涉外合同之債的法律法規(guī)適應(yīng)制度_第1頁
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文檔簡介

1、第十講 涉外合同之債的 法律適用確定合同同準據(jù)法法的三個個歷史階階段合同締結(jié)結(jié)地法客觀觀說16世紀紀-19世紀上上半葉當事人意意思自治治主主觀說19世紀紀下半葉葉-20世紀上上半葉合同自體體法主客觀觀結(jié)合說說20世紀紀中期以以后。以以意思自自治為主主,以最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則為輔確確定合同同準據(jù)法法涉外合同同之債法法律適用用的基本本原則“分割論論”與“單一論論”的對對立兩者的對對立主要要體現(xiàn)在在兩個方方面:對于同同一合同同來說,“單一一論”主主張對整整個合同同適用同同一法律律,“分分割論”主張不不同的方方面適用用不同的的法律;對于不不同性質(zhì)質(zhì)的合同同,“單單一論”主張不不分類型型,統(tǒng)一一確定其其

2、準據(jù)法法,而“分割論論”主張張適用不不同的法法律。主觀論和和客觀論論的分歧歧主觀論在合同中中當事人人既然有有權(quán)按照照自己的的意志和和協(xié)議創(chuàng)創(chuàng)設(shè)某種種權(quán)利義義務(wù),他他們當然然有權(quán)選選擇適用用于它們們之間的的合同的的法律。客觀論合同的有有效成立立及效力力是一與與定的場場所相聯(lián)聯(lián)系的,應(yīng)根據(jù)據(jù)合同與與一國或或哪幾種種因素有有最密切切聯(lián)系的的客觀標標志來確確定。(一)當當事人意意思自治治原則是指合同同當事人人可以通通過協(xié)商商一致的的意思表表示自由由選擇支支配合同同準據(jù)法法的一項項法律選選擇原則則。它是一項項古老的的原則,14世世紀意大大利的學(xué)學(xué)者已提提出過這這個觀念念,但其其受到廣廣泛關(guān)注注則是法法國

3、的杜杜摩蘭再再次提起起之后,目前已已被國際際社會普普遍接受受。具體應(yīng)用用時的注注意事項項選擇時間間:可以在訂訂立合同同當時選選擇,也也可以在在訂立合合同之后后選擇。當事事人在合合同訂立立后選擇擇或變更更選擇的的權(quán)利受受到一定定限制,即不得得使合同同歸于無無效或使使第三人人的合法法利益遭遭受到損損害。選擇限制制:是實體法法,而不不包括該該國的沖沖突法;可以以適用于于整個合合同關(guān)系系的法律律,或者者適用于于合同某某些部分分的法律律;選擇擇與合同同有客觀觀聯(lián)系的的法律選擇方式式:明示示選擇;默示示選擇;有限限度地承承認默示示選擇(二)最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則思想淵源源可以追追溯到薩薩維尼的的“法律律關(guān)系

4、本本座說”。在合同的的法律適適用方面面,最密密切聯(lián)系系原則是是指合同同應(yīng)適用用的法律律是合同同在經(jīng)濟濟意義或或其他社社會意義義上集中中定位于于某一國國家的法法律。評介:它注重的的是法律律關(guān)系與與地域的的聯(lián)系,但卻是是個彈性性的聯(lián)系系概念。這樣就就提高了了法律適適用的靈靈活性,有利于于國際交交往和公公正合理理地對待待當事人人的利益益。但最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則給了法法官較大大的自由由裁量權(quán)權(quán),易于于導(dǎo)致主主觀隨意意性。目目前,許許多國家家采用以以合同的的特征性性履行作作為確定定最密切切聯(lián)系的的客觀依依據(jù)。(三)特特征性履履行方法法含義是在國際際合同的的當事人人未選擇擇適用于于合同的的法律時時,根據(jù)據(jù)

