丙的法定代理人到場
D.如該案適用簡易程序?qū)徖?,甲的法定代理人不能到場時可不再通知其他合適成年人到場
答案:A,C
解析:選項A正確?!度嗣駲z察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》第十七條第五款規(guī)定,未成年犯罪嫌疑人明確拒絕法定代理人以外的合適成年人到場,人民檢察院可以準(zhǔn)許,但應(yīng)當(dāng)另行通知其他合適成年人到場。選項B錯誤?!缎淌略V訟法》第二百七十條第一、二款規(guī)定,對于未成年人刑事案件,在訊問和審判的時候,應(yīng)當(dāng)通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場。無法通知、法定代理人不能到場或者法定代理人是共犯的,也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年親屬,所在學(xué)校、單位、居住地基層組織或者未成年人保護(hù)組織的代表到場,并將有關(guān)情況記錄在案。到場的法定代理人可以代為行使未成年犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利。到場的法定代理人或者其他人員認(rèn)為辦案人員在訊問、審判中侵犯未成年人合法權(quán)益的,可以提出意見。訊問筆錄、法庭筆錄應(yīng)當(dāng)交給到場的法定代理人或者其他人員閱讀或者向他宣讀。據(jù)此可知,只有法定代理人可以代為行使未成年人犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利。乙的伯父不能代乙行使控告權(quán)。選項C正確,選項D錯誤。《刑訴解釋》第四百六十六條第一款和第三款規(guī)定,人民法院審理未成年人刑事案件,在訊問和開庭時,應(yīng)當(dāng)通知未成年被告人的法定代理人到場。法定代理人無法通知、不能到場或者是共犯的,也可以通知未成年被告人的其他成年親屬,所在學(xué)校、單位、居住地的基層組織或者未成年人保護(hù)組織的代表到場,并將有關(guān)情況記錄在案。適用簡易程序?qū)徖砦闯赡耆诵淌掳讣m用前兩款的規(guī)定。10.根據(jù)《行政處罰法》、《行政許可法》、《行政強(qiáng)制法》及《稅收征收管理法》等法律及行政法理論,下列關(guān)于稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)遵守的行政程序基本制度規(guī)定的說法中,正確的是()。
A.說明理由制度要求,與納稅人有直接利害關(guān)系的稅務(wù)人員在涉嫌偷稅案件調(diào)查取證階段應(yīng)主動提出回避
B.行政案卷制度要求,稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)將有關(guān)稅務(wù)行政許可的事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示信息公開
C.催告制度要求,稅務(wù)機(jī)關(guān)在作出稅務(wù)行政處罰前應(yīng)充分聽取納稅人的陳述申辯意見,并對納稅人提出的事實、理由及證據(jù)進(jìn)行復(fù)核
D.教示制度要求,稅務(wù)機(jī)關(guān)作出凍結(jié)納稅人存款的決定時應(yīng)告知其申請復(fù)議的權(quán)利、復(fù)議機(jī)關(guān)和申請復(fù)議的期限
答案:D
解析:知識點:行政程序基本制度。選項A體現(xiàn)的是回避制度。選項B體現(xiàn)的是信息公開制度。催告是當(dāng)事人在行政決定作出后不自覺履行義務(wù),行政主體督促當(dāng)事人在一定期限內(nèi)履行義務(wù),否則承擔(dān)被強(qiáng)制執(zhí)行后果的一種程序。選項C體現(xiàn)的不是催告制度,而是行政程序法的基本原則——公正原則。11.下列哪些類別的公共企業(yè)事業(yè)單位在提供社會公共服務(wù)過程中制作、獲取的信息的公開,應(yīng)依照相關(guān)法律、法規(guī)和國務(wù)院有關(guān)主管部門或者機(jī)構(gòu)的規(guī)定執(zhí)行?()
A.供電
B.公共交通
C.供水
D.衛(wèi)生健康
答案:A,B,C,D
解析:考查政府信息公開制度的主要內(nèi)容。參見《政府信息公開條例》第55條。12.下列選項中,哪些期限不計入審理期限?()
A.中止審理的期間
B.審查起訴階段補(bǔ)充偵查的期間
C.二審開庭前人民檢察院查閱案卷的時間
D.在審判階段對被告人進(jìn)行精神病鑒定的期間
答案:A,C,D
解析:《刑事訴訟法》第200條規(guī)定,中止審理的期間不計入審理期限。A正確?!缎淌略V訟法》第171條第3款規(guī)定,對于補(bǔ)充偵查的案件,應(yīng)當(dāng)在1個月以內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。補(bǔ)充偵查以二次為限。補(bǔ)充偵查完畢移送人民檢察院后,人民檢察院重新計算審査起訴期限。因此B不正確;《刑事訴訟法》第224條規(guī)定,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在決定開庭審理后及時通知人民檢察院查閱案卷。人民檢察院應(yīng)當(dāng)在1個月以內(nèi)查閱完畢。人民檢察院查閱案卷的時間不計入審理期限。因此,C正確;《刑事訴訟法解釋》第110條規(guī)定:“審理期間,對被告人作精神病鑒定的時間不計人審理期限。”因此,D正確。本題選ACD。13.關(guān)于法官任職,下列選項中符合法律規(guī)定的是哪一項?()
A.鄭某和王某系夫妻關(guān)系,鄭某在甲市中級人民法院擔(dān)任院長,王某在同一法院擔(dān)任副院長
B.楊某和劉某系父子關(guān)系,楊某在乙區(qū)人民法院民事審判庭擔(dān)任副庭長,劉某在同一法院刑事審判庭擔(dān)任審判員
C.沈某原是丙區(qū)人民法院的法官,離任1年后,以律師身份擔(dān)任訴訟代理人向丙區(qū)人民法院提起訴訟
D.陳某是丁市人民法院的法官,同時兼任該市人民代表大會常務(wù)委員會組成人員
答案:B
解析:《法官法》規(guī)定:法官之間有夫妻關(guān)系、直系血親關(guān)系、三代以內(nèi)旁系血親以及近姻親關(guān)系的,不得同時擔(dān)任下列職務(wù):(1)同一人民法院的院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長:(2)同一人民法院的院長、副院長和其他法官……所以A項錯誤,B項正確:《法官法》規(guī)定,法官從人民法院離任后2年內(nèi),不得以律師身份擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人。故C項錯誤?!斗ü俜ā芬?guī)定,法官不得兼任人民代表大會常務(wù)委員會的組成人員,不得兼任行政機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)以及企業(yè)、事業(yè)單位的職務(wù),不得兼任律師。故D項錯誤。14.張某出差途中突發(fā)疾病死亡,被市社會保障局認(rèn)定為工傷。但張某所在單位認(rèn)為依據(jù)《工傷保險條例》,只有“在工作時間和工作崗位突發(fā)疾病死亡”才屬于工傷,遂訴至法院。法官認(rèn)為,張某為完成單位分配任務(wù),須經(jīng)歷從工作單位到達(dá)出差目的地這一過程,出差途中應(yīng)視為工作時間和工作崗位,故構(gòu)成工傷。關(guān)于此案,下列哪些說法是正確的?
A.解釋法律時應(yīng)首先運(yùn)用文義解釋方法
B.法官對條文作了擴(kuò)張解釋
C.對條文文義的擴(kuò)張解釋不應(yīng)違背立法目的
D.一般而言,只有在法律出現(xiàn)漏洞時才需要進(jìn)行法律解釋
答案:A,B,C
解析:A項:每種解釋方法有其各自特殊的功能。語義學(xué)解釋和立法者意圖或目的解釋實質(zhì)上使法律適用者在做法律決定時嚴(yán)格地受制于制定法;相對于其他的法律解釋,這兩種法律解釋方法使法律適用的確定性和可預(yù)測性得到最大可能的保證。現(xiàn)今大部分法學(xué)家都認(rèn)可下列位階:(1)文義解釋—(2)體系解釋—(3)立法者意圖或目的解釋—(4)歷史解釋—(5)比較解釋—(6)客觀目的解釋。故A項正確。BC項:擴(kuò)張解釋是指根據(jù)立法精神,結(jié)合社會的現(xiàn)實需要,將法律條文的含義作擴(kuò)大范圍的解釋。在擴(kuò)張解釋的情況下,解釋的內(nèi)容已經(jīng)超出了法律條文的字面含義。這種超出條文字面含義的解釋之所以是合法的,主要是因為所解釋的法律條文上的概念與被解釋的事實上的概念之間具有法律性質(zhì)的聯(lián)系。本題中,將“出差”視為“工作時間和工作崗位”已經(jīng)超出其字面上的原有含義,屬于擴(kuò)張解釋。故BC項正確。D項:法律解釋既是人們?nèi)粘7蓪嵺`的重要組成部分,又是法律實施的一個重要前提。法官在依據(jù)法律作出一項司法決定之前,需要合理地確定法律規(guī)定的含義;律師在向當(dāng)事人提供法律服務(wù)時要向當(dāng)事人說明法律規(guī)定的意義;公民為了遵守法律,也要對法律規(guī)定的意義有一個合理的理解。因此,法律解釋并不僅針對法律漏洞。故D項錯誤。綜上所述,本題正確答案為ABC。15.X公司系甲、乙二人合伙依法注冊成立的公司,以鋼材批發(fā)零售為營業(yè)范圍。丙因自己的公司急需資金,便找到甲、乙借款,承諾向X公司支付高于銀行利息五個百分點的利息,并另給甲、乙個人好處費(fèi)。甲、乙見有利可圖,即以購買鋼材為由,以X公司的名義向某銀行貸款1000萬元,貸期半年。甲、乙將貸款按約定的利息標(biāo)準(zhǔn)借與丙,丙給甲、乙各10萬元的好處費(fèi)。半年后,丙將借款及利息還給X公司,甲、乙即向銀行歸還本息。關(guān)于甲、乙、丙行為的定性,下列哪一選項是正確的?
