民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè)參考答案

1、民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè) 1參考答案一、名詞解釋.民事訴訟：是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還要刑事訴訟和行政訴訟， 統(tǒng)屬于訴訟的范疇。.民事訴訟法的基本原則：是在民事訴訟的整個過程中， 或者在重要的訴訟階 段，起指導(dǎo)作用的準則.合議制度：是指人民法院審判民事案件實行集體審理和評議的制度。.默認管轄：是指地原告向無管轄權(quán)的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒 有提出管轄異議且應(yīng)訴答辯，該法院對該案獲得管轄，也稱為應(yīng)訴管轄。.當(dāng)事人適格：當(dāng)事人適格，又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。二、簡答題1。民事訴訟辨論原則和處分原則在訴訟中如何體現(xiàn)的？請舉例說明。

2、答：P15-18.簡述民事訴訟中的回避制度。答：指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時，退出本案的審理活動的一種制度，是為了保證案件公正審理而設(shè)立的。.我國民事訴訟法中規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有哪些？答：（1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，專屬不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2）因港口作業(yè) 發(fā) 生糾紛提起的訴訟，專屬港口所在地人民法院管轄 。（3）因繼承 遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。三、論述題.論述民事訴訟法的基本特征。答：（1）民事訴訟是一種當(dāng)事人對立的結(jié)構(gòu)。（2）民事訴訟依靠國家強制 力來解決民事糾紛。這體現(xiàn)在：一是當(dāng)原告向法院提起訴

3、訟后，被告就有義務(wù)應(yīng)訴， 即被告應(yīng)訴的強制力。二是法院做出的決定、裁定和判決，當(dāng)事人必須服從，履行 裁判所確定的決定或規(guī)定的義務(wù)。（3）從訴訟對象來看，民事訴訟解決的爭議是有關(guān)民事權(quán)利、義務(wù)的爭議。（4）民事訴訟是依照一定的法律規(guī)范，嚴格按照一定的 法律規(guī)范，嚴格按照預(yù)訂的程序和方式進行的。.論述民事訴訟與人民調(diào)解制度如何進行銜接？答：任何社會都有矛盾和糾紛。社會矛盾與糾紛是復(fù)雜的，因而解決的方式也是 多樣的。在法治社會，解決糾紛的方式主要有兩種：一種是訴訟方式，即由人民法 院進行審理和裁判，這是解決糾紛的最后一道屏障。二是訴訟外的方式，主要是采 取各種類型的調(diào)解，即經(jīng)過法院外的第三者排解，說

4、服教育，促使當(dāng)事人達成協(xié)議， 解決糾紛。無論是訴訟方式和訴訟外的方式解決矛盾糾紛，都有一種解決糾紛的最 好方式，即調(diào)解。建國后，我國經(jīng)過修改和制定相關(guān)法律，確立了人民調(diào)解和訴訟 調(diào)解制度，同時注重兩項調(diào)解制度的有機結(jié)合。我國民事訴訟法規(guī)定，人民調(diào)解委 員會是在基層人民政府和基層人民法院的指導(dǎo)下，調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。人 民調(diào)解委員會調(diào)解民間糾紛，如有違背法律的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以糾正。這就從法 律上肯定了基 層人民法院對人民調(diào)解委員會的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督。人民調(diào)解與人民法院的審判關(guān)系密切，人民調(diào)解成效顯著的地方，人民法院的收案量就會相應(yīng)減少， 特別是在基層，人民法院及其派出法庭與人民調(diào)解機構(gòu)相互