5、合同的的特殊性性質(zhì)確定定合同法法律適用用的一種種理論和和方法。實質(zhì)在于通過過考察合合同的功功能,尤尤其是合合同企圖圖實現(xiàn)的的具體的的社會目目的,確確定各種種合同所所具有的的特殊性性質(zhì),即即它的特特征性履履行,并并最終適適用與特特征性履履行人聯(lián)聯(lián)系最密密切的法法律。該該理論的的一個主主要目的的是為避避免分割割合同,使所適適用的法法律是支支配合同同所有主主要問題題的單個個法律。特征性履履行方法法的立法法規(guī)定:把合同劃劃分多種種,當事事人未選選擇法律律時,依依特征性性履行指指定各自自應(yīng)適用用的法律律;首先規(guī)定定最密切切聯(lián)系原原則,并并以特征征性履行行來作為為判定最最密切聯(lián)聯(lián)系的依依據(jù)。(四)合合同自

6、體體法由英國學(xué)學(xué)者提出出。一般般是指當當事人明明示選擇擇的法律律,在當當事人沒沒有明示示選擇,且不能能推斷當當事人的的意圖時時,合同同受與其其有最密密切、最最真實聯(lián)聯(lián)系的法法律支配配。合同自體體法理論論完成了了合同法法律適用用問題上上主觀論論與客觀觀論的協(xié)協(xié)調(diào)和結(jié)結(jié)合,平平息了主主觀論與與客觀論論的紛爭爭,有利利于維護護當事人人和有關(guān)關(guān)國家的的利益。中國涉外外合同的的法律適適用當事人意意思自治治原則國際條約約優(yōu)先適適用原則則最密切聯(lián)聯(lián)系原則則國際慣例例補缺原原則特殊合同同適用中中國法的的原則當事人意意思自治治原則立法表現(xiàn)現(xiàn):民法通通則合同法法海商法法和民用航航空法選擇法律律的方式式:明示示選擇

7、法律律的時間間:訂立立合同之之前或者者之后,開庭審審理前選擇法律律的內(nèi)容容:實體法(不包括括沖突規(guī)規(guī)范和程程序法)與合同有有一定的的聯(lián)系不能違反反強制性性和禁止止性的法法律規(guī)范范最高人人民法院院關(guān)于審審理涉外外民事或或商事合合同糾紛紛案件法法律適用用若干問問題的規(guī)規(guī)定第三條當事人選選擇或者者變更選選擇合同同爭議應(yīng)應(yīng)適用的的法律,應(yīng)當以以明示的的方式進進行。 第四條當事人在在一審法法庭辯論論終結(jié)前前通過協(xié)協(xié)商一致致,選擇擇或者變變更選擇擇合同爭爭議應(yīng)適適用的法法律的,人民法法院應(yīng)予予準許。當事人未未選擇合合同爭議議應(yīng)適用用的法律律,但均均援引同同一國家家或者地地區(qū)的法法律且未未提出法法律適用用異

8、議的的,應(yīng)當當視為當當事人已已經(jīng)就合合同爭議議應(yīng)適用用的法律律作出選選擇。2010年中華人民民共和國國涉外民民事關(guān)系系法律適適用法第四十一一條當當事人可可以協(xié)議選擇擇合同適用用的法律律。當事事人沒有有選擇的的,適用用履行義義務(wù)最能能體現(xiàn)該該合同特特征的一方當事事人經(jīng)常常居所地地法律或者其他他與該合合同有最密切聯(lián)聯(lián)系的法律。第四十二二條消消費者合合同,適適用消費者經(jīng)經(jīng)常居所所地法律;消消費者選選擇適用用商品、服務(wù)提提供地法法律或者者經(jīng)營者者在消費費者經(jīng)常常居所地地沒有從從事相關(guān)關(guān)經(jīng)營活活動的,適用商品、服服務(wù)提供供地法律律。第四十三三條勞勞動合同同,適用用勞動者工工作地法法律;難以確確定勞動動者