A:甲、乙構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪,丙無罪
B:甲、乙構(gòu)成騙取貸款罪,丙無罪
C:甲、乙構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪、非國家工作人員受賄罪,丙構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪
D:甲、乙構(gòu)成騙取貸款罪、非國家工作人員受賄罪,丙構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪
答案:C
解析:【考點】高利轉(zhuǎn)貸罪與騙取貸款罪的區(qū)別;非國家工作人員受賄罪;對非國家工作人員行賄罪【詳解】根據(jù)《刑法》第175條的規(guī)定,高利轉(zhuǎn)貸罪是指以轉(zhuǎn)貸牟利為目的,套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,違法所得數(shù)額較大的行為。根據(jù)《刑法》第175條之一的規(guī)定,騙取貸款罪是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款,給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。二者的主要區(qū)別在于:前者要求行為人將信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,后者無此要求;前者要求違法所得數(shù)額較大,后者要求給金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或有其他嚴(yán)重情節(jié)。本案中,甲、乙騙貸后轉(zhuǎn)貸與丙,違法所得數(shù)額較大,故構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。由于其騙貸后按時歸還本息,未給銀行造成重大損失,也無其他嚴(yán)重情節(jié),故不構(gòu)成騙取貸款罪。所以BD錯誤。根據(jù)《刑法》第163條的規(guī)定,非國家工作人員受賄罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的行為。根據(jù)《刑法》第164條的規(guī)定,對非國家工作人員行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物,數(shù)額較大的行為。最高人民法院和最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于在辦理受賄犯罪大案要案的同時要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》中規(guī)定:“謀取不正當(dāng)利益是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章的利益,以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件?!痹诒景钢?,甲乙將貸款轉(zhuǎn)貸給丙的行為違背了獲取貸款的特殊規(guī)定,因此對于丙來說構(gòu)成“不正當(dāng)利益”。故丙構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪,甲、乙則另外構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。因此C正確,A錯誤。16.作家王某寫了一部反映“文革”10年的紀(jì)實報告文學(xué)交某出版社出版,該出版社為該書配發(fā)了若干幅“文革”時期的照片作為插圖。在審定該書清樣稿時,王某覺得照片能使作品增色,便未提出異議。圖書發(fā)行后,攝影家張某發(fā)現(xiàn)照片均是自己過去發(fā)表的作品,而王某和出版社在事前未征得他的同意,事后也未支付報酬,書中也沒有將他署名為照片作者。下列選項正確的是:
A:王某不構(gòu)成侵權(quán),因為王某只是該書文字部分的作者,照片為出版社配發(fā),與王某無關(guān)
B:王某構(gòu)成侵權(quán),應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C:出版社不構(gòu)成侵權(quán),對照片的使用是合理使用
D:出版社構(gòu)成侵權(quán),侵犯了張某的著作權(quán)
答案:B,D
解析:選項A,王某見出版社配發(fā)的照片有利于自己的作品,卻未審查照片來源,放任侵權(quán)事實的發(fā)生,在未得到張某許可的情況下,在自己出版的作品中使用了張某的攝影作品,未向其支付報酬,也未署名,侵犯了張某的著作權(quán),應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,故選項A不正確,選項B正確。選項C,根據(jù)《著作權(quán)法》第47條的規(guī)定,使用他人作品,應(yīng)當(dāng)支付報酬而未支付的,構(gòu)成侵權(quán),應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況,承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。張某是攝影作品的著作權(quán)人,出版社事前未征得張某的同意,事后也未支付報酬,其使用不屬于合理使用的范疇,故其侵犯了張某的著作權(quán),因此選項C不正確。選項D顯然是正確的。17.自訴案件的第二審程序,應(yīng)當(dāng)遵守哪些規(guī)定?()
A:對第二審自訴案件,必要時可以進(jìn)行調(diào)解
B:當(dāng)事人可以自行和解
C:在第二審中,對當(dāng)事人提出的反訴,應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴
D:在第二審中,對當(dāng)事人提出的反訴,應(yīng)當(dāng)合并審判
答案:A,B,C
解析:【考點】自訴案件第二審程序。詳解:根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第333條規(guī)定,對第二審自訴案件,必要時可以進(jìn)行調(diào)解,當(dāng)事人也可以自行和解。可見,除不適用調(diào)解的案件外,對有調(diào)解必要的自訴案件可進(jìn)行調(diào)解,A、B項正確。《刑事訴訟法解釋》第334條規(guī)定:第二審期間,自訴案件的當(dāng)事人提出反訴的,應(yīng)當(dāng)告知其另行起訴。可見,C項正確,D項錯誤。因此,本題選A、B、C項。18.某外貿(mào)公司在繳納了100萬元的稅款后,采取虛報出口的手段,騙得稅務(wù)機(jī)關(guān)退稅180萬元,后被查獲。對該公司應(yīng)如何處理?
A.以偷稅罪處理
B.以騙取出口退稅罪處理
C.其中的100萬元按偷稅罪處理,余下的80萬元按騙取出口退稅罪處理
D.其中的100萬元按騙取出口退稅罪處理,余下的80萬元按偷稅罪處理
答案:C
解析:。《刑法》第204條。注:根據(jù)最新罪名補(bǔ)充規(guī)定,"偷稅罪”罪名已被取消,改為“逃稅罪”。19.張某被某縣人民檢察院以交通肇事罪向人民法院提起公訴,同時被害人李某向人民法院提起刑事附帶民事訴訟,人民法院予以受理并決定對此案公開開庭審理。在審理過程中,合議庭認(rèn)定被告人張某的行為不構(gòu)成犯罪,只是一般的違法行為,張某對李某的受傷負(fù)有一定的民事責(zé)任,于是合議庭組織雙方進(jìn)行調(diào)解但是沒有達(dá)成協(xié)議,則人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?()
A.退回人民檢察院補(bǔ)充偵查
B.將案件轉(zhuǎn)到人民法院民事庭繼續(xù)審理
C.一并作出刑事附帶民事判決
D.僅對民事部分作出民事判決
答案:C
解析:本題考查附帶民事訴訟的審理問題、補(bǔ)充偵查的適用條件?!缎淘V解釋》第160條第1款規(guī)定,人民法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪,對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟,經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的,應(yīng)當(dāng)一并作出刑事附帶民事判決。故C選項正確。同時,考生必須特別注意區(qū)別于補(bǔ)充偵查的適用情形,尤其是在審判過程中的退回補(bǔ)充偵查問題。20.王某因多年未育前往某醫(yī)院就醫(yī),經(jīng)醫(yī)院介紹A和B兩種人工輔助生育技術(shù)后,王某選定了A技術(shù)并交納了相應(yīng)的費(fèi)用,但醫(yī)院實際按照B技術(shù)進(jìn)行治療。后治療失敗,王某要求醫(yī)院返還全部醫(yī)療費(fèi)用。下列哪一選項是正確的?
A:醫(yī)院應(yīng)當(dāng)返還所收取的全部醫(yī)療費(fèi)
B:醫(yī)院應(yīng)當(dāng)返還所收取的醫(yī)療費(fèi),但可以扣除B技術(shù)的收費(fèi)額
C:王某無權(quán)請求醫(yī)院返還醫(yī)療費(fèi)或賠償損失
D:王某無權(quán)請求醫(yī)院返還醫(yī)療費(fèi),但是有權(quán)請求醫(yī)院賠償損失
答案:A
解析:本題中,醫(yī)院使用合同所約定的醫(yī)療技術(shù)以外的技術(shù)為患者進(jìn)行治療,嚴(yán)重影響患者治療效果,已經(jīng)構(gòu)成根本違約,王某有權(quán)解除合同。王某有權(quán)要求醫(yī)院返還醫(yī)療費(fèi)。至于醫(yī)院采用B技術(shù)為王某提供的醫(yī)療服務(wù)實際上并未給王某帶來任何利益,因此王某接受B技術(shù)治療不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?,醫(yī)院無權(quán)從其接受的醫(yī)療費(fèi)中扣除B技術(shù)的收費(fèi)額。A項正確。21.國務(wù)院及地方人民代表大會及其常委會行使不同的職權(quán),在重慶市升為直轄市之后,,下列哪個國家機(jī)關(guān)有權(quán)批準(zhǔn)重慶市下轄的自治州、縣、市的建置,哪個機(jī)關(guān)有權(quán)批準(zhǔn)這些自治州、縣、市的區(qū)域劃分?()
A、全國人大、全國人大常委會
B、全國人大常委會、國務(wù)院
C、國務(wù)院、重慶市人民代表大會
D、國務(wù)院、國務(wù)院
答案:D
解析:依據(jù)《憲法》第62條第(十二)項的規(guī)定,全國人大批準(zhǔn)省、自治區(qū)、直轄市的建置,而根據(jù)《憲法》第89條第(十五)項的規(guī)定,國務(wù)院有權(quán)批準(zhǔn)省、自治區(qū)、直轄市的區(qū)域劃分,有權(quán)批準(zhǔn)自治州、縣、自治縣、市的建置和區(qū)域劃分,所以本題選擇D項。22.甲國分立為“東甲”和“西甲”,甲國在聯(lián)合國的席位由“東甲”繼承,“西甲”決定加入聯(lián)合國?!拔骷住迸c乙國(聯(lián)合國成員)交界處時有沖突發(fā)生。根據(jù)相關(guān)國際法規(guī)則,下列哪一選項是正確的?
