項目融資（第四版）第14章項目融資的法律體系與文件

1、項 目 融 資CHAPTER14第十四章 項目融資的法律體系與文件點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本學(xué)習(xí)目標(biāo)通過本章的學(xué)習(xí)，掌握項目融資的法律特征與法律體系，明確項目融資文件的作用，了解項目融資文件的基本分類、方法，掌握項目合同結(jié)構(gòu)的主要內(nèi)容。第十四章 項目融資的法律體系與文件第一節(jié) 項目融資的法律體系第二節(jié) 項目融資文件的作用與分類第三節(jié) 項目的合同結(jié)構(gòu) 第四節(jié) 小結(jié) 第一節(jié) 項目融資的法律體系一、項目融資的法律特征（一）主體的特殊性 （二）客體標(biāo)的物的特殊性 （三）體系的復(fù)雜性 （四）基礎(chǔ)的一致性第一節(jié) 項目融資的法律體系二、項目融資的法律體系（一）涉外法律 （二）國內(nèi)法律

2、（1）關(guān)于外商投資方面的法律 （2）關(guān)于外匯管理方面的規(guī)定 （3）關(guān)于外商投資企業(yè)稅收方面的法律 （4）關(guān)于合同方面的法律 （5）關(guān)于國外借款和擔(dān)保方面的法律 （6）關(guān)于土地管理方面的法律 （7）關(guān)于勞動與勞動管理方面的法律 （8）關(guān)于企業(yè)會計制度方面的法律 （9）關(guān)于環(huán)境保護方面的法律 （10）關(guān)于保險方面的法律 （11）關(guān)于公路方面的法律 （12）關(guān)于行政訴訟和國家賠償方面的法律 （13）關(guān)于仲裁方面的法律 （三）合同與契約 第二節(jié) 項目融資文件的作用與分類一、項目融資文件的作用(一)明確各方參與者在項目融資中的地位、權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)(二) 對項目的風(fēng)險進行界定和合理分擔(dān)第二節(jié) 項目融資文

3、件的作用與分類二、項目融資文件的分類(一)基礎(chǔ)性文件(二)融資文件(三)抵押文件(四)支持性文件(五)專家報告和法律意見書第三節(jié)項目的合同結(jié)構(gòu)項目合同也稱項目協(xié)議，是項目建設(shè)和運營的基礎(chǔ)。在項目融資活動所有的合同中，最重要的是項目合同，因為該合同將成為項目公司獲得收入的主要依據(jù)。一般而言，項目合同主要有三種形式：（1）購買合同。根據(jù)這類協(xié)議，項目公司生產(chǎn)產(chǎn)品并出售給購買方。（2）供應(yīng)合同。根據(jù)這類協(xié)議，簽約的公共部門付款給項目公司，使項目可供使用。（3）特許經(jīng)營協(xié)議。根據(jù)這類協(xié)議，項目公司提供公共服務(wù)，并向用戶收取服務(wù)費。第三節(jié)項目的合同結(jié)構(gòu)一、特許權(quán)協(xié)議特許權(quán)協(xié)議是指政府與項目開發(fā)商之間簽訂

4、關(guān)于特許經(jīng)營權(quán)的協(xié)議，由政府機構(gòu)授權(quán)，準許項目開發(fā)商在一定地區(qū)或特定的地點享有經(jīng)營某種特許業(yè)務(wù)的權(quán)利，如準許項目開發(fā)商在政府規(guī)定的路線上，建設(shè)和經(jīng)營收費公路等。第三節(jié)項目的合同結(jié)構(gòu)一、特許權(quán)協(xié)議特許權(quán)協(xié)議一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：締約雙方的名稱、住所、注冊地和法定代表人的姓名、國籍、職務(wù)；特許期限；項目預(yù)概算和收費標(biāo)準、調(diào)整公式；項目設(shè)計、建造、運營和維護的標(biāo)準；項目進度及項目延期、中止或者終止的后果；項目終止和項目期滿時，項目設(shè)施及權(quán)益移交地方政府或授權(quán)機構(gòu)的標(biāo)準和程序；風(fēng)險分擔(dān)的原則；項目公司權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓；特許權(quán)協(xié)議約定的地方政府或者授權(quán)機構(gòu)的權(quán)利、義務(wù)；項目設(shè)施及權(quán)益的擔(dān)保。第三節(jié)項目的合

5、同結(jié)構(gòu)二、投資協(xié)議或股東協(xié)議投資協(xié)議或股東協(xié)議是項目發(fā)起方之間簽訂的協(xié)議，其內(nèi)容主要是規(guī)定發(fā)起人同意向項目提供一定金額的財務(wù)支持。其主要注資方式有兩種：一是項目發(fā)起人以參與股權(quán)的方式向項目公司注資；二是項目發(fā)起人以次級貸款的方式向項目公司注資。二者的金額之和應(yīng)當(dāng)能使項目公司達到規(guī)定的股本-債務(wù)比指標(biāo)。第三節(jié)項目的合同結(jié)構(gòu)三、項目建設(shè)合同項目的設(shè)計施工是項目資產(chǎn)形成的主要過程，因此項目建設(shè)合同是項目資產(chǎn)形成的關(guān)鍵合同，也是項目資信的關(guān)鍵組成部分，尤其是在一些工程項目中，貸款者在承擔(dān)了部分或全部項目建設(shè)或完工風(fēng)險的情況下，更是如此。理論上，建設(shè)合同很簡單，就是一方（承建商）同意為另一方（項目公司）