9、工作作地的,適用用人單位位主營業(yè)業(yè)地法律律。勞務(wù)派派遣,可可以適用用勞務(wù)派出出地法律律。特征性履履行最密切聯(lián)聯(lián)系地的的確定2007年最高人民民法院關(guān)關(guān)于審理理涉外民民事或商商事合同同糾紛案案件法律律適用若若干問題題的規(guī)定定第五條當事人未未選擇合合同爭議議應(yīng)適用用的法律律的,適適用與合合同有最最密切聯(lián)聯(lián)系的國國家或者者地區(qū)的的法律。人民法院院根據(jù)最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則確定合合同爭議議應(yīng)適用用的法律律時,應(yīng)應(yīng)根據(jù)合合同的特特殊性質(zhì)質(zhì),以及及某一方方當事人人履行的的義務(wù)最最能體現(xiàn)現(xiàn)合同的的本質(zhì)特特性等因因素,確確定與合合同有最最密切聯(lián)聯(lián)系的國國家或者者地區(qū)的的法律作作為合同同的準據(jù)據(jù)法。(一)買買賣合

10、同同,適用用合同訂訂立時賣賣方住所所地法;如果合合同是在在買方住住所地談?wù)勁胁⒂営喠⒌?,或者合合同明確確規(guī)定賣賣方須在在買方住住所地履履行交貨貨義務(wù)的的,適用用買方住住所地法法。(二)來來料加工工、來件件裝配以以及其他他各種加加工承攬攬合同,適用加加工承攬攬人住所所地法。(三)成成套設(shè)備備供應(yīng)合合同,適適用設(shè)備備安裝地地法。(四)不不動產(chǎn)買買賣、租租賃或者者抵押合合同,適適用不動動產(chǎn)所在在地法。(五)動動產(chǎn)租賃賃合同,適用出出租人住住所地法法。(六)動動產(chǎn)質(zhì)押押合同,適用質(zhì)質(zhì)權(quán)人住住所地法法。(七)借借款合同同,適用用貸款人人住所地地法。(八)保保險合同同,適用用保險人人住所地地法。(九)融融

11、資租賃賃合同,適用承承租人住住所地法法。(十)建建設(shè)工程程合同,適用建建設(shè)工程程所在地地法。(十一)倉儲、保管合合同,適適用倉儲儲、保管管人住所所地法。(十二)保證合合同,適適用保證證人住所所地法。(十三)委托合合同,適適用受托托人住所所地法。(十四)債券的的發(fā)行、銷售和和轉(zhuǎn)讓合合同,分分別適用用債券發(fā)發(fā)行地法法、債券券銷售地地法和債債券轉(zhuǎn)讓讓地法。(十五)拍賣合合同,適適用拍賣賣舉行地地法。(十六)行紀合合同,適適用行紀紀人住所所地法。(十七)居間合合同,適適用居間間人住所所地法。如果上述述合同明明顯與另另一國家家或者地地區(qū)有更更密切聯(lián)聯(lián)系的,適用該該另一國國家或者者地區(qū)的的法律。羅顯信與與

12、佛山市市駿毅實實業(yè)有限限公司、佛山市市天雅進進出口有有限公司司加工承承攬合同同糾紛上上訴案上訴人:佛山市駿駿毅公司司被上訴人人:羅顯信,香港特特別行政政區(qū)居民民第三人:佛山市天天雅公司司起訴理由由:羅顯信尚尚欠駿毅毅公司承承攬加工工貨款受理法院院:佛山市中中級人民民法院佛山市駿駿毅實業(yè)業(yè)有限公公司(下下稱駿毅毅公司),系從從事承攬攬加工金金屬制品品、工藝藝品等的的企業(yè)。 2001年年上半半年,駿駿毅公司司接受羅羅顯信的的定單,為羅顯顯信做正正方燭臺臺等金屬屬制品,駿毅公公司均按按要求加加工生產(chǎn)產(chǎn)并已交交貨給羅羅顯信。后因加加工承攬攬貨款發(fā)發(fā)生糾紛紛,駿毅毅公司在在佛山市市中級人人民法院院提起訴

13、訴訟。因因該批貨貨物出口口是經(jīng)過過佛山市市天雅進進出口有有限公司司辦理,法院將將佛山市市天雅進進出口有有限公司司列為第第三人一一并審理理。本案應(yīng)如如何確定定加工承承攬合同同的準據(jù)據(jù)法?法院審理理認為:本案屬于于加工承承攬合同同糾紛。由于羅羅顯信系系香港特特別行政政區(qū)居民民,故本本案屬于于涉港加加工承攬攬合同糾糾紛。關(guān)于本案案法律適適用的問問題,因因當事人人沒有約約定解決決本案爭爭議應(yīng)適適用的法法律,故故應(yīng)當按按照最密密切聯(lián)系系原則確確定本案案應(yīng)當適適用的法法律。由于本案案加工承承攬合同同的履行行地以及及駿毅公公司的住住所地均均在中華華人民共共和國大大陸地區(qū)區(qū),故中中華人民民共和國國大陸地地區(qū)與