A、乙國在聯(lián)大投贊成票支持“西甲”入聯(lián),一般構(gòu)成對“西甲”的承認(rèn)
B、“西甲”認(rèn)為甲國與乙國的劃界條約對其不產(chǎn)生效力
C、“西甲”入聯(lián)后,其所簽訂的國際條約必須在秘書處登記方能生效
D、經(jīng)安理會9個理事國同意后,“西甲”即可成為聯(lián)合國的會員國
答案:A
解析:國際法上的承認(rèn)被視為主要是一種政治行為。但同時,承認(rèn)一經(jīng)作出,將產(chǎn)生一定的法律效果,直接影響承認(rèn)者和被承認(rèn)者間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,從這個意義上,它又是一種法律行為。國際法中并沒有對承認(rèn)的形式作出明確規(guī)定,國際實踐中有明示和默示兩種:(1)明示承認(rèn)形式是指承認(rèn)者以明白的語言文字直接表達(dá)承認(rèn)的意思。包括通過正式通知、函電、照會、聲明等單方面表述,也包括在締結(jié)的條約或其他正式國際文件中進(jìn)行明確表述。(2)默示承認(rèn)形式是指承認(rèn)者不是通過明白的語言文字,而是通過與承認(rèn)對象有關(guān)的行為表現(xiàn)出承認(rèn)的意思。主要包括:與承認(rèn)對象建立正式外交關(guān)系;與承認(rèn)對象締結(jié)正式的政治性條約;正式接受領(lǐng)事或正式投票支持參加政府間國際組織的行為一般也被認(rèn)為是一種默示承認(rèn)。但是,除非明確表示,下列行為一般不認(rèn)為構(gòu)成默示承認(rèn):共同參加多邊國際會議或國際條約;建立非官方或非完全外交性質(zhì)的某種機(jī)構(gòu);某些級別和范圍的官員接觸等。所以,A選項正確,乙國在聯(lián)大投贊成票支持“西甲”入聯(lián),就是正式投票支持其參加政府間國際組織的行為,是一種默示的承認(rèn)。23.2015年4月,中國甲公司同美國乙公司簽訂了一份貨物買賣合同?雙方在合同中約定如果合同履行出現(xiàn)爭議,則雙方應(yīng)當(dāng)將爭議提交瑞士仲裁機(jī)構(gòu)仲裁解決。甲公司收到貨物后,發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合合同的約定,遂于2015年10月10日向中國某人民法院提起民事訴訟,請求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。乙公司于2015年10月25日收到中國某人民法院送達(dá)的起訴狀副本后,并未就管轄權(quán)問題提出異議、并且于2015年11月20日向人民法院提交了書面答辯狀。2016年2月1日,該人民法院經(jīng)審理判決乙公司敗訴,并賠償甲公司經(jīng)濟(jì)損失100萬美元。同年2月5日,一審判決書分別送達(dá)雙方當(dāng)事人。3月7日,乙公司以雙方在合同中約定了瑞士仲裁機(jī)構(gòu)仲裁因而一審人民法院無管轄權(quán)為理由提起上訴。2016年4月1日,二審人民法院駁回了乙公司的上訴,維持了一審判決。
甲公司和乙公司是否可以約定將合同爭議交給瑞士仲裁機(jī)構(gòu)仲裁解決:()
A.可以,因為雙方當(dāng)事人可以自由選擇仲裁機(jī)構(gòu)
B.不可以,因為我國《仲裁法》規(guī)定仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)有選定的仲裁委員會
C.可以,因為該協(xié)議并未違反我國法律的規(guī)定
D.不可以,因為這種約定顯然不利于維護(hù)司法主權(quán)
答案:A,C
解析:本題考查仲裁協(xié)議及其內(nèi)容。根據(jù)《仲裁法》第2條、第4條的規(guī)定,甲、乙公司之間的合同糾紛可以通過協(xié)議約定以仲裁方式解決。根據(jù)《仲裁法》第16條第2款的規(guī)定,當(dāng)事人之間簽訂的仲裁協(xié)議可以選擇仲裁委員會。24.關(guān)于故意的認(rèn)識內(nèi)容,下列哪一選項是正確的?
A.甲明知自己的財物處于國家機(jī)關(guān)管理之中,但不知此時的個人財物應(yīng)以公共財產(chǎn)論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對客觀事實的認(rèn)識,故不成立盜竊罪
B.乙以非法占有財物的目的竊取軍人的手提包時,明知手提包內(nèi)可能有槍支仍然竊取,該手提包中果然有一支手槍。乙沒有非法占有槍支的目的,故不成立盜竊槍支罪
C.成立猥褻兒童罪,要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童
D.成立販賣毒品罪,不僅要求行為人認(rèn)識到自己販賣的是毒品,而且要求行為人認(rèn)識到所販賣的毒品種類
答案:C
解析:一般情況下,盜竊自己的財物不成立盜竊罪,但是,如果盜竊本人已經(jīng)被依法扣押的財物,或偷回本人已經(jīng)交付他人合法持有或保管的財物,以致他人因賠償責(zé)任而遭受財產(chǎn)損失,也構(gòu)成盜竊罪。A項中,甲明知自己的財物處于國家機(jī)關(guān)管理之中,仍然采取秘密竊取的方式取回,仍然可以成立盜竊罪,因此,A項說法錯誤,不選。B項中,乙已經(jīng)認(rèn)識到自己的行為及其結(jié)果可能是盜竊槍支,而希望或放任該行為的發(fā)生,屬于直接故意或間接故意,因此,依然成立盜竊槍支的犯罪,B項說法錯誤,不選。猥褻兒童罪,是指以刺激或滿足性欲為目的,用性交以外的方法對兒童實施的淫穢行為。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意,間接故意和過失不構(gòu)成本罪。因此,成立猥褻兒童罪,要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童,C項說法正確,應(yīng)選。販賣毒品罪的主觀方面是故意,明知是毒品而非法銷售,或者以販賣的目的而非法收買毒品的行為。因此,販賣毒品的犯罪故意是要求行為人明知自己販賣的是毒品,但是不要求行為人必須明知自己販賣的毒品種類,D項說法錯誤,不選。25.根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定,破產(chǎn)管理人被人民法院指定后,應(yīng)當(dāng)履行()的職責(zé)。
A.監(jiān)督管理人
B.擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案和分配方案
C.選任和更換債權(quán)人委員會成員
D.代表債務(wù)人參加訴訟.仲裁或者其他法律程序
E.提議召開債權(quán)人會議
答案:B,D,E
解析:本題考核管理人的職責(zé)。債權(quán)人會議監(jiān)督管理人。所以選項A錯誤。選項C應(yīng)為債權(quán)人會議的職權(quán)。所以選項C錯誤。26.