5、配合，能夠有效解決糾 紛，有利于人民法院減輕負擔(dān)，保證司法資源的合理有效利用。在加強訴訟調(diào)解和 人民調(diào)解銜接方面，人民法院應(yīng)正確理順人民法院和人民調(diào)解的關(guān)系。根據(jù)我國法律規(guī)定，指導(dǎo)人民調(diào)解委員會的工作是人民法院的職責(zé)之一，在支持和指導(dǎo)人民調(diào)解工作中，人民法院要從思想和行動上做到“不缺位、不錯位、不越位”。在強化訴訟調(diào)解與人民調(diào)解銜接方面，法院應(yīng)加強以下幾個方面的工作：（1）法院應(yīng)加強對人民調(diào)解員的培訓(xùn)指導(dǎo)。（2）法院應(yīng)建立調(diào)解員參與的庭前調(diào)解機制。（3）法院應(yīng)依法支持調(diào)解委員會開展工作。（4）法院應(yīng)完善訴訟調(diào)解與人民調(diào)解銜接的激勵機制。民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè) 2參考答案一、名詞解釋：.必

6、要共同訴訟：是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的是同一的，法院必須合一審理并合一判決的共同訴訟。.有獨立請求權(quán)第三人：有獨立請求權(quán)第三人是指對原、被告爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權(quán)，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。我國民事訴訟法 第五十六條第一款規(guī)定：“對當(dāng)事人雙方的訴訟標的，第三 人認為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟?！?無獨立請求權(quán)第三人：指在民事訴訟中，對原被告雙方爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權(quán)，但案件處理的結(jié)果可能同他有法律上的利害關(guān)系，而參加到已經(jīng)開 始的訴訟中進行訴訟的人。.訴訟代表人：訴訟代表人，是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來，代表其利益實施訴訟行為的

7、人。.公益訴訟：是指非以維護自身民事權(quán)益，由特定的機關(guān)、社會團體或個人提起，旨在維護社會公共利益為目的追究民事責(zé)任的訴訟。二、簡述題：.簡述普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別。答：普通共同訴訟：就是當(dāng)事人一方或雙方為 2人以上，其訴訟標的是同一種類，人民法院認為可以合并審理的經(jīng)當(dāng)事人同意而進行的共同訴訟。構(gòu)成條件：（1）當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。（2）訴訟標的為同一種類，主要是指同一類型的民事法律關(guān)系，也就是說各個共同訴訟人與對方當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)是相同 的。（3）法院認為可以合并審理。（4）當(dāng)事人同意合并審理。必要共同訴訟：是指當(dāng)事人一方或雙方為 2人以上并擁有共同的訴訟標的。

8、其構(gòu)成 條件如下：（1）當(dāng)事人一 方或雙方為2人以上。（2）當(dāng)事人之間的訴訟標的是 共同的，或者因為共同訴訟人對于訴訟標的原先就存在的同時權(quán)利或義務(wù)；或因為 同一事實或法律上的原因，共同訴訟人之間產(chǎn)生了共同的權(quán)利或義務(wù)。（3）在訴訟中共同訴訟人都參見訴訟，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人認可，對其他共 同訴訟人發(fā)生效力。.舉例說明公益訴訟中受到限制適用的民事訴訟基本原則有哪些。.簡述訴訟代理人的概念及分類：答：民事訴訟中的訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人的授權(quán)，以被代 理人的名義，為保護被代理人的 民事權(quán)益，代替或者幫助被代理人實施訴訟行為的 人。訴訟代理人分為兩種：法定代理人和委托代

9、理人。三、論述題： 試述第三人申請撤銷之訴制度的內(nèi)容。答：根據(jù)新民事訴訟法第56條新增的第三款規(guī)定，第三人撤銷之訴，即 為第三人因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、 裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng) 知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法 院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、 調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。由該規(guī)定可知，能夠提起第三人撤銷 之訴的適格當(dāng)事人既包括有獨立請求權(quán)的第三人，亦包括無獨立請求權(quán)的第三人。四、案例分析題案情：(略)答：(1