14、本本案具有有最密切切聯(lián)系,本案應(yīng)應(yīng)當適用用中華人人民共和和國大陸陸地區(qū)的的法律。據(jù)此,作出判判決:羅羅顯信應(yīng)應(yīng)于本判判決發(fā)生生法律效效力之日日起十日日內(nèi)向駿駿毅公司司支付加加工款港港幣548630.59元元及逾逾期付款款違約金金;駁回回駿毅公公司其他他訴訟請請求。法律依據(jù)據(jù):我國民民法通則則和合同法法的規(guī)規(guī)定,本本案雙方方當事人人沒有約約定合同同應(yīng)適用用的法律律,應(yīng)根根據(jù)最密密切聯(lián)系系原則確確定該合合同的準準據(jù)法。基于該加加工承攬攬合同中中的特征征義務(wù)履履行方即非支付付金錢一一方為駿駿毅公司司,公司的住住所地及及合同履履行地均均在大陸陸地區(qū),因此應(yīng)應(yīng)適用中中華人民民共和國國大陸地地區(qū)的法法律作

15、為為該案合合同準據(jù)據(jù)法。英國的甲甲商貿(mào)公公司通過過其在中中國的辦辦事處與與中國的的乙服裝裝廠訂立立一份買買賣合同同,購買買乙服裝裝廠生產(chǎn)產(chǎn)的幸福福牌襯衫衫1500件,合同同約定由由乙服裝裝廠在英英國的辦辦事處將將貨物送送至甲商商貿(mào)公司司。后甲甲公司稱稱乙服裝裝廠所交交貨物與與樣品質(zhì)質(zhì)量不符符,遂通通過其在在中國的的辦事處處向中國國法院提提起訴訟訟。雙方方對本合合同適用用的法律律爭執(zhí)不不下。按按照我國國法律,法院應(yīng)應(yīng)當決定定適用下下列哪國國的法律律?A中國法律律B英國法律律C第三國法法律D中國法律律或英國國法律都都可以,法院可可以選擇擇適用根據(jù)我國國法律規(guī)規(guī)定,下下列選項項中,哪哪些必須須適用中

16、中華人民民共和國國的法律律?A 在伊伊朗履行行的中國國油王石石油公司司與伊朗朗哈斯石石油公司司共同開開發(fā)伊朗朗某地石石油的合合同B 在上上海履行行的美國國好利來來公司與與中國方方氏有限限責(zé)任公公司合資資經(jīng)營企企業(yè)合同同C 在內(nèi)內(nèi)蒙古履履行的某某中外合合作經(jīng)營營企業(yè)合合同D 在青青島履行行的某涉涉外工程程承包合合同中國某航航空公司司從甲國國公司融融資租賃賃一架飛飛機。雙雙方合同同約定適適用甲國國法律,由乙國國銀行提提供貸款款,由住住所位于于丙國的的丙國公公司擔(dān)保保。合同同以英文文作成,但貸款款合同和和保證合合同對法法律適用用均沒有有約定。履行中中發(fā)生爭爭議,訴訴諸中國國法院。依我國國相關(guān)法法律規(guī)

17、定定,下列列哪一選選項是正正確的?A飛機融融資租賃賃合同應(yīng)應(yīng)適用甲甲國法律律B飛機融融資租賃賃合同應(yīng)應(yīng)適用承承租人住住所地法法律C貸款合合同應(yīng)認認為當事事人默示示選擇適適用英國國法D保證合合同應(yīng)適適用中國國某航空空公司的的住所地地法34.甲國某公公司擬認認購中國國境內(nèi)一一家股份份有限公公司的增增資股份份,該股股份有限限公司股股東均為為中國公公民。根根據(jù)我國國相關(guān)法法律規(guī)定定,關(guān)于于該認購購增資合合同的法法律適用用和管轄轄,下列列哪一選選項是正正確的?A.雙方可以以采用明明示方式式自由約約定該合合同所適適用的法法律B.該合同只只能適用用中國法法律C.如出現(xiàn)爭爭議,雙雙方在一一審法庭庭辯論終終結(jié)前