人力三輪車車主不服行政機(jī)關(guān)收回人力三輪車牌證及車輛案
2009年6月,山西省某市政府召開的一次協(xié)調(diào)會議決定,在杏花區(qū)投放一批三輪車營運(yùn)牌照:一是以拍賣的形式投放新車,二是對原來只允許在夜間營運(yùn)的“夜市車”改發(fā)白天也可以營業(yè)的“白證”,這兩種車被車主們稱為“新車”。
2009年7月12日,山西省某市公安局和該市杏花區(qū)政府依據(jù)該市政府有關(guān)《協(xié)調(diào)會議紀(jì)要》精神對90輛人力三輪車以拍賣營運(yùn)牌照的形式進(jìn)行拍賣,拍賣成交價格分別從2萬元至3萬元不等,拍賣成交確認(rèn)書注明拍賣的營運(yùn)牌照有效期限4年。而有100輛“夜市車”車主在交納了1萬元上牌費(fèi)、45元牌證費(fèi)、50元縫布費(fèi)、10元噴漆打印費(fèi)、7元工本費(fèi)、20元每月的管理費(fèi)后,也終于實現(xiàn)了可以在太陽下蹬車賺錢的愿望。
2009年11月7日,某市公安局和杏花區(qū)政府聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于收回杏花區(qū)轄區(qū)的拍賣、原夜市客運(yùn)人力三輪車營運(yùn)牌照的使用權(quán)的通告》,決定收回杏花區(qū)的所有新車營運(yùn)牌照、行駛證、所有權(quán)證及車輛的通告。通告的內(nèi)容是:“收回于2009年7月12日拍賣的為期4年的90輛客運(yùn)人力三輪車和原夜市客運(yùn)人力三輪車的營運(yùn)牌照、行駛證、所有權(quán)證以及車輛,限車主于2009年12月1日17時之前將上述牌證及車輛送交至交警大隊非機(jī)動車輛管理所三輪車回收辦公室。逾期不交的,所有牌證作廢,并一律按照無牌人力三輪車取締?!?/p>
【問題】
1.根據(jù)市政府的《協(xié)調(diào)會議紀(jì)要》可否設(shè)定行政許可?
2.市公安局和區(qū)政府是否可以采用拍賣的方式作出行政許可決定?
3.市政府可否撤銷市公安局和杏花區(qū)政府作出的行政許可?
4.若被收回新車牌照的人力三輪車車主欲先申請復(fù)議,誰是復(fù)議機(jī)關(guān)?
5.被收回新車牌照的人力三輪車車主可否對收回新車牌照及車輛的行為提起行政訴訟?
6.若能提起行政訴訟,人力三輪車車主應(yīng)以誰為被告提起行政訴訟?
7.被收回新車牌照的人力三輪車車主可否申請行政賠償?
答案:
解析:
1.根據(jù)市政府的《協(xié)調(diào)會議紀(jì)要》不可以設(shè)定行政許可??梢栽O(shè)定(創(chuàng)設(shè))行政許可的規(guī)范文件僅限于法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、省級政府規(guī)章。本案中,市公安局與區(qū)政府并沒有設(shè)定行政許可的資格,故其制定的《協(xié)調(diào)會議紀(jì)要》不可以設(shè)定行政許可。
2.市公安局和區(qū)政府可以采用拍賣的方式作出行政許可決定。
3.市政府可以撤銷市公安局和杏花區(qū)政府作出的行政許可。
4.市政府是復(fù)議機(jī)關(guān)。因為收回牌照是市公安局和某市杏花區(qū)政府共同作出的,所以復(fù)議機(jī)關(guān)為他們的共同上一級機(jī)關(guān)市政府。
5.被收回新車牌照的人力三輪車車主可以對市公安局和區(qū)政府收回新車牌照及車輛的行為提起行政訴訟。因為,該撤銷行為侵犯了車主的財產(chǎn)權(quán)。
6.人力三輪車車主應(yīng)以市公安局和杏花區(qū)政府為被告提起行政訴訟。
7.被收回新車牌照的人力三輪車車主可以申請國家賠償。
本案例是圍繞行政許可而設(shè)計的。其中難點之一是共同被告的問題。對于《行政訴訟法》第26條第4款的理解需要注意:首先,必須是同一個行政行為。即必須是一個行政決定書、一個文號,并且內(nèi)容相同。如果是若干個內(nèi)容不同的行政決定書,或者內(nèi)容相同但是文號不同,都不是同一個行政行為。
其次,所謂“共同”,應(yīng)當(dāng)做實質(zhì)的理解,即在行政行為的全部或者部分階段參與意思形成過程,對行政行為的做出產(chǎn)生了重大影響?!肮餐钡谋憩F(xiàn)形式多種多樣,包括聯(lián)合執(zhí)法、共同署名發(fā)文、共同組成臨時機(jī)構(gòu)執(zhí)法等。難點之二是行政許可的設(shè)定權(quán),必須是以法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定、地方性法規(guī)、省級政府規(guī)章的形式。注意只有省級的政府規(guī)章才,可設(shè)定,其他政府規(guī)章無權(quán)設(shè)定。另外,可以與行政處罰的設(shè)定權(quán)對比起來記憶,考生在記憶一項內(nèi)容的時候,一定要結(jié)合其他相似或相關(guān)的內(nèi)容靈活對比記憶,這樣才可舉一反三,拓展自己的知識面。難點之三是注意一些有數(shù)額限制的許可,其不像申請專利一樣以申請的先后順序決定,而是采用公平競爭的方式?jīng)Q定,考生切勿混淆。行政許可的設(shè)定權(quán)限及形式
27.對下列哪些情形,行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以進(jìn)行調(diào)解?
A:市政府征用某村土地,該村居民認(rèn)為補(bǔ)償數(shù)額過低申請復(fù)議
B:某企業(yè)對稅務(wù)機(jī)關(guān)所確定的稅率及稅額不服申請復(fù)議
C:公安機(jī)關(guān)以張某非法種植罌粟為由對其處以拘留10日并處1000元罰款,張某申請復(fù)議
D:沈某對建設(shè)部門違法拆除其房屋的賠償決定不服申請復(fù)議
答案:A,C,D
解析:A項是行政補(bǔ)償糾紛,D項是行政賠償糾紛,根據(jù)《行政復(fù)議法》第50條第1款的規(guī)定,A、D選項屬于行政復(fù)議中可調(diào)解的情形,應(yīng)選。稅率和稅額計算方法是《稅法》明確而且詳細(xì)規(guī)定的,稅務(wù)機(jī)關(guān)必須依照《稅法》做出行政行為,該行政行為屬于羈束行政行為,行政復(fù)議中不能對此進(jìn)行調(diào)解,B項錯誤。法律對于拘留和罰款規(guī)定了處罰的幅度,公安機(jī)關(guān)在處罰的幅度范圍內(nèi)有選擇權(quán),該行為屬于自由裁量的行政行為,行政復(fù)議中可以對此進(jìn)行調(diào)解,C選項正確。28.關(guān)于公證程序,以下說法不正確的是哪一或哪幾項?()
A.自然人、法人或者其他組織申請辦理不動產(chǎn)的委托、聲明、贈與、遺囑的公證,可以向住所地、經(jīng)常居住地的公證機(jī)構(gòu)提出
B.當(dāng)事人與申請公證的事項沒有利害關(guān)系的,公證機(jī)構(gòu)也可以辦理公證
C.申請辦理公證的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)構(gòu)如實說明申請公證事項的有關(guān)情況,提供真實、合法、充分的證明材料;提供的證明材料不充分的,公證機(jī)構(gòu)可以要求補(bǔ)充
D.公證機(jī)構(gòu)經(jīng)審查,認(rèn)為申請?zhí)峁┑淖C明材料真實、合法、充分,申請公證的事項真實、合法的,應(yīng)當(dāng)自受理公證申請之日起15個工作日內(nèi)向當(dāng)事人出具公證書。因補(bǔ)充證明材料的,所需時間計算在期限內(nèi)
答案:B,D
解析:考查公證程序。29.關(guān)于具體行政行為的效力,下列哪些說法是正確的?