10、) 一是以汽車修理鋪為被告。二是 ABCD區(qū)都有管轄權(quán)。 三是哪個法院立 案受理了此案由哪個法院管轄。(2)由有管轄權(quán)的法院的共同上級法院指定管轄法院。(3)兩個以上人民法院如對管轄權(quán)有爭議，在爭議未解決前，任何一方人民法 院均不得對案件作出判決。對搶先作出判決的，上級人民法院應(yīng)當(dāng)以違反程序為由 撤銷其判決，并將案件移送或者指定其他人民法院審理，或 者由自己提審。民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè) 3參考答案名詞解釋.證據(jù)的證明力：是指證據(jù)在證明案件事實方面所起的作用。 所有的證據(jù)都具 有證明案件事實的作用，但證據(jù)不同，其證明作用力的大小也有所不同，即證據(jù)證明力的強弱有所不同。.證明標準：是指法院在

11、訴訟中認定案件事實所達到的證明程度。.舉證時限：是指在訴訟中，法律規(guī)定或法院指定的當(dāng)事人能夠有效舉證的期 限。.先于執(zhí)行：是指人民法院在終局判決之前，為解決權(quán)利人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的 急需，依法裁定義務(wù)人預(yù)先履行一定數(shù)額的金錢或者財物等措施的制度。.行為保全：是法院根據(jù)當(dāng)事人或利害關(guān)系人的申請， 為避免損失的發(fā)生或進 一步擴大而對相關(guān)行為采取的一種民事強制措施二、簡答題：.簡述民事訴訟證據(jù)的分類。答：（1）書證；（2）視聽資料；（3）電子數(shù)據(jù)；（4）證人證言；（5）當(dāng) 事人陳述；（6）鑒定意見（7）物證；（8）勘驗筆錄。.舉證責(zé)任倒置適用的情形。答：（1）實行過錯推定的侵權(quán)訴訟。如建筑物或其他設(shè)施

12、以及建筑物上的擱置物，懸掛物發(fā)生倒塌，脫落，墜落致人損害的侵權(quán)訴訟；因醫(yī)療糾紛提起的訴訟。（2）實行因果關(guān)系推定的侵權(quán)訴訟。如環(huán)境污染致?lián)p害的侵權(quán)訴訟；產(chǎn)品質(zhì)量不合 格致人損害的侵權(quán)訴訟。（3）難以收集證據(jù)，難以舉證的訴訟。如產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟。（4）對方妨害舉證的訴訟。.簡述如何界定訴訟中的自認？自認的法律效果如何?答：自認是指當(dāng)事人一方承認對方當(dāng)事人所主張的不利于自己的事實為真實明確表明其真實性的陳述。根據(jù)現(xiàn)有法律和司法解釋的規(guī) 定，要構(gòu)成一項自認，必須 具有以下三項條件：（1）自認的主體只能是當(dāng)事人；（2）自認的內(nèi)容是承認對方 當(dāng)事人所

13、主張的不利于己的事實為真實；（3）自認必須為明確的意思表示；（4）自認適用范圍為那些與社會公共利益無關(guān)的民事案件，主要適用于涉及財產(chǎn)問題的 案件。涉及身份關(guān)系的案件不適用自認。民事訴訟法及民訴意見 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第六十七條規(guī)定在訴訟中，當(dāng)事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可 ，不得在其后的訴訟中作為對 其不利的證據(jù)。三、論述題試述民事訴訟中的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度。答：財產(chǎn)保全，指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后申請執(zhí)行前， 為保證將來的判決能夠順利進行，而對當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭議的標的物，采取限制其 處分的強制措施。建立財產(chǎn)保全制度，