18、還還可就法法律適用用進行選選擇D.雙方當事事人只能能選擇中中國仲裁裁機構(gòu)仲仲裁35.甲國公司司與乙國國航運公公司訂立立海上運運輸合同同,由丙丙國籍船船舶“德德洋”號號運輸一一批貨物物,有關(guān)關(guān)“德洋洋”號的的爭議現(xiàn)現(xiàn)在中國國法院審審理。根根據(jù)我國國相關(guān)法法律規(guī)定定,下列列哪一選選項是正正確的?A.該海上運運輸合同同應(yīng)適用用船旗國國法律B.有關(guān)“德德洋”號號抵押權(quán)權(quán)的受償償順序應(yīng)應(yīng)適用法法院地法法律C.有關(guān)“德德洋”號號船舶優(yōu)優(yōu)先權(quán)的的爭議應(yīng)應(yīng)適用丙丙國法律律D.除法律另另有規(guī)定定外,甲甲國公司司與乙國國航運公公司可選選擇適用用于海上上運輸合合同的法法律35在某涉涉外合同同糾紛案案件審判判中,中中

19、國法院院確定應(yīng)應(yīng)當適用用甲國法法律。關(guān)關(guān)于甲國國法的查查明和適適用,下下列哪一一說法是是正確的的?A當事人人選擇適適用甲國國法律的的,法院院應(yīng)當協(xié)協(xié)助當事事人查明明該國法法律B該案適適用的甲甲國法包包括該國國的法律律適用法法C不能查查明甲國國法的,適用中中華人民民共和國國法律D不能查查明甲國國法的,駁回當當事人的的訴訟請請求國際條約約優(yōu)先適適用原則則1986年我國國對外經(jīng)經(jīng)濟貿(mào)易易部發(fā)布布了關(guān)關(guān)于執(zhí)行行“聯(lián)合合國國際際貨物買買賣合同同公約”應(yīng)注意意的幾個個問題中指出出,如法法律不作作另行規(guī)規(guī)定,公公約便自自動生效效。中國對CISG的兩項保保留美國聯(lián)合合企業(yè)有有限公司司與中國國山東省省對外貿(mào)貿(mào)易

20、總公公司煙臺臺公司購購銷合同同糾紛上上訴案上訴人:美國聯(lián)合合企業(yè)有有限公司司(住所地在在美國)被上訴人人:煙臺公司司(住所地在在煙臺)起訴理由由:一審審法院適適用法律律錯誤。受案法院院:最高高人民法法院美國聯(lián)合合企業(yè)有有限公司司與煙臺臺公司簽簽訂了售售貨確認認書,約約定煙臺臺公司向向聯(lián)合公公司銷售售大蒜。聯(lián)合公司司向煙臺臺公司提提出質(zhì)量量問題,此后雙雙方多次次來往電電函協(xié)商商解決未未果。煙臺公司司訴至山山東省高高級人民民法院,請求判判令聯(lián)合合公司支支付所欠欠貨款193萬美元元并賠償償相應(yīng)的的損失及及違約金金,承擔(dān)擔(dān)訴訟費費用。山東省高高級人民民法院審審理認為為,雙方方確定的的三份大大蒜購銷銷合