A:可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前,當(dāng)事人應(yīng)受其約束
B:具體行政行為廢止前給予當(dāng)事人的利益,在該行為廢止后應(yīng)收回
C:為某人設(shè)定專屬權(quán)益的行政行為,如此人死亡其效力應(yīng)終止
D:對無效具體行政行為,任何人都可以向法院起訴主張其無效
答案:A,C
解析:【考點】具體行政行為的效力【詳解】具體行政行為的撤銷是指對違法或不當(dāng)?shù)焉У木唧w行政行為依法使其失去法律效力,恢復(fù)具體行政行為作出前的狀態(tài)。一般情況下,具體行政行為一經(jīng)撤銷,自始無效;特殊情況下,自撤銷或確認(rèn)違法之日起失效。但具體行政行為一經(jīng)做出生效,即具備拘束力,當(dāng)事人在其被撤銷之前應(yīng)受其約束,A選項正確。具體行政行為的廢止是指因客觀條件的變化,沒有必要繼續(xù)保持其效力;被廢止的具體行政行為自廢止之日起無效。具體行政行為廢止的原因都是當(dāng)事人所能控制之外的客觀原因,當(dāng)事人沒有過錯,因此具體行政行為廢止前給予當(dāng)事人的利益,在該行為廢止后也不能收回,B選項錯誤。專屬權(quán)益的行為的效力具有專屬性,則特定人死亡之后其效力自然也應(yīng)該終止,C選項正確。無效的具體行政行為不存在公定力問題,自始、確定無效,但是并非任何人都可以向法律起訴主張其無效,因為向法院起訴的一個條件是“與該具體行政行為有利害關(guān)系”,據(jù)此D選項不正確?!鞠葳濉烤唧w行政行為具有公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力。公定力是指具體行政行為一旦作出,假定該行為合法;具體行政行為不因復(fù)議或訴訟而停止執(zhí)行;但是無效的具體行政行為沒有公定力,自始無效。具體行政行為的確定力是指具體行政行為一旦作出,不得隨意更改:行政行為自成立開始,即具有不可變更力,行政機(jī)關(guān)不得隨意撤銷或者廢止;當(dāng)事人若超越期限未提起對違法行政行為的救濟(jì),則之后不得再行提起。具體行政行為的拘束力是指具體行政行為一經(jīng)生效,則具有拘束行政機(jī)關(guān)、當(dāng)事人、其他國家機(jī)關(guān)和社會成員的效力。具體行政行為的執(zhí)行力是指國家強(qiáng)制力迫使當(dāng)事人履行義務(wù)或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。30.共用題干
某省海興市的《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營》雜志刊登了一篇自由撰稿人呂某所寫的報道,內(nèi)容涉及到同省龍門市甲公司的經(jīng)營方式。甲公司負(fù)責(zé)人汪某看到該篇文章后,認(rèn)為《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營》作為一本全省范圍內(nèi)發(fā)行的雜志,其所發(fā)文章內(nèi)容嚴(yán)重失實,損害了甲公司的名譽(yù),使公司的經(jīng)營受到影響。于是甲公司向法院起訴要求《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營》雜志社和呂某賠償損失5萬元,并進(jìn)行賠禮道歉。一審法院僅判決雜志社賠償甲公司3萬元,未對“賠禮道歉”的請求進(jìn)行處理。雜志社認(rèn)為賠償數(shù)額過高,不服一審判決提起上訴。根據(jù)上述事實,請回答97-100題。
甲公司提起訴訟時,可以選擇的法院有:
A:《現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營》雜志社所在地的海興市A區(qū)法院
B:呂某住所地的海興市B區(qū)法院
C:汪某住所地的龍門市C區(qū)法院
D:甲公司所在地的龍門市D區(qū)法院
答案:A,B,D
解析:【考點】地域管轄【詳解】2012年《民事訴訟法》第28條規(guī)定:“因侵權(quán)行為提起的訴訟,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄?!北绢}中兩被告的住所地分屬不同法院轄區(qū),都對本案享有管轄權(quán)?!睹裨V意見》第28條規(guī)定:“民事訴訟法第二十九條(現(xiàn)為2012年修訂后《民事訴訟法》第28條)規(guī)定的侵權(quán)行為地,包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。”《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》四規(guī)定:“名譽(yù)權(quán)案件,適用民事訴訟法第二十九條(現(xiàn)為2012年修訂后《民事訴訟法》第28條)的規(guī)定,由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地?!北景钢校坠咀鳛楸磺謾?quán)主體,其所在地為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。甲公司所在地的龍門市D區(qū)法院有管轄權(quán)。
【考點】證據(jù)規(guī)則;證據(jù)的證明力;新證據(jù)【詳解】《民訴證據(jù)規(guī)定》第69條規(guī)定:“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的依據(jù):(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;(三)存有疑點的視聽資料;(四)無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品;(五)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。”于某此前曾是甲公司員工,又是因曠工而被原單位開除,其證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的證據(jù),A選項正確。呂某提供的錄音比較模糊,必須依靠其他證據(jù)的佐證確保其真實性,依法不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的根據(jù),B選項正確。根據(jù)《民訴證據(jù)規(guī)定》第70條的規(guī)定,甲公司提供的考勤數(shù)據(jù)表雖然屬于一方當(dāng)事人提出的證據(jù),但只要對方當(dāng)事人沒有提出足以反駁的相反的證據(jù),人民法院仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其證明力,所以C選項是錯誤的。又《民訴證據(jù)規(guī)定》第41條規(guī)定,2012年《民事訴訟法》第139條第1款規(guī)定的“新的證據(jù)”,是指以下情形:(一)一審程序中的新的證據(jù)包括:當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù);……。甲公司員工作息時間的證明材料,屬于舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù),可以作為新證據(jù)。所以D選項的表述正確。
【考點】上訴案件的審理范圍;第二審法院對漏判的處理【詳解】《民訴意見》第180條規(guī)定:“第二審人民法院依照民事訴訟法第一百五十一條(現(xiàn)為2012年修訂后《民事訴訟法》第168條)的規(guī)定,對上訴人上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進(jìn)行審查時,如果發(fā)現(xiàn)在上訴請求以外原判確有錯誤的,也應(yīng)予以糾正?!北景甘怯捎陔s志社不服一審判決而提起的上訴,甲公司并沒有上訴,但對于針對一審中“賠禮道歉”的訴訟請求,屬于明顯的漏判,應(yīng)當(dāng)予以糾正?!睹裨V意見》第182條規(guī)定:“對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求,原審人民法院未作審理、判決的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。”對于一審法院未予處理的“賠禮道歉”的請求,二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。
【考點】執(zhí)行措施【詳解】《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》十一規(guī)定:“侵權(quán)人拒不執(zhí)行生效判決,不為對方恢復(fù)名譽(yù)、消除影響的,人民法院可以采取公告、登報等方式,將判決的主要內(nèi)容和有關(guān)情況公布于眾,費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān),并可依照民事訴訟法第一百零二條(現(xiàn)為2012年修訂后《民事訴訟法》第111條)第六項的規(guī)定處理。”2012年《民事訴訟法》第111條規(guī)定:“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:……(六)拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的。人民法院對有前款規(guī)定的行為之一的單位,可以對其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。”所以B、D兩個選項也是正確的。2012年《民事訴訟法》第253條規(guī)定:“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金?!彼訡選項是正確的。31.甲公司將其財產(chǎn)向乙保險公司投保。因甲公司要向銀行申請貸款,乙公司依甲公司指示將保險單直接交給銀行。下列哪一表述是正確的?(2013年)
A.因保險單未送達(dá)甲公司,保險合同不成立
B.如保險單與投保單內(nèi)容不一致,則應(yīng)以投保單為準(zhǔn)
C.乙公司同意承保時,保險合同成立
D.如甲公司未繳納保險費(fèi),則保險合同不成立
答案:C
解析:本題考查財產(chǎn)保險合同的成立。A、C、D項:此三項都是對保險合同的成立要件的考查?!侗kU法》第13條第1款規(guī)定:“投保人提出保險要求,經(jīng)保險人同意承保,保險合同成立。保險人應(yīng)當(dāng)及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證?!钡?4條規(guī)定:“保險合同成立后,投保人按照約定交付保險費(fèi),保險人按照約定的時間開始承擔(dān)保險責(zé)任。”據(jù)此,保險合同并非書面要式合同,保險單僅是書面合同的一種形式。所以,是否簽發(fā)保險單不影響保險合同的成立,故A項錯誤。保險人同意承保時,保險合同成立,故C項正確。而繳納保險費(fèi)是投保人的合同義務(wù),亦非保險合同的成立要件,故D項錯誤。
B項:《保險法解釋(二)》第14條第1項規(guī)定,投保單與保險單或者其他保險憑證不一致的,以投保單為準(zhǔn)。但不一致的情形系經(jīng)保險人說明并經(jīng)投保人同意的,以投保人簽收的保險單或者其他保險憑證載明的內(nèi)容為準(zhǔn)。據(jù)此,當(dāng)保險單與投保單內(nèi)容不一致時,并不是所有情形均以投保單為準(zhǔn),存有例外情形,故B項錯誤。32.某日某村養(yǎng)牛場往屠宰場運(yùn)送一批黃牛屠宰,結(jié)果路上顛簸,一頭牛摔下來,當(dāng)日村民甲在田間見到,因當(dāng)時無法找到主人,于是牽回家飼養(yǎng)并請來獸醫(yī)治療,同時四處打聽,尋找牛的主人。半個月后,甲向乙借錢4000元為兒子交付學(xué)費(fèi),乙擔(dān)心甲無力還錢,看到黃牛,遂要求甲以牛提供擔(dān)保。甲左右為難,但是最終還是用牛作為質(zhì)押擔(dān)保以解燃眉之急,只是沒有告訴乙該牛不是自己的,準(zhǔn)備借款返還后再尋找牛的主人。后借款到期,甲無力還款,乙于是將牛賣給鄰村丙。豈料該養(yǎng)牛場正好在該村,見到該牛,于是要求丙返還,雙方發(fā)生糾紛。對此,下列說法正確的有:()
A:甲撿到牛并飼養(yǎng)的行為為無因管理
B:乙能夠取得該牛的質(zhì)權(quán),理由為善意取得
C:丙能夠取得該牛的所有權(quán),理由為善意取得
D:丙應(yīng)將該牛返還給養(yǎng)牛場
答案:A,D
解析:依《民法通則》第93條規(guī)定,沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。甲撿到丟失的牛,并牽回家中飼養(yǎng),等待失主來認(rèn)領(lǐng),應(yīng)為無因管理行為,故A選項正確。遺失物通常不能適用善意取得。根據(jù)《物權(quán)法》第107條的特別規(guī)定,《物權(quán)法》原則上否認(rèn)了遺失物的善意取得,因此,對遺失物不能善意取得質(zhì)權(quán)。所以,盡管乙是善意的,也不能善意取得質(zhì)權(quán)。同理,丙也不能善意取得所有權(quán)。故B、C錯誤。丙對牛的占有屬于無權(quán)占有,應(yīng)當(dāng)返還給養(yǎng)牛場。D項應(yīng)選。33.甲、乙、丙、丁四人成立一家合伙企業(yè),甲以一臺電腦作為出資:合伙企業(yè)經(jīng)營期間,甲急需用錢,向戊借了3000元,并將其投資于合伙企業(yè)的電腦質(zhì)押給戊,對此行為,下列說法正確的是:
A:如果乙、丙、丁三個合伙人中有兩個以上同意的,甲的質(zhì)押行為有效
B:如果乙、丙、丁三個合伙人不同意,甲的質(zhì)押行為無效
C:如果乙、丙、丁三個合伙人不同意,甲的質(zhì)押行為可以認(rèn)定為退伙
D:甲的質(zhì)押行為給戊造成損失的,應(yīng)依法賠償
答案:B,D
解析:依據(jù)《合伙企業(yè)法》第25條的規(guī)定,合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意,其行為無效,由此給善意第三人造成損失的,由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。34.某檢察院在對國家機(jī)關(guān)工作人員張某巨額財產(chǎn)來源不明案進(jìn)行偵查時,發(fā)現(xiàn)其巨額財產(chǎn)三分之二為詐騙所得,三分之一為盜竊所得。關(guān)于此案,下列哪一選項是正確的?