14、可以防止義務(wù)人隱匿、轉(zhuǎn)移、揮霍其財產(chǎn)，逃避應(yīng)當(dāng)履行的民事、經(jīng)濟義務(wù)，從而保證人民法院生效裁判的順利進行，維護當(dāng) 事人的合法權(quán)益。 先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據(jù)當(dāng)事人的申請，裁 定一方當(dāng)事人預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金錢或其他財務(wù)的法律制度。 確立先予執(zhí)行制度有利于及時保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，許多國家的法律都規(guī)定了這一制 度。四、案例分析案情：（略）答：法院不應(yīng)該以原告無法舉出錄像式證據(jù)駁回原告的訴訟請求，還可以有以下證據(jù)證明是王某做的(1)最主要的物證：菜刀？既然是被告用刀切的，就一定有被告的指紋、掌紋 菜板，菜板上也應(yīng)該有被告的部分掌紋。(2)報案后，你報案其實不應(yīng)該以鄰里糾紛

15、來報的，應(yīng)該以故意傷害或故意殺 人未遂來報，要求警察局 到現(xiàn)場收集證物，并出具檢測報告。(3)你可以以“因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就 其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；要求舉證倒置，讓對方舉證 他沒 有過錯。你是弱勢群體，除了找好一點的律師外，還有就是找法律援助了。民事訴訟法學(xué)形成性考核冊作業(yè) 4參考答案一、名詞解釋：.訴權(quán)：是由訴的法律制度所確定的，賦予當(dāng)事人進行訴訟的基本權(quán)利。.訴訟標的：是訴訟構(gòu)成的要素之一，是指當(dāng)事人之間因發(fā)生爭議，而請求人 民法院作出裁判的法律關(guān)系。.既判力：是指生效民事判決裁判的訴訟標的對雙方當(dāng)事人和法院所具有的強制性 通用力

16、.法院調(diào)解：是當(dāng)事人用于協(xié)商解決糾紛、結(jié)束訴訟、維護自己的合法權(quán)益， 審結(jié)民事案件、經(jīng)濟糾紛案件的制度。.執(zhí)行和解：指在法院執(zhí)行過程中，雙方當(dāng)事人經(jīng)過自愿協(xié)商，達成協(xié)議，結(jié) 束執(zhí)行程序的活動。、簡答題：1 .簡述簡易程序的特點和適用范圍答：特點：（1）起訴方式簡便；（2）受理程序簡便；（3）傳喚當(dāng)事人、證人的方式簡便；（4）審判組織簡單；（5）審理過程簡便序；（7）審理期限較短適用范圍：（1）結(jié)婚時間短，財產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當(dāng)事人婚前就患有法律規(guī)定不準結(jié)婚的疾病的離婚 案件；（2）權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費案件、撫養(yǎng)費案件和撫育費案件；（3）確認和變更收養(yǎng)關(guān)系

17、、子女撫養(yǎng)關(guān)系，雙方爭議不大的案件：（4）貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件；（5）遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議金額不大的損害賠償案件；（6）事實清楚，責(zé)任明確，賠償金額不大的損害賠償案件（7）事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點明確，訴爭焦點明確，訴爭金額不大的其他案件。.簡述二審程序與一審程序的區(qū)別。答：（1）程序發(fā)生的原因不同。（2）審理的對象不同。（3）適用程序不同。（4）裁判效力不同。.簡述法院調(diào)解的效力。答：（1）形式上的約束力；（2）實質(zhì)上的確定力；（3）形成力；（4）執(zhí)行 力。.執(zhí)行中止的法定事由。答：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行；（2）案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議

18、；（3）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)；（4）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人；（5）人民法院認為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情況。、論述題：試述民事再審程序答：(1)裁定再審，指人民法院對自查的再審案件、檢察院的抗訴案件、當(dāng)事人申請再審的案件，進行審查后，認為符合再審條件，做出裁定予以再審的訴訟行為。(2)另行組成合議庭，再審案件的審判組織職能實行合議制。(3)對再審案件的審判。人民法院適用再審程序?qū)徖碓賹彴讣r，基于人民法院行使審判監(jiān)督權(quán)和當(dāng)事人行 使訴訟權(quán)引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體與原審一樣；而基于人民檢察院抗訴引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體還應(yīng)當(dāng)包括人民檢察 院。四、案例分析題