6、建設(shè)工程或安裝設(shè)備并從中獲得報酬。但在實際操作中是相當(dāng)復(fù)雜的，建設(shè)工程有許多發(fā)包方式和合同方式。典型的建設(shè)合同一般包括以下條款和內(nèi)容：項目規(guī)劃設(shè)計的負責(zé)人條款、價格支付條款、完工條款、不可預(yù)見風(fēng)險條款、保證條款、保險條款、糾紛處理條款等。第三節(jié)項目的合同結(jié)構(gòu)三、項目建設(shè)合同債權(quán)人偏好EPC承包合同，通常會對建設(shè)合同提出一些限制：建設(shè)合同一般應(yīng)是EPC承包合同；在建設(shè)合同中，應(yīng)明確規(guī)定完工日期，固定合同價格；不可抗力造成的延期應(yīng)控制在有限的范圍內(nèi)；承包商應(yīng)提供完工擔(dān)保；應(yīng)有適當(dāng)?shù)莫剳痛胧?。第三?jié)項目的合同結(jié)構(gòu)四、項目運行維護合同在項目融資實務(wù)中，項目主辦人對于項目的經(jīng)營有兩種選擇：一是自己經(jīng)營項

7、目；二是聘請一個經(jīng)營公司經(jīng)營項目或把項目運行維護外包給專業(yè)運營商。如果把項目運行維護外包給運營商，簽訂好經(jīng)營合同就顯得至關(guān)重要。運行維護合同在保證項目經(jīng)營期的現(xiàn)金流量充足方面起著非常重要的作用，因而也是項目資信的一個重要組成部分。運行維護合同一般包括下列關(guān)鍵條款：項目經(jīng)營者和所有者雙方的責(zé)任細則、補償和支付條款、子合同、運營測試、糾紛處理條款、賠償條款、任務(wù)分配條款、工作延誤和提前終止條款、不可抗力條款等。第三節(jié)項目的合同結(jié)構(gòu)五、項目銷售合同長期銷售合同是指項目公司與買方就負責(zé)銷售一定數(shù)量的項目產(chǎn)品而簽訂的合同。這種合同是項目產(chǎn)品銷售協(xié)議的最基本形式，買方所承擔(dān)的付款責(zé)任義務(wù)取決于具體的條款。

8、為了增加項目收益的穩(wěn)定性和可靠性，會對長期銷售合同附加一些特別的要求，從而形成不同的銷售合同。在長期銷售合同中加入“保證最小購買量”條款，從而形成所謂的“保證最小購買量”合同。在這種合同中，買方以市場價格為基礎(chǔ)，定期購買不低于某一額定數(shù)量的項目產(chǎn)品。雖然需求量有最低保障。但購買的最低數(shù)量由雙方談判決定，原則上，項目產(chǎn)品的最低銷售量所獲的收入應(yīng)不少于該項目生產(chǎn)經(jīng)營費用和同期應(yīng)償還的債務(wù)之和。第三節(jié)項目的合同結(jié)構(gòu)六、供應(yīng)合同項目是否有供應(yīng)合同取決于項目特征，例如，收費公路（橋梁、隧道）一般沒有供應(yīng)合同，而電廠（水廠）項目通常都要有燃料（原水）供應(yīng)合同，對于債權(quán)人而言，適當(dāng)?shù)墓?yīng)合同可以增加項目收益

9、的穩(wěn)定性和可靠性，因而也是項目資信的一個組成部分。當(dāng)項目的正常經(jīng)營依賴于必需的原料供應(yīng)時，項目公司和貸款銀行都十分關(guān)心項目在整個貸款期內(nèi)是否有可靠的、穩(wěn)定的原料供應(yīng)。關(guān)鍵是項目公司能否在事先協(xié)商的價格基礎(chǔ)上簽訂一個長期的供應(yīng)合同，否則將面臨兩種風(fēng)險：一是在即期市場上能否獲得供應(yīng)；二是原料價格波動。本章的主要內(nèi)容是介紹中國項目融資的法律體系和文件。要了解項目融資的法律體系，必須明確項目融資的法律特征：主體的特殊性、客體標(biāo)的物的特殊性、體系的復(fù)雜性和法律基礎(chǔ)的一致性。中國目前項目融資的法律體系是由涉外法律、國內(nèi)法律和法規(guī)、合同與契約三大部分構(gòu)成。項目融資涉及的文件很多，項目融資文件在融資過程中有兩

10、大作用：其一，明確各方參與者在項目融資中的地位、權(quán)力、責(zé)任和義務(wù)。其二，對項目的風(fēng)險進行界定和合理地分擔(dān)。項目合同結(jié)構(gòu)主要包括特許權(quán)協(xié)議、投資協(xié)議或股東協(xié)議、項目建設(shè)合同、項目運行維護合同、項目銷售合同和供應(yīng)合同等。第四節(jié)小結(jié)如上所述，項目融資文件數(shù)量多，種類繁雜，并各具不同用途，選擇適當(dāng)?shù)臉?biāo)準將其科學(xué)地分類，對起草、使用項目融資的文件，都是十分必要的。項目融資文件一般分為五大類：基礎(chǔ)性文件、融資文件、抵押文件、支持性文件、專家報告和法律意見書。在項目融資的諸多文件中，特許權(quán)協(xié)議和融資協(xié)議是最重要、最常見的文件。由于目前我國BOT項目以電廠項目居多，故購電協(xié)議作為項目融資的主要文件之一，也具有一定的代表性。需要著重指出的是，在BOT項目融資方式中，特許權(quán)協(xié)議是實現(xiàn)TOT融資方式的最基本、最核心文件，它規(guī)定了協(xié)議各方在項目的建設(shè)、運營和移交中的權(quán)利和義務(wù)，對項目的風(fēng)險進行界定和分擔(dān)，確定項目融資的其他文件和解決爭議的原則及程序，