A:本案應(yīng)當(dāng)繼續(xù)由檢察院偵查
B:本案應(yīng)當(dāng)由檢察院為主偵查,公安機(jī)關(guān)予以配合
C:本案應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)為主偵查,檢察院予以配合
D:檢察院應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機(jī)關(guān)
答案:D
解析:【考點】公安機(jī)關(guān)直接受理的刑事案件;人民檢察院直接受理的刑事案件【詳解】根據(jù)《刑事訴訟法》第18條的規(guī)定,刑事案件的偵查由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行,法律另有規(guī)定的除外。貪污賄賂犯罪,國家工作人員的瀆職犯罪,國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪,由人民檢察院立案偵查。對于國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的其他重大的犯罪案件,需要由人民檢察院直接受理的時候,經(jīng)省級以上人民檢察院決定,可以由人民檢察院立案偵查。據(jù)此,巨額財產(chǎn)來源不明罪應(yīng)由人民檢察院偵查。但本題中,巨額財產(chǎn)三分之二為詐騙所得,三分之一為盜竊所得,不構(gòu)成巨額財產(chǎn)來源不明罪,而應(yīng)按照詐騙罪和盜竊罪立案偵查,應(yīng)由公安機(jī)關(guān)管轄。因此,選項A、B、C均不正確,答案是D。【陷阱】本題在題干上具有一定迷惑性,會讓人誤以為檢察院還在偵查巨額財產(chǎn)來源不明案,因而應(yīng)由兩個機(jī)關(guān)分別偵查。但由于巨額財產(chǎn)來源已經(jīng)清楚,應(yīng)以詐騙和盜竊分別立案,檢察院應(yīng)撤銷巨額財產(chǎn)來源不明案,故正確答案只能是D。35.下列哪一項不屬于簡易程序的特點?()
A:人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?,?yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)
B:簡單的民事案件由審判員一人獨(dú)任審理
C:共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的不得適用簡易程序?qū)徖?/p>
D:小額訴訟程序的規(guī)定
答案:C
解析:【考點】簡易程序的特點。詳解:《民事訴訟法》第161條規(guī)定,人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?,?yīng)當(dāng)在立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)?!睹袷略V訟法》第160條規(guī)定,簡單的民事案件由審判員一人獨(dú)任審理,并不受本法第136條、第138條、第141條規(guī)定的限制。第162條規(guī)定,基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第157條第1款規(guī)定的簡單的民事案件,標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十以下的,實行一審終審。《民訴法解釋》第257條規(guī)定,下列案件,不適用簡易程序:(一)起訴時被告下落不明的;(二)發(fā)回重審的;(三)當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的;(四)適用審判監(jiān)督程序的;(五)涉及國家利益、社會公共利益的;(六)第三人起訴請求改變或者撤銷生效判決、裁定、調(diào)解書的;(七)其他不宜適用簡易程序的案件??梢?,ABD是《民事訴訟法》規(guī)定,不當(dāng)選;C項當(dāng)選。@##36.董某前往個體工商戶邵某的“邵氏手機(jī)店”,打算購買一塊手機(jī)鋰電池。由于生意火爆,邵某拿出多款電池讓董某挑選,自己和營業(yè)員牟某忙于向店內(nèi)其他顧客甲、乙、丙等人推薦新款智能手機(jī)。董某在自行挑選時,害怕買到假貨,于是就想找個方式來測驗電池真?zhèn)?,隨后拿起A電池就咬,沒想到A電池爆炸,董某口鼻等多處被炸傷。爆炸起火引發(fā)火災(zāi),邵氏手機(jī)店損失慘重,邵某、牟某和甲、乙、丙等店內(nèi)顧客數(shù)十人在逃向店外途中,身體多處燙傷。
牟某與邵某訂立的書面合同中約定,牟某在店內(nèi)推銷智能手機(jī),邵某每日支付報酬100元。現(xiàn)牟某因燙傷造成醫(yī)藥費(fèi)、誤工費(fèi)等損失,欲要求邵某賠償。邵某認(rèn)為是董某的行為引發(fā)火災(zāi),自己也是受害者,牟某應(yīng)向董某要求賠償。兩人就賠償問題發(fā)生激烈爭議。
某區(qū)人民法院審理了牟某訴邵某人身損害賠償糾紛一案,甲作為證人出庭作證。在本案訴訟過程中,下列哪些法律關(guān)系屬于民事訴訟法律關(guān)系?()
A.牟某與“邵氏手機(jī)店”之間的法律關(guān)系
B.邵某與“邵氏手機(jī)店”之間的法律關(guān)系
C.甲與牟某之間的法律關(guān)系
D.甲與人民法院之間的法律關(guān)系
答案:C,D
解析:考查訴訟法律關(guān)系。民事訴訟法律關(guān)系包括人民法院與當(dāng)事人、訴訟參與人以及當(dāng)事人與訴訟參與人之間的法律關(guān)系?!吧凼鲜謾C(jī)店”并非本案當(dāng)事人、訴訟參與人,A、B錯誤。37.全國人大常委會有權(quán)“決定”的人員不包括下列哪項:
A、國務(wù)院秘書長
B、中央軍委副主席
C、國務(wù)委員
D、中央軍委委員
答案:C
解析:根據(jù)《憲法》第62條和67條的規(guī)定,國務(wù)院秘書長、中央軍委副主席、中央軍委委員都屬于全國人大常委會有權(quán)決定的人員。而國務(wù)委員是由全國人大“決定”產(chǎn)生的。
38.言論自由是公民監(jiān)督和制約公權(quán)力的重要手段。現(xiàn)代法治國家,往往以言論自由作為衡量一個國家法治程度的標(biāo)桿,但是言論自由也有其界限。下列哪一行為超出了言論自由的范疇?()
A.揭發(fā)某國家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)包養(yǎng)情婦,將掌握的證據(jù)刊登在報紙上
B.在電視購物節(jié)目中,商家為了推廣自己的產(chǎn)品,公開制作秘方
C.軍隊領(lǐng)導(dǎo)在接受記者采訪時,向記者透露我國核彈頭儲備的數(shù)量
D.某學(xué)者在報紙上公開批評他人作品,言辭激烈,極盡嘲諷
答案:C
解析:考查我國公民的言論自由權(quán)。揭發(fā)國家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的生活作風(fēng)問題,屬于監(jiān)督公權(quán)力的范疇。而在電視節(jié)目中公布自己的商業(yè)秘密,沒有侵犯他人的權(quán)利,批評他人的作品,沒有針對他人的人身進(jìn)行攻擊,不屬于侮辱誹謗。核彈頭儲備屬于國家秘密,泄露國家秘密已經(jīng)超出了言論自由的范疇。39.甲公司狀告乙公司侵犯了其產(chǎn)品發(fā)明專利權(quán),準(zhǔn)備應(yīng)訴過程中乙公司發(fā)現(xiàn)了以下事實,請問其中可作為請求宣告甲專利權(quán)無效的理由有:()
A.甲的發(fā)明在申請日以前國外已公開使用過
B.甲的發(fā)明沒有在說明書中作出清楚、完整的說明
C.甲的發(fā)明被授予專利后從未親自實施過
D.甲對該發(fā)明的權(quán)利要求書超出了說明書的內(nèi)容
答案:B,D
解析:。本題涉及專利權(quán)宣告無效的理由問題。專利權(quán)的授予以專利說明書為基礎(chǔ),如果專利說明書未作出清楚完整的說明,專利權(quán)的授予則存在無效之理由,同樣,專利權(quán)的范圍以說明書為范圍,權(quán)利要求書超出說明書范圍的部分,為無效之理由。對于發(fā)明專利的新穎性要求是本題之難點,發(fā)明專利的新穎性要求在國內(nèi)未公開出版過和未公開使用過,在世界范圍內(nèi)只要求未公開出版過。故本題正確選項為BD。40.被告人經(jīng)審判監(jiān)督程序改判無罪前的哪些情形,國家不承擔(dān)賠償責(zé)任?