21、同雙雙方當事事人意思思表示真真實,不不違反有有關(guān)法律律規(guī)定,合法有有效,依依照聯(lián)聯(lián)合國國國際貨物物銷售公公約第第 53 條及及有關(guān)法法律規(guī)定定判決聯(lián)聯(lián)合公司司向煙臺臺公司支支付大蒜蒜款。聯(lián)合公司司不服上上述判決決,向最最高人民民法院上上訴稱一一審法院院適用法法律有錯錯誤。按按與合同同最密切切聯(lián)系原原則,本本案應(yīng)適適用美國國法,原原審法院院片面援援引聯(lián)聯(lián)合國國國際貨物物銷售公公約屬屬適用法法律錯誤誤。本案的交交貨地點點是美國國和其它它國家,按國際際慣例,產(chǎn)品質(zhì)質(zhì)量的確確定應(yīng)以以交貨地地國家的的商品檢檢驗為依依據(jù)煙煙臺公司司發(fā)給聯(lián)聯(lián)合公司司的大蒜蒜經(jīng)美國國商檢部部門檢驗驗有質(zhì)量量問題,聯(lián)合公公司將

22、通通過美國國法院索索賠。請請求撤銷銷原審判判決。煙臺公司司答辯稱稱原審法法院適用用法律正正確。最高人民民法院認認為,本本案雙方方當事人人未約定定解決本本案合同同爭議所所適用的的法律,由于聯(lián)聯(lián)合公司司是在美美國注冊冊的公司司,我國國和美國國均是聯(lián)合國國際貨物物銷售公公約的的締約國國,應(yīng)適適用該公公約的有有關(guān)規(guī)定定審理本本案。原原審判決決適用法法律是正正確的。聯(lián)合公公司上訴訴稱原審審判決適適用聯(lián)聯(lián)合國際際貨物銷銷售公約約屬適適用法律律錯誤沒沒有法律律依據(jù),法院不不予支持持。終審審判決駁駁回上訴訴,維持持原判。法律依據(jù)據(jù):聯(lián)合國國國際貨貨物銷售售合同公公約(下稱公公約)公約第1條:適適用范圍圍,即適

23、適用于營營業(yè)地在在不同國國家的當當事人之之間所訂訂立的貨貨物買賣賣合同,除了營營業(yè)地位位于不同同締約國國之間的的當事人人之間的的合同適適用公約約以外,有一方方或雙方方營業(yè)地地位于非非締約國國的當事事人之間間的合同同也可以以根據(jù)國國際私法法規(guī)則或或者意思思自治選選擇適用用公約。公約第6條,公公約的適適用不具具有強制制性,其其中營業(yè)業(yè)地位于于不同締締約國的的當事人人之間可可以明示示選擇某某個國家家的法律律來全部部或部分分排除公公約的適適用。營業(yè)地位位于不同同國家的的當事人人可以在在合同中中對適用用的法律律依意思思自治原原則作出出選擇,如選擇擇某國法法律作為為準據(jù)法法,就當當然排除除公約的的適用。而

24、在當事事人沒有有根據(jù)意意思自治治原則作作出法律律選擇的的情況下下,則當當然適用用公約的的規(guī)定,也就是是他們之之間訂立立的國際際貨物銷銷售合同同要適用用公約的的規(guī)定。國際慣例例補缺原原則民法通通則第142條中華人民民共和國國締結(jié)或或者參加加的國際際條約同同中華人人民共和和國的民民事法律律有不同同規(guī)定的的,適用用國際條條約的規(guī)規(guī)定,但但中華人人民共和和國聲明明保留的的條款除除外。中華人民民共和國國法律和中華人民民共和國國締結(jié)或或者參加加的國際際條約沒有規(guī)定定的,可可以適用用國際慣慣例。特殊合同同適用中中國法最高人人民法院院關(guān)于審審理涉外外民事或或商事合合同糾紛紛案件法法律適用用若干問問題的規(guī)規(guī)定第八條在在中華人人民共和和國領(lǐng)域域內(nèi)履行行的下列列合同,適用中中華人民民共和國國法律:(一)中中外合資資經(jīng)營企企業(yè)合同同;(二)中中外合作作經(jīng)營企企業(yè)合同同;(三)中中外合作作勘探、開發(fā)自自然資源源合同; (四四)中外外合資經(jīng)經(jīng)營企業(yè)業(yè)、中外外合作經(jīng)經(jīng)營企業(yè)業(yè)、外商商獨資企企業(yè)股份份轉(zhuǎn)讓合合同;(五)外外國自然然人、法法人或者者其他組組織承包包經(jīng)營在在中華人人民共和和國領(lǐng)域域內(nèi)

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