A.拋刮刑罰中被依法減刑的,對于備被減部分的刑罰
B.執(zhí)行刑罰中被保外就醫(yī)的,對于保外就醫(yī)期間的刑罰
C.被判處有期徒刑緩刑的
D.被判處管制刑罰的
答案:A,B,C,D
解析:?!秶屹r償法解釋》第4條規(guī)定,人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權(quán)利等刑罰的人被依法改判無罪的,國家不承擔(dān)賠償責(zé)任,但是,賠償請求人在判決生效前被羈押的,依法有權(quán)取得賠償。據(jù)此,C項和D項情形國家均'不承擔(dān)賠償責(zé)任。A項沖被減刑部分的刑罰因為巳免除,沒有實際執(zhí)行,所以領(lǐng)家也無需承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)于B項,很多人認(rèn)為保外就醫(yī)期間仍然計算在刑期之內(nèi),被告人仍是在服刑狀態(tài)其人身自由受到嚴(yán)格限制,因此對此期問的刑.罰國家仍.需承擔(dān)賠償責(zé)任。然而,根據(jù)最高人民法院賠償委員會《關(guān)于保外就醫(yī)期同國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的批復(fù)》(1998年3月11日),執(zhí)行刑罰中被保外就醫(yī)的,對于保外就醫(yī)期問的刑罰,國家也不承擔(dān)賠償責(zé)任。41.根據(jù)刑法理論,______是指客觀上阻止了正在進(jìn)行的不法侵害,但主觀上沒有防衛(wèi)意圖的情形。根據(jù)刑法理論,誤以為存在現(xiàn)實的不法侵害而實施所謂“防衛(wèi)行為”的,叫做______。根據(jù)刑法規(guī)定,“______明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰”。根據(jù)刑法規(guī)定,“對正在進(jìn)行行兇、殺人、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危機(jī)人身安全的暴力犯罪,采取______造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任”。上述空格應(yīng)該依次填人哪一選項?()
A:偶然防衛(wèi)一防衛(wèi)不適時一正當(dāng)防衛(wèi)一正當(dāng)防衛(wèi)
B:防衛(wèi)挑撥一防衛(wèi)不適時一防衛(wèi)行為一防衛(wèi)行為
C:偶然防衛(wèi)一假想防衛(wèi)一正當(dāng)防衛(wèi)一防衛(wèi)行為
D:偶然防衛(wèi)一假想防衛(wèi)一防衛(wèi)過當(dāng)一正當(dāng)防衛(wèi)
答案:C
解析:【考點】正當(dāng)防衛(wèi)。詳解:假想防衛(wèi)是指客觀上不存在現(xiàn)實的不法侵害,行為人誤認(rèn)為存在而進(jìn)行“防衛(wèi)”行為:偶然防衛(wèi)是指故意或者過失侵害他人法益的行為,符合了正當(dāng)防衛(wèi)客觀條件的情況;正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,屬于防衛(wèi)過當(dāng)?!缎谭ā返?0條第3款規(guī)定:“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任?!币虼苏_答案為C。42.依據(jù)刑事訴訟的一般理論,下列哪種訴訟參與人屬于刑事訴訟主要訴訟主體?
A:公訴人
B:鑒定人
C:反訴人
D:人民陪審員
答案:C
解析:刑事訴訟主體包括專門機(jī)關(guān)和訴訟參與人,其中,訴訟參與人中主要的訴訟主體是當(dāng)事人。當(dāng)事人分為三種情況:公訴案件中是指犯罪嫌疑人、被告人和被害人;自訴案件中是指自訴人、被告人;附帶民事訴訟中是指附帶民事訴訟的原告人和被告人。反訴人即這里的被告人。43.關(guān)于偵查階段犯罪嫌疑人的訴訟權(quán)利,下列說法錯誤的是:()
A.犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起,即有權(quán)委托辯護(hù)人。
B.犯罪嫌疑人聘請的律師要經(jīng)過律師主管行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)
C.犯罪嫌疑人只能委托律師作為辯護(hù)人
D.犯罪嫌疑人不須經(jīng)批準(zhǔn)即有權(quán)聘請律師
答案:B
解析:本題考查委托辯護(hù)人的時間。根據(jù)《刑事訴訟法》第34條的規(guī)定,犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起,有權(quán)委托辯護(hù)人。在偵查期間,只能委托律師作為辯護(hù)人。偵查機(jī)關(guān)在第一次訊問犯罪嫌疑人或者對犯罪嫌疑人采取強(qiáng)制措施時,應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人。因此犯罪嫌疑人在偵查階段有權(quán)聘請律師,無須其他機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。44.根據(jù)我國《專利法》,下列不視為侵犯專利權(quán)的行為的是()。
A.專利權(quán)人制造、許諾銷售、進(jìn)口的專利產(chǎn)品由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出前,其他人使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的
B.在專利申請日以前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的
C.臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,為運(yùn)輸工具自身所需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的
D.專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的
E.為提供行政審批所需要的信息,制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的,以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的
答案:B,C,D,E
解析:專利權(quán)用盡、先用權(quán)規(guī)則、臨時過境規(guī)則、合理使用規(guī)則、提供行政審批所需要的信息而使用,都視為不侵犯專利權(quán)的行為。45.關(guān)于仲裁規(guī)則和《仲裁法》、《民事訴訟法》的適用,說法錯誤的是:()
A.民事訴訟法的適用當(dāng)事人無選擇權(quán),仲裁法、仲裁規(guī)則的適用當(dāng)事人可自主選擇
B.仲裁法是規(guī)范仲裁活動的總則類規(guī)范,而仲裁規(guī)則是規(guī)范仲裁活動的細(xì)則,因此仲裁法和仲裁規(guī)則的內(nèi)容都可以由當(dāng)事人約定
C.民事訴訟法屬于國家強(qiáng)制性法律,當(dāng)事人不得協(xié)議排除
D.仲裁法是國家制定或認(rèn)可的法律,仲裁規(guī)則則是由仲裁協(xié)會或仲裁委員會制定的
答案:A,B
解析:。本題考查仲裁規(guī)則的內(nèi)容。《民事訴訟法》和《仲裁法》乃國家強(qiáng)制性法律,當(dāng)事人不得拒絕適用;而仲裁規(guī)則系各仲裁委員會自設(shè)的辦案規(guī)則和流程,國際通行做法是允許當(dāng)事人選擇是否適用審理案件的仲裁委員會的仲裁規(guī)則。46.永安市人民政府土地管理部門欲出讓一塊位于該市北區(qū)的農(nóng)民集體所有的土地,華天房地產(chǎn)開發(fā)公司正擬開發(fā)商品住宅小區(qū)而需用土地。請根據(jù)下列各問中給定的條件回答:?
華天房地產(chǎn)開發(fā)公司欲取得該幅土地使用權(quán)??梢酝ㄟ^下列哪些方式取得?()查看材料
A.由市人民政府劃撥取得
B.由華天公司與市人民政府土地管理部門協(xié)議取得
C.由市人民政府土地管理部門招標(biāo),華天公司參加投標(biāo)取得
D.由市人民政府土地管理部門拍賣,華天公司參加競買取得
答案:B,C,D
解析:考查土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓方式。根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第13條第1款的規(guī)定:土地使用權(quán)出讓,可以采取拍賣、招標(biāo)或者雙方協(xié)議的方式。該法第24條規(guī)定,下列建設(shè)用地的土地使用權(quán),確屬必需的,可以由縣級以上人民政府依法批準(zhǔn)劃撥:(1)國家機(jī)關(guān)用地和軍事用地:(2)城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地;(3)國家重點扶持的能源、交通、水利等項目用地;(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他用地。由此可見,本題的正確選項應(yīng)為BCD,而A選項是不符合法律規(guī)定的。以劃撥這種無償取得國有土地使用權(quán)的方式獲得的土地使用權(quán),不應(yīng)用來開發(fā)房地產(chǎn)營利。47.清末負(fù)責(zé)第一部獨(dú)立商法典制定的是、()
A.商部
B.北洋大臣
C.工商部
D.憲政編察館
答案:A
解析:。本題考查的是清末商事立法。清末商事立法主要由新設(shè)立的商部負(fù)責(zé)。1903年,清廷發(fā)布上諭稱:“通商惠工,為古今經(jīng)國之要政,急應(yīng)加意講求,著派載振、袁世凱、伍廷芳,先訂商律,作為則例?!狈畲松现I,隨即成立的商部開始著手商律的擬定。因此,本題的正確選項為A項。48.訴訟效率是指訴訟中所投入的司法資源(包括人力、財力、物力等)與案件處理數(shù)量的比例。刑事訴訟法在保障公正優(yōu)先的前提下盡量提高辦理刑事案件的效率。下列關(guān)于刑事訴訟中的做法有哪些體現(xiàn)效率原則?
A.集中審理原則
B.速裁程序
C.在看守所派駐值班律師為犯罪嫌疑人提供法律幫助的認(rèn)罪認(rèn)罰案件
D.網(wǎng)上遠(yuǎn)程視頻開庭
答案:A,B,C,D
解析:本題考查的是追求訴訟效率的基本理念。訴訟效率指訴訟中所投入的司法資源(包括人力、財力、設(shè)備等)與所取得的訴訟成果的比例關(guān)系。追求訴訟效率,要求投入一定司法資源處理盡可能多的案件;追求訴訟效率,意味著應(yīng)當(dāng)降低訴訟成本,加速訴訟進(jìn)程,減少案件拖延和積壓。我國刑事訴訟法規(guī)定了"準(zhǔn)確、及時地查明犯罪事實"的內(nèi)容,而且還從訴訟期限、輕罪不起訴和簡易程序等多方面體現(xiàn)訴訟效率的理念。A.選項,集中審理原則是指法院開庭審理案件,應(yīng)在不更換審判人員的條件下連續(xù)進(jìn)行,不得中斷審理的訴訟原則。其要求法庭成員不可更換,集中證據(jù)調(diào)查與法庭辯論,庭審不中斷并迅速做出裁判。集中審理原則有利于實現(xiàn)審判公正與效率的雙重價值目標(biāo),有利于實現(xiàn)被告人的迅速審判權(quán),故該原則體現(xiàn)了訴訟效率原則。A選項正確。B.選項,速裁程序是面對輕微犯罪案件數(shù)量増多,基層司法機(jī)關(guān)案多人少的矛盾日益突出,而在2018年《刑事訴訟法》修改時増加的比簡易程序更為簡化的審判程序。適用速裁程序?qū)徖戆讣?,一般在受理?0日內(nèi)審結(jié),對可能判處徒刑超過一年的,可以延長至15日,這是典型的提高訴訟效率的體現(xiàn)。B選項正確。C.選項,認(rèn)罪認(rèn)罰案件是推進(jìn)案件繁簡分流的重要方式,對于認(rèn)罪認(rèn)罰的當(dāng)事人,量刑上將從寬,程序上從簡。在看守所派駐值班律師為犯罪嫌疑人提供法律幫助,能夠使犯罪嫌疑人、被告人了解認(rèn)罪認(rèn)罰的性質(zhì)和后果,自愿認(rèn)罪認(rèn)罰,有效提高訴訟效率。C選項正確。D.選項,網(wǎng)上遠(yuǎn)程視頻開庭突破了傳統(tǒng)的庭審方式,使辯護(hù)人不需提前趕往法院,在當(dāng)?shù)乜词厮涂蓞⒓油?,也無需法警押解被告人往返看守地與法院,不但方便了訴訟參與人參加訴訟,降低了被告人押解風(fēng)險,而且縮短了庭審周期,節(jié)約了司法資源,助推審判工作提高訴訟效率。D選項正確。49.甲市太平區(qū)公安分局查證了田某在2007年2月3日毆打沈某,田某對此也供認(rèn)不
諱。6月22日,太平區(qū)公安分局根據(jù)《治安管理處罰法》第49條規(guī)定,對田某作出行
政拘留10天,并處罰款500元的處罰決定。田某對此處罰決定不服。
問題:(1)太平區(qū)公安分局在作出處罰決定前未進(jìn)行聽證是否合法?為什么?
(2)太平區(qū)公安分局辦理此案的期限多少?如何計算?
(3)太平區(qū)公安分局應(yīng)將處罰決定書副本抄送何人?
(4)如田某申請復(fù)議,申請復(fù)議期限多長?
(5)從本案的處罰作出前到作出后,田某主要享有哪些權(quán)利?
答案:
解析:(1)不違法。根據(jù)《治安管理處罰法》第98條的規(guī)定,對吊銷許可證以及處
2000元以上罰款的治安處罰,公安機(jī)關(guān)有義務(wù)告知違反治安管理行為人有權(quán)聽證。
這是法定聽證事項,對此公安機(jī)關(guān)有義務(wù)進(jìn)行聽證。但除此范圍之外,公安機(jī)關(guān)可
以酌定進(jìn)行聽證,并不違法。(2)30日,自受理之日起算。案情重大、復(fù)雜的,經(jīng)
上一級公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn),可延長30日。不過,為查明案情進(jìn)行鑒定的期間,不計算在
內(nèi)。
(3)沈某。
(4)60日?!吨伟补芾硖幜P法》未對復(fù)議申請期限作出特別規(guī)定,應(yīng)按照《行
政復(fù)議法》規(guī)定的一般期限。
(5)田某享有的權(quán)利主要有:決定作出前獲得擬處罰的事實、理由及依據(jù)等的
權(quán)利,對相關(guān)事項享有陳述權(quán)、申辯權(quán),決定作出后享有申請行政復(fù)議權(quán)和提起行
政訴訟的權(quán)利,認(rèn)為處罰決定違法并侵犯權(quán)益有權(quán)申請國家賠償。50.依照我國憲法的規(guī)定,國家對城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟(jì)的政策是哪一項:
A、國家保障城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟(jì)的鞏固和發(fā)展
B、鼓勵、支持和引導(dǎo)
C、鼓勵、指導(dǎo)和幫助
D、依法進(jìn)行監(jiān)督和管理
答案:C
解析:《憲法》第7條規(guī)定:國家保障國有經(jīng)濟(jì)的鞏固和發(fā)展。第8條規(guī)定:國家保護(hù)城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟(jì)組織的合法的權(quán)利和利益,鼓勵、指導(dǎo)和幫助集體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。第11條規(guī)定:國家鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,并對非公有制經(jīng)濟(jì)依法實行監(jiān)督和管理。51.張林遺囑中載明:我去世后,家中三間平房歸我妻王珍所有,如我妻今后嫁人,則歸我侄子張超所有。張林去世后王珍再婚,張超訴至法院主張平房所有權(quán)。法院審理后認(rèn)為,婚姻自由是憲法基本權(quán)利,該遺囑所附條件侵犯了王珍的婚姻自由,違反《婚姻法》規(guī)定,因此無效,判決張超敗訴。對于此案,下列哪一說法是錯誤的?()(2014年)
A.婚姻自由作為基本權(quán)利,其行使不受任何法律限制
B.本案反映了遺囑自由與婚姻自由之間的沖突
C.法官運(yùn)用了合憲性解釋方法
D.張林遺囑處分的是其財產(chǎn)權(quán)利而非其妻的婚姻自由權(quán)利
答案:A
解析:《憲法》第51條規(guī)定:“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時候,不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?!被橐鲎杂珊凸竦钠渌魏螜?quán)利一樣,不是絕對自由,而是相對自由。行使婚姻自由權(quán),必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行。故A項“其行使不受任何法律限制”說法錯誤,應(yīng)選。52.行政處罰決定程序包括()。
A.一般程序
B.簡易程序
C.特別程序
D.聽證程序
E.以上選項均正確
答案:A,B
解析:知識點:行政處罰決定程序。行政處罰決定程序包括簡易程序和一般程序。其中聽證程序是一般程序的特殊環(huán)節(jié)。53.根據(jù)行政訴訟法律制度的規(guī)定,除另有規(guī)定外,當(dāng)事人提供的下列書證符合要求的是()。
A.行政處罰決定書副本
B.由縣政府保管的土地使用權(quán)證書經(jīng)核對無誤但未加蓋縣政府印章
C.有關(guān)經(jīng)營情況的財務(wù)報表但未附說明材料
D.只有行政執(zhí)法人員簽字的詢問筆錄
答案:A
解析:當(dāng)事人向人民法院提供書證的,應(yīng)當(dāng)符合下列要求:(1)提供書證的原件,原本、正本和副本均屬于書證的原件(選項A正確)。提供原件確有困難的,可以提供與原件核對無誤的復(fù)印件、照片、節(jié)錄本;(2)提供由有關(guān)部門保管的書證原件的復(fù)制件、影印件或者抄錄件的,應(yīng)當(dāng)注明出處,經(jīng)該部門核對無異后加蓋其印章(選項B錯誤);(3)提供報表、圖紙、會計賬冊、專業(yè)技術(shù)資料、科技文獻(xiàn)等書證的,應(yīng)當(dāng)附有說明材料(選項C錯誤);(4)被告提供的被訴行政行為所依據(jù)的詢問、陳述、談話類筆錄,應(yīng)當(dāng)有行政執(zhí)法人員、被詢問人、陳述人、談話人簽名或者蓋章(選項D錯誤)。如果法律、法規(guī)、司法解釋和規(guī)章對書證的制作形式另有規(guī)定的,從其規(guī)定。54.根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,下列關(guān)于暫予監(jiān)外執(zhí)行的說法不正確的是:()
A.李某因強(qiáng)奸罪被判處無期徒刑,在執(zhí)行刑罰的過程